АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/977/15 Справа № 694/1977/14-к Категорія ч.2 ст.190 КК УкраїниГоловуючий по 1 інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 листопада 2015 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

Головуючого - судді суддів секретаря ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_4 ОСОБА_5
прокурораОСОБА_6

розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Черкаської області на вирок Ватутінського міського суду Черкаської області від 21 вересня 2015 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та житель

АДРЕСА_1 українець,

громадянин України, освіта вища, не працюючий, не одружений, раніше

судимий:

- 17.01.2008 року Тальнівським районним судом Черкаської області за ч.1

ст. 187 КК України до 3-х років позбавлення волі;

- 14.09.2009 року Лисянським районним судом Черкаської області за ч.3

ст. 186 КК України до 2-х років позбавлення волі, на підставі ч.4 ст. 70 КК

України за сукупністю вироків до 3-х років позбавлення волі;

- 05.03.2012 року Уманським міськрайонним судом Черкаської області за

ч.2 ст. 190 КК України до штрафу в розмірі 1700 грн. 00 коп.;

- 12.08.2014 року Звенигородським районним судом Черкаської області за

ч.2 ст. 190 КК України до 2-х років обмеження волі, судимість у

встановленому законом порядку не знята та не погашена, -

визнаний винним та засуджений за ч.2 ст.190 КК України до 2 /двох/ років 6 місяців обмеження волі.

На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано не відбуте покарання за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 12.08.2014 року у вигляді 2-х років обмеження волі та остаточно призначено йому до відбування покарання у вигляді 3 /трьох/ років обмеження волі.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_7 залишено попередню - тримання під вартою. Строк відбування покарання рахується йому з часу взяття його під варту, а саме з 17.03.2015 року. По прибуттю до виправного центру ОСОБА_7 підлягає звільненню з-під варти.

Строк перебування засудженого ОСОБА_7 під вартою зараховується йому в строк відбування покарання відповідно до ч.ч.1, 5 ст. 72 КК України із розрахунку один день позбавлення волі відповідає двом дням обмеження волі.

Стягнуто з засудженого ОСОБА_7 ідентифікаційний номер НОМЕР_1 на користь потерпілого ОСОБА_8 - 2300 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування матеріальної шкоди, 1000 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування моральної шкоди та 200 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування судових витрат по оплаті правової допомоги, а всього 3500 (три тисячі п`ятсот) грн. 00 коп..

Стягнуто з засудженого ОСОБА_7 ідентифікаційний номер НОМЕР_1 на користь потерпілого ОСОБА_9 - 1000 грн. в рахунок відшкодування матеріальної шкоди, 1000 грн. в рахунок відшкодування моральної шкоди та 150 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування судових витрат по оплаті правової допомоги, а всього 2150 (дві тисячі сто п`ятдесят) грн. 00 коп..

Стягнуто з засудженого ОСОБА_7 ідентифікаційний номер НОМЕР_1 на користь ОСОБА_10 - 6600 грн. в рахунок відшкодування матеріальної шкоди та 1000 грн. в рахунок відшкодування моральної шкоди, а всього 7600 (сім тисяч шістсот) грн. 00 коп..

Стягнуто з засудженого ОСОБА_7 ідентифікаційний номер НОМЕР_1 на користь ОСОБА_11 - 1000 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування матеріальної шкоди, 1000 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування моральної шкоди та 150 грн. 00 коп. в рахунок відшкодування судових витрат по оплаті правової допомоги, а всього 2150 (дві тисячі сто п`ятдесят) грн. 00 коп..

Судових витрат у кримінальному провадженні немає.

Речових доказів немає.

в с т а н о в и л а :
Згідно вироку ОСОБА_7 визнаний винним та засуджений за те, що він 15.09.2013 року близько 19 год. 00 хв. в АДРЕСА_2 , перебуваючи на території подвір`я будинковолодіння ОСОБА_12 , умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_12 , під приводом продажу йому фіктивного сільськогосподарського підприємства в м. Шпола Черкаської області, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 9000 грн. 00 коп., внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_12 , в сумі 9000 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 27.04.2014 року близько 21 год. 30 хв. в м. Ватутіне Черкаської області по вул. Леніна, поблизу стоматологічної поліклініки, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_8 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2300 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_8 , в сумі 2300 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 28.04.2014 року близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_9 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 3500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_9 в сумі 3500 грн. 00 коп..

Він же, 30.04.2014 року близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, продовжуючи свій злочинний умисел на незаконне заволодіння майном ОСОБА_9 , умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, повторно, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_9 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 1000 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_9 в сумі 1000 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на загальну суму 4500 грн. 00 коп..

Він же, 30.04.2014 року близько 11 год. 00 хв. в м. Звенигородка Черкаської області, біля кафе бару « ІНФОРМАЦІЯ_2 », умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_10 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_10 в сумі 2500 грн. 00 коп..

Він же, 01.05.2014 року близько 12 год. 30 хв. в м. Звенигородка Черкаської області, продовжуючи свій злочинний умисел на незаконне заволодіння майном ОСОБА_10 , умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_10 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, по мобільному телефону переконав його перерахувати йому на банківський рахунок № НОМЕР_2 грошові кошти в сумі 2100 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_10 в сумі 2100 грн. 00 коп..

Він же, 04.05.2014 року близько 13 год. 00 хв. в м. Звенигородка Черкаської області, продовжуючи свій злочинний умисел на незаконне заволодіння майном ОСОБА_10 , умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_10 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, по мобільному телефону переконав його перерахувати йому на банківський рахунок № НОМЕР_2 грошові кошти в сумі 1100 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_10 , в сумі 1100 грн. 00 коп..

Він же, 06.05.2014 року близько 11 год. 00 хв. в м. Звенигородка Черкаської області, продовжуючи свій злочинний умисел на незаконне заволодіння майном ОСОБА_10 , умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_10 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, по мобільному телефону переконав його перерахувати йому на банківський рахунок № НОМЕР_2 , грошові кошти в сумі 900 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_10 , в сумі 900 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на загальну суму 6600 грн. 00 коп..

Він же, 30.04.2014 року, у не встановлений слідством час, в м. Ватутіне Черкаської області, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_13 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, по мобільному телефону переконав його надати йому грошові кошти в сумі 3000 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, та в подальшому 30.04.2014 близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, за проханням ОСОБА_13 , ОСОБА_9 передав вказані грошові кошти ОСОБА_7 , які перед цим отримав від ОСОБА_13 , внаслідок чого ОСОБА_7 незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_13 в сумі 3000 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_14 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_14 , в сумі 2500 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_15 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_15 , в сумі 2500 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_16 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_16 , в сумі 2500 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_11 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_11 , в сумі 2500 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_17 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_17 в сумі 2500 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 18 год. 00 хв. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_18 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 1000 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_18 в сумі 1000 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Він же, 30.04.2014 року, близько 19 год. 00 коп. в м. Ватутіне Черкаської області, по вул. Транспортна поблизу ЖД переїзду, умисно, з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, шляхом обману та зловживанням довірою ОСОБА_19 , під приводом працевлаштування останнього за межами України в Італії, переконав його надати йому грошові кошти в сумі 2500 грн. 00 коп., для оформлення необхідної документації, внаслідок чого незаконно заволодів грошовими коштами ОСОБА_19 в сумі 2500 грн. 00 коп., чим завдав потерпілому матеріальних збитків на вказану суму.

Не погоджуючись з даним вироком заступник прокурора Черкаської області ОСОБА_20 подав апеляційну скаргу, в якій він просить вирок Ватутінського міського суду Черкаської області від 21.09.2015 стосовно ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 190 КК України змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, виключивши з вироку посилання на призначення покарання з застосуванням положень ст. 71 КК України та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 2 ст. 190 КК України до 2 років обмеження волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України частково приєднати покарання за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 12.08.2014 та остаточно визначити до відбування 3 роки обмеження волі, а в решті вирок суду першої інстанції залишити без змін. В обґрунтування своєї апеляції прокурор, вважає, що даний вирок підлягає зміні через неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання з застосуванням положень ст. 71 КК України. Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, інкриміновані ОСОБА_7 злочини вчинені ним у період часу з 15.09.2013 по 06.05.2014, тобто до ухвалення вироку Звенигородського районного суду Черкаської області від 12.08.2014, яким його засуджено до 2 років обмеження волі.

В такому разі, суд першої інстанції неправильно застосував ст. 71 КК України при визначенні остаточного покарання, оскільки норма вказаної статті передбачає приєднання покарань за вчинення злочинів після ухвалення вироку, а не до нього.

Положенням ч.4 ст.70 КК України передбачено призначення покарання за сукупністю злочинів, які вчинено до ухвалення попереднього вироку. За таких обставин при призначенні ОСОБА_7 остаточного покарання суду належно було керуватися положеннями ч.4 ст.70 КК України, яка передбачає призначення покарання за сукупністю злочинів, скоєних до ухвалення попереднього вироку, а не за ст.71 КК України, яка встановлює правила призначення покарання за сукупністю вироків.

Заслухавши доповідь судді, міркування прокурора, який просив задовольнити його апеляційну скаргу із зазначених у ній підстав, вивчивши матеріали кримінального провадження та обміркувавши над доводами апеляції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга заступника прокурора Черкаської області ОСОБА_20 підлягає до задоволення, а вирок місцевого суду до зміни із наступних підстав.

Висновок суду про винність ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які його засуджено, відповідає фактичним обставинам справи, обґрунтований перевіреними судом доказами, яким дана вірна юридична оцінка і на які суд посилається у вироку.

Дії ОСОБА_7 за ч.2 ст.190 КК України кваліфіковано вірно, а призначене судом покарання відповідає характеру та ступеню суспільної небезпечності вчиненого ним злочину, даним про особу, пом`якшуючим його відповідальність обставинам та відсутністю обтяжуючих його відповідальність обставинам і є розмірним, необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів.

Разом з тим при призначенні остаточного покарання місцевий суд дійшов невірного висновку про призначення покарання на підставі положень ст.71 КК України щодо часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Звенигородського районного суду від 12.08.2014.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 вчиняв інкриміновані йому злочини у період часу з 15.09.2013 по 06.05.2014, тобто ще до ухвалення вироку Звенигородського районного суду Черкаської області від 12.08.2014, яким його було засуджено до 2 років обмеження волі. Вищезазначене свідчить про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, оскільки Відповідно до ст. 71 КК України та п. 25 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання» якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Крім того, відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення вироку, покарання призначається за правилами частин 1-3 ст.70 КК України. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими ст. 72 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :
Апеляційну скаргу заступника прокурора Черкаської області ОСОБА_20 задовольнити.

Вирок Ватутінського міського суду Черкаської області від 21 вересня 2015 року відносно ОСОБА_7 змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Вважати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженим за ч.2 ст.190 КК України до 2 /двох/ років 6 місяців обмеження волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань частково приєднати покарання за вироком Звенигородського районного суду Черкаської області від 12.08.2014 та остаточно визначити до відбування 3 роки обмеження волі.

В решті вирок Ватутінського міського суду Черкаської області від 21 вересня 2015 року стосовно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення апеляційним судом, але може бути оскаржена в касаційному порядку на протязі 3-х місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий :

Судді :