АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
Справа № 11-кп/796/764/2016 Головуючий в першій інстанції ОСОБА_1
Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 квітня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3

ОСОБА_4

при секретарі: ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Києві апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Печерського районного суду м. Києва від 18 січня 2016 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 18 січня 2016 року клопотання захисника ОСОБА_7 про застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)» № 838-VII від 26.11.2015 року щодо засудженого ОСОБА_8 повернуто заявнику разом з додатками.

Постановляючи ухвалу про повернення клопотання захисника ОСОБА_7 , суд виходив з того, що вирок Печерського районного суду м. Києва від 23.05.2014 року щодо ОСОБА_8 набрав законної сили та звернутий до виконання, проте виконання вироку на території юрисдикції Печерського районного суду м. Києва виключається за відсутності на території району відповідної установи відбування покарання, а тому вважав за необхідне повернути клопотання заявнику, при цьому роз`яснивши право звернутися з аналогічним клопотанням до суду за місцем відбування засудженим покарання у виді позбавлення волі.

Не погоджуючись з судовим рішенням, захисником засудженого подана апеляційна скаргу, в якій апелянт, посилаючись на його незаконність та необґрунтованість, просить скасувати ухвалу Печерського районного суду м. Києва від 18 січня 2016 року та постановити нову ухвалу про задоволення клопотання з інтересах засудженого ОСОБА_8 клопотання, а саме: зарахувати ОСОБА_8 у строк відбування за вироком Печерського районного суду м. Києва від 23 травня 2014 року покарання у виді 8 років позбавлення волі строк попереднього ув`язнення у межах даної кримінальної справи, а саме з 27.12.2008 року по 12.05.2014 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; та вважати ОСОБА_8 таким, що станом на 18 січня 2016 року відбув призначене йому покарання за вказаним вироком.

В обґрунтування заявлених вимог захисник зазначає про те, що судом першої інстанції не був застосований закон, який підлягає застосуванню, через нез`ясування фактичних обставин справи, відповідно до яких суд не встановив установу відбування ОСОБА_8 призначеного за вироком покарання, а також те, що ОСОБА_8 , станом на 18.01.2016 року фактично відбув призначене йому покарання за вироком Печерського районного суду м. Києва від 23.05.2014 року у виді 8 років позбавлення волі, оскільки під час досудового розслідування та судового розгляду справи стосовно нього перебував під вартою, у попередньому ув`язненні з 27.12.2008 року по 12.05.2014 року, що становило термін 5 років 4 місяця 16 днів та згідно із положеннями ч. 5 ст. 72 КК України відповідало 10 рокам 9 місяцям та 2 дням позбавлення волі.

Розглянувши провадження за клопотанням захисника в межах поданої апеляційної скарги, заслухавши доповідь судді; вислухавши пояснення прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги захисника засудженого; пояснення захисника ОСОБА_7 , яка підтримала подану нею апеляційну скаргу та просила про її задоволення; перевіривши судового провадження та матеріали кримінальної справи стосовно ОСОБА_8 та інших осіб; обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

Згідно із п. 2 Розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Як убачається із представлених матеріалів, вироком Печерського районного суду м. Києва від 23.05.2014 року ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 286, ч. 4 ст. 187 КК України, та йому за ч. 4 ст. 187 КК України призначено покарання у виді 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю. Крім того засуджений на підставі ст. ст. 49, 74 ч. 5 КК України звільнений від відбування покарання, призначеного за ч. 1 ст. 286 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності.

Крім того у строк відбування покарання зарахований строк перебування ОСОБА_8 під вартою з 27.12.2008 року по 12.05.2014 року.

Зазначений вирок набрав законної сили та був звернутий до виконання 19.01.2015 року, проте відповідно до матеріалів кримінальної справи фактично не виконаний, оскільки у справі відсутні будь-які відомості про те, що після набрання чинності судового рішення засуджений ОСОБА_8 не був затриманий та не направлявся в місця позбавлення волі для відбування основного покарання.

А тому, відповідно до положень ст. ст. 537, 539 КПК України, клопотання захисника ОСОБА_7 стосовно засудженого ОСОБА_8 підлягало розгляду судом, який ухвалював вирок.

За таких обставин, висновок суду першої інстанції про необхідність повернення клопотання захисника без розгляду для звернення з ним до належного суду за місцем відбування засудженим покарання, є помилковим, оскільки клопотання захисником у даному випадку було подано до Печерського районного суду м. Києва із додержанням правил підсудності, а відтак апеляційна скарга захисника, як обґрунтована, підлягає задоволенню, а ухвала Печерського районного суду м. Києва від 18.01.2016 року скасуванню з постановленням нової ухвали за результатами розгляду клопотання ОСОБА_7 по суті.

При цьому, враховуючи, що ОСОБА_8 , який був засуджений на 8 років позбавлення волі, на даний час не перебуває в місцях позбавлення волі, та вирок щодо нього фактично не виконаний; а також з огляду на те, що строк перебування ОСОБА_8 у попередньому ув`язненні, а саме з 27.12.2008 року по 12.05.2014 року становить 5 років 4 місяця 16 днів та повинен бути зарахований у строк покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що відповідає терміну у 10 років 9 місяців 2 дні, колегія суддів приходить до висновку, що відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України цей термін перевищує фактично призначене йому основне покарання, а тому ОСОБА_8 підлягає звільненню від відбування покарання, призначеного вироком, як особа, яка фактично відбула таке покарання.
З огляду на наведене та керуючись ст. ст. 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 - задовольнити, а ухвалу Печерського районного суду м. Києва від 18 січня 2016 року про повернення клопотання захисника ОСОБА_7 про застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)» від 26.11.2015 року щодо засудженого ОСОБА_8 скасувати та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 .

Зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання у виді 8 років позбавлення волі за вироком Печерського районного суду міста Києва від 23.05.2014 року строк попереднього ув`язнення з 27.12.2008 року по 12.05.2014 року з розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідають два дні позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_8 таким, що відбув призначене йому покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років за вироком Печерського районного суду міста Києва від 23.05.2014.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом 3 місяців з дня її проголошення.

Головуючий ОСОБА_2

Судді ОСОБА_3

ОСОБА_4