Провадження № 11-кп/795/479/2017
Категорія - ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
10 серпня 2017 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Чернігівської області в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченої ОСОБА_7 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в порядку апеляційного розгляду в режимі відео конференції кримінальне провадження, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань 01 листопада 2016 року за № 0010320, за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Чернігівської області на вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 10 лютого 2017 року по обвинуваченню:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Кіровоград, українки, громадянки України, непрацюючої, незаміжньої, має на утриманні двох малолітніх дітей, 2012 р.н. та 2016 р.н., зареєстровану та проживаючу за адресою: АДРЕСА_1 , ( на даний час проживає в АДРЕСА_2 ) раніше не судиму,-

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185 КК України.

Вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 10 лютого 2017 року ОСОБА_7 визнано винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185 КК України і призначено покарання у виді 2(двох) років обмеження волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 1 (один) рік .

Згідно ст.76 КК України покладено на ОСОБА_7 наступні обов`язки:

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації ( кримінально виконавчу інспекцію) про зміну місця проживання.

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації (кримінально-виконавчої інспекції).

Стягнуто з ОСОБА_7 процесуальні витрати за проведення експертизи в сумі 2114 грн. 40 коп. на користь держави.

Питання речових доказів вирішене в порядку ст. 100 КПК України.

При розгляді кримінального провадження судом першої інстанції встановлено, що 31.10.2016 в період часу з 17 години 52 хвилин по 17 години 54 хвилини, ОСОБА_7 , за попередньою змовою з невстановленою в ході досудового розслідування особою, матеріали відносно якої виділено в окреме кримінальне провадження, знаходячись у магазині «АТБ», який розташований за адресою: м. Чернігів, пр. Миру, буд. 194, маючи умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом вільного доступу, з полиці торгового ряду намагались таємно викрасти мило туалетне 375 г Саmау 5x75г ,тверде в м`якій упаковці, вартістю 38 грн. 80 коп., засіб миючий синтетичний порошок 1 кг SAVEХ Pover Zyme 2 sn 1 Fresh автомат м`яка упаковка, вартістю 39 грн. 90 коп., сир твердий 185 г Комо Голандський пластини 45% фас флоу-пак, вартістю 29 грн. 45 коп., цукор 1 кг Розумний вибір пісок м`яка упаковка в кількості 2 шт, вартістю за одиницю - 15 грн. 95 коп., сиркова паста 100 г Тьома банан 3,4 %; пластиковий стакан в кількості 2 штуки, вартістю за одиницю 8 грн. 95 коп., прокладки гігієнічні 8 штук Naturella Ultra Camomile Махі м`яка упаковка, вартістю 23 грн. 35 коп., підгузники З0 шт Libero Newborn (1) 2-5 кг м`яка упаковка, вартістю 100 грн. 50 коп., паста зубна 50 мл Соlgаtе Тоtаl 12 професійна для чутливих зубів тюбик в кількості 2 шт., вартістю за одиницю 31 грн. 80 коп., ковбаса 0,5 кг Добров Лікарська варена вакумна упаковка в кількості 2 шт., вартістю за одиницю 54 грн. 95 коп., серветки вологі дитячі 72 шт. «Своя лінія» з екстрактом череди, ромашки, календули м`яка упаковка, вартістю 23 грн. 40 коп., мило господарське «Ушастий нянь» дитяче відбілююче 180 гр. м`яка упаковка в кількості 2 штуки, вартістю за одиницю 11 грн. 85 коп., мило господарське 140 г Сарма від плям м`яка упаковка в кількості 2 шт., вартістю за одиницю 9 грн. 50 коп., засіб чистячий 0,5 л «Туалетне Каченя» Морський для догляду за унітазами пластиковий флакон в кількості 2 штуки, вартістю за одну 25 грн. 50 коп., засіб миючий рідкий 0,75 л Мг Ргорег бодрящий лайм і м`ята для прибирання підлоги та стін пластиковий флакон, вартістю 42 грн. 95 коп., гель для душу 300 мл NаturаІ Сollecсtіоп Диня пластиковий флакон, вартістю 24 грн. 50 коп., хліб 400 г Наша булочка Білоруський, вартістю 5 грн. 50 коп., консерви 240 г Рибний День Сардина бланшована у олії залізна банка, вартістю 21 грн. 95 коп., крем-мило 460 мл Fгеsh Juiсе Аіmоnd зі зволожуючим мигдальним молочком д/пак, вартістю 17 грн. 90 коп., пінка шампунь 300 мл Jonsons Ваbу від маківки до п`ят пластиковий флакон та шампунь 100 мл Jonsons Ваbу пластиковий флакон, вартістю 68 грн. 95 коп., гель для душу 400 мл ТЕО Nourissing Oils Mystic Ylang - Ylang пластиковий флакон, вартістю 32 грн. 35 коп., ковбаса Добров Московська с/к вакумна упаковка 258 г, вартістю 62 грн. 69 коп., ковбаса Своя лінія Брауншвегейська с/к вакуумна упаковка 332 г, вартістю 70 грн. 05 коп., масло 400 г Ферма Селянське солодковершкове 73 % фольга в кількості 2 штуки, вартість за одиницю 52 грн. 95 коп., сир твердий 185 г Комо Російський 50 % фас флоу-пак, вартістю 27 грн. 75 коп., які належать ТОВ «АТБ-Маркет», чим намагались спричинити останньому матеріальну шкоду на загальну суму 1052 гривні 89 копійок.

При цьому, підійшовши до кас, ОСОБА_7 виклала лише частину товару, а іншу вищезазначену залишила у візку, а невстановлена слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме кримінальне провадження , проштовхнула візок вперед повз каси та залишила ОСОБА_7 , яка після проходу каси забрала його та попрямувала в напрямку виходу.

Однак, ОСОБА_7 , не оплативши за вищезазначений товар, пройшовши через каси вищезазначеного магазину, направлялася до виходу, тобто виконала усі дії, які вважала необхідними для доведення злочинного умислу до кінця, але не змогла довести свій злочинний умисел до кінця та винести товар з магазину з причин, що не залежали від її волі, оскільки була затримана перед виходом з магазину співробітниками охорони.

Своїми умисними діями, які виразились у закінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжці), вчиненого за попередньою змовою групою осіб, ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 15 ч.2 ст.185 КК України.

Звертаючись з апеляційною скаргою прокурор не оспорюючи кваліфікацію дій, доведеність вини обвинуваченого та не заперечуючи фактичних обставин кримінального провадження, просить скасувати вирок щодо ОСОБА_7 у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості та особі обвинуваченої внаслідок м`якості.

Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України у виді 2 (роки) позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 1 (один) рік, з покладенням обов`язків, відповідно до ст.76 КК України: повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання; періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації. В решті вирок залишити без змін.

Так, в порушення ч.3 ст. 61 КК України, ОСОБА_8 , яка має двох малолітніх дітей, призначено покарання у виді обмеження волі, які не можу бути застосовано, в даному випадку до жінки, яка має дітей віком до чотирнадцяти років. Єдиним видом покарання, яке можна застосувати до обвинуваченої ОСОБА_7 за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 КК України є позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, доводи прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, позицію обвинуваченої, яка просив залишити без задоволення апеляційну скаргу прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Під час апеляційного перегляду матеріалів кримінального провадження колегія суддів,

В С Т А Н О В И Л А:

31.10.2016 в період часу з 17 години 52 хвилин по 17 години 54 хвилини, ОСОБА_7 , за попередньою змовою з невстановленою в ході досудового розслідування особою, матеріали відносно якої виділено в окреме кримінальне провадження, знаходячись у магазині «АТБ», який розташований за адресою: м. Чернігів, пр. Миру, буд. 194, маючи умисел на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом вільного доступу, з полиці торгового ряду намагались таємно викрасти мило туалетне 375 г Саmау 5x75г ,тверде в м`якій упаковці, вартістю 38 грн. 80 коп., засіб миючий синтетичний порошок 1 кг SAVEХ Pover Zyme 2 sn 1 Fresh автомат, вартістю 39 грн. 90 коп., сир твердий 185 г Комо Голандський пластини 45% фас флоу-пак, вартістю 29 грн. 45 коп., цукор 1 кг Розумний вибір пісок м`яка упаковка в кількості 2 шт, вартістю за одиницю - 15 грн. 95 коп., сиркова паста 100 г «Тьома банан» 3,4 %; пластиковий стакан в кількості 2 штуки, вартістю за одиницю 8 грн. 95 коп., прокладки гігієнічні 8 штук Naturella Ultra Camomile Махі м`яка упаковка, вартістю 23 грн. 35 коп., підгузники З0 шт Libero Newborn (1) 2-5 кг м`яка упаковка, вартістю 100 грн. 50 коп., паста зубна 50 мл Соlgаtе Тоtаl 12 професійна для чутливих зубів тюбик в кількості 2 шт., вартістю за одиницю 31 грн. 80 коп., ковбаса 0,5 кг Добров Лікарська варена вакумна упаковка в кількості 2 шт., вартістю за одиницю 54 грн. 95 коп., серветки вологі дитячі 72 шт. Своя лінія з екстрактом череди, ромашки, календули м`яка упаковка, вартістю 23 грн. 40 коп., мило господарське «Ушастий нянь» дитяче відбілююче 180 гр. м`яка упаковка в кількості 2 штуки, вартістю за одиницю 11 грн. 85 коп., мило господарське 140 г Сарма від плям м`яка упаковка в кількості 2 шт., вартістю за одиницю 9 грн. 50 коп., засіб чистячий 0,5 л Туалетне Каченя 5 в 1 Морський для догляду за унітазами пластиковий флакон в кількості 2 штуки, вартістю за одну 25 грн. 50 коп., засіб миючий рідкий 0,75 л Мг Ргорег бодрящий лайм і м`ята для прибирання підлоги та стін пластиковий флакон, вартістю 42 грн. 95 коп., гель для душу 300 мл NаturаІ Сollecсtіоп Диня пластиковий флакон, вартістю 24 грн. 50 коп., хліб 400 г Наша булочка Білоруський ж/пш п/ет, вартістю 5 грн. 50 коп., консерви 240 г Рибний День Сардина бланшована у олії залізна банка, вартістю 21 грн. 95 коп., крем-мило 460 мл Fгеsh Juiсе Аіmоnd зі зволожуючим мигдальним молочком д/пак, вартістю 17 грн. 90 коп., пінка шампунь 300 мл Jonsons Ваbу від маківки до п`ят пластиковий флакон та шампунь 100 мл Jonsons Ваbу пластиковий флакон, вартістю 68 грн. 95 коп., гель для душу 400 мл ТЕО Nourissing Oils Mystic Ylang - Ylang пластиковий флакон, вартістю 32 грн. 35 коп., ковбаса Добров Московська с/к вакумна упаковка 258 г, вартістю 62 грн. 69 коп., ковбаса Своя лінія Брауншвегейська с/к вакуумна упаковка 332 г, вартістю 70 грн. 05 коп., масло 400 г Ферма Селянське солодковершкове 73 % фольга в кількості 2 штуки, вартість за одиницю 52 грн. 95 коп., сир твердий 185 г Комо Російський 50 % фас флоу-пак, вартістю 27 грн. 75 коп., які належать ТОВ «АТБ-Маркет», чим намагались спричинити останньому матеріальну шкоду на загальну суму 1052 гривні 89 копійок.

При цьому, підійшовши до кас, ОСОБА_7 виклала лише частину товару, а іншу вищезазначену залишила у візку, а невстановлена слідством особа, матеріали відносно якої виділені в окреме кримінальне провадження , проштовхнула візок вперед повз каси та залишила ОСОБА_7 , яка після проходу каси забрала його та попрямувала в напрямку виходу.

Однак, ОСОБА_7 , не оплативши за вищезазначений товар, пройшовши через каси вищезазначеного магазину, направлялася до виходу, тобто виконала усі дії, які вважала необхідними для доведення злочинного умислу до кінця, але не змогла довести свій злочинний умисел до кінця та винести товар з магазину з причин, що не залежали від її волі, оскільки була затримана перед виходом з магазину співробітниками охорони.

Своїми умисними діями, які виразились у закінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжці), вчиненого за попередньою змовою групою осіб, ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 15 ч.2 ст.185 КК України.

У відповідності до вимог ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновок суду першої інстанції про доведеність вини обвинуваченої ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за які її засуджено, за обставин, встановлених місцевим судом і викладених у вироку, ніким із учасників судового провадження не оспорюються, тому в цій частині вирок не перевіряється.

Згідно частини 1 статті 421 КПК України, обвинувальний вирок, ухвалений судом першої інстанції, може бути скасовано у зв`язку з необхідністю застосувати закон про більш тяжке покарання тільки у випадку, якщо за цими підставами апеляційну скаргу подали прокурор, потерпілий або його представник.

Так, відповідно до ч. 3 ст. 61 КК України обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб, що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до інвалідів першої і другої групи.

Відповідно до ч.3 ст. 60 КК України арешт не застосовується до осіб віком до шістнадцяти років, вагітних жінок та жінок, які мають дітей віком до семи років.

В засіданні апеляційного суду, яке проводилось в режимі відео конференції за проханням самої обвинуваченої, яка проживає в м. Черкасах. В засіданні апеляційного суду ОСОБА_9 повністю визнала себе винною та щиросердно розкаялась в скоєному. Пояснила, що на даний час проживає в АДРЕСА_2 , має двох малолітніх дітей, з якими проживає за вказаною адресою.

Враховуючи, що ОСОБА_7 має двох малолітніх дітей: ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 та з урахуванням санкції інкримінованої статті, яка передбачає у виді покарання арешт, обмеження волі та позбавлення волі, єдиним покаранням, яке можливо призначити обвинуваченій за даних обставин є позбавлення волі.

Однак, суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_7 покарання, залишив поза увагою дані обставини, а тому вирок суду в частині призначеного покарання підлягає безумовному скасуванню, з постановленням нового вироку.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 407, 409, 413,420, 376 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернігівської області задовольнити.

Вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 10 лютого 2017 року щодо ОСОБА_7 скасувати в частині призначеного покарання.

ОСОБА_7 визнати винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15 ч.2 ст. 185 КК України і призначити їй покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 1 (один) рік, з покладенням обов`язків, відповідно до ст.76 КК України:

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання;

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.

В іншій частині вирок місцевого суду залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення, на нього може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4