Справа № 11-1023/11
Провадження №11/290/1694/11
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : Рупак А. А.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2011 рокум. Вінниця

колегія суддів судової палати з кримінальних справ

апеляційного суду Вінницької області в складі:

головуючого Рупака А.А.

суддів Нагорняка Є.П., Петришина І.П.

з участю прокурора Миколайчука Д.Г.

засудженого ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Вінниці справу за апеляцією прокурора, який брав участь в розгляді справи старшого помічника прокурора Піщанського району Бідюк Н.П. на вирок Піщанського районного суду Вінницької області від 01 липня 2011 року, яким

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, жителя ІНФОРМАЦІЯ_3, українця, громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_4, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:

- 31 серпня 2000 року Крижопільським районним судом Вінницької області за ст.ст.140 ч.3, 46? КК України до 3 (трьох) років позбавлення волі з відстрочкою виконання вироку на 1 (один) рік;

- 25 червня 2002 року Крижопільським районним судом Вінницької області за ст.ст.185 ч.3, 304, 70 КК України до 4 (чотирьох) років позбавлення волі;

- 23 червня 2005 року Крижопільським районним судом Вінницької області за ст.ст.395, 71 КК України до 1 (одного) року 1(одного) місяця 5 (пять) днів позбавлення волі;

- 14 серпня 2008 року Крижопільським районним судом Вінницької області за ст.ст.185 ч.3, 263 ч.2, 70 КК України до 4 (чотирьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі; постановою Вінницького районного суду Вінницької області від 11 грудня 2009 року на підставі ст.82 КК України невідбута частина покарання замінена більш мякою у вигляді обмеження волі,

визнано винним за ст.ст.185 ч.2, 185 ч.3, 187 ч.4, 115 ч.2 п.6, 263 ч.1, 307 ч.2 КК України та призначено покарання:

-за ч.2 ст.185 КК України 2 (два) роки позбавлення волі;

-за ч.3 ст.185 КК України 5 (пять) років позбавлення волі;

-за ч.4 ст.187 КК України 14 (чотирнадцять) років позбавлення волі з конфіскацією майна;

-за п.6 ч.2 ст.115 КК України 15 (п'ятнадцять) років позбавлення волі;

-за ч.1 ст.263 КК України 3 (три) роки позбавлення волі;

-за ч.2 ст.307 КК України 5 (пять) років позбавлення волі з конфіскацією майна;

На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів покарання призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді 15 (пятнадцяти) років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ст.71 КК України за сукупністю вироків покарання призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді 15 (пятнадцяти) років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Стягнуто з засудженого ОСОБА_2 на користь:

-ОСОБА_3 1767,30 гривень матеріальної шкоди;

-ОСОБА_4 1070,59 гривень матеріальної шкоди;

-ОСОБА_5 1700 гривень матеріальної шкоди;

-ОСОБА_6 1089 гривень матеріальної шкоди;

-ОСОБА_7 10000 гривень матеріальної шкоди та 50000 гривень моральної шкоди;

-Крижопільської централізованої бібліотечної системи 2981,2 гривень матеріальної шкоди.

Стягнуто з засудженого на користь НДЕКЦ при УМВС України у Вінницькій області 5612,64 гривень судових витрат за проведення експертиз.

Вирішено питання про речові докази.

Відповідно до вироку суду, ОСОБА_2 з 22.12.2009 року відбував покарання в Крижопільському виправному центрі УДД ПВП України у Вінницькій області(№113), а 25 квітня 2010 року самовільно, без дозволу адміністрації виправного центру залишив місце обмеження волі і зник у невідомому для адміністрації установи напрямку, на шлях виправлення не став, а вчинив нові злочини за наступних обставин.

Так, ОСОБА_2 в ніч з 27 на 28 квітня 2010 року приблизно о 23 годині в с. Радянське Крижопільського району Вінницької області, знаходячись на вул. Леніна, підійшов до приміщення магазину №25, ССТ «Фортуна», який знаходиться на даній вулиці під №148. Маючи умисел на викрадення чужого майна, усвідомлюючи неправомірність своїх дій, та впевнившись що поблизу нікого немає, обійшов магазин з тильної сторони, ставши на паркан, виліз на дах даного магазину, та зірвавши один лист шиферу проник на горище даного магазину, поклавши лист шиферу на місце. На горищі даного магазину провів добу відпочиваючи та 28 квітня 2010 року приблизно о 21.30 годин, почувши, що продавці магазину по закінченню робочого часу покинули приміщення, зірвав на горищі ляду, спустився всередину приміщення, де з прилавків викрав товарно-матеріальні цінності на загальну суму 1070 грн. 59 коп.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_2 29 квітня 2010 року приблизно о 11 годині знаходячись в лісопосадці с. Красне Крижопільського району Вінницької області, яка розташована вздовж Одеської залізничної колії 1218 км + 280 м, побачив житловий будинок, який належить ОСОБА_5, маючи умисел на викрадення чужого майна та переконавшись в тому, що в будинку та поблизу нікого немає, усвідомлюючи протиправність своїх дій, підійшов до даного будинку, де у приміщенні літньої кухні на підвіконнику побачив звязку ключів. Взявши їх підійшов до вхідних дверей приміщення будинку, де шляхом підбору ключів, відкрив вхідні двері у будинок, звідки викрав майно потерпілого на суму 1096 грн. 50 коп.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в кінці травня 2010 року біля 23 години в с. Вільшанка Крижопільського району Вінницької області ОСОБА_2 маючи умисел на викрадення чужого майна, підійшов до будинку молитви Євангельських християн Баптистів, що розташований по вул. Свердлова-72. Впевнившись, що біля нього нікого не має і за ним ніхто не стежить він з метою проникнення в приміщення будинку, за допомогою відкрутки витягнув вікно віконної рами будинку та через утворений ним отвір проник в приміщення будинку молитви та здійснив крадіжку майна общини на загальну суму 889 грн.

Продовжуючи свою протиправну діяльність в кінці травня 2010 року в с. Доярня Крижопільського району Вінницької області ОСОБА_2, з метою викрадення чужого майна підійшов до магазину «Продукти» що належить приватному підприємцю ОСОБА_8. Впевнившись в тім, що біля нього нікого немає і за ним ніхто не стежить він шляхом пошкодження вікна магазину та металевої решітки проник в приміщення магазину, звідки викрав товаро-матеріальних цінностей на загальну суму 437 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 20 червня 2010 року приблизно о 22 годині в с. Вільшанка Крижопільського району Вінницької області ОСОБА_2, маючи умисел на викрадення чужого майна, та усвідомлюючи протиправність своїх дій, прийшов до господарства розташованого по вул. Північна 11, яке належить його родичці ОСОБА_9, де підійшовши до приміщення підвалу зняв з петель вхідні двері. Зайшовши в середину приміщення таємно викрав звідти різну консервацію на загальну суму 386 грн. 70 коп.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в ніч з 26 на 27 червня 2010 року в с. Вільшанка Крижопільського району Вінницької області маючи умисел на викрадення чужого майна та усвідомлюючи протиправність своїх дій, прийшов до господарства розташованого по вул. Північна, 11, де через вікно проник у приміщення нежилого дому, де на горищі влаштував місце для ночівлі. Наступного дня приблизно о 12 годині дня, перебуваючи в стані алкогольного спяніння, маючи умисел на викрадення чужого майна скориставшись відсутністю власниці домогосподарства ОСОБА_9, проник у приміщення дровітні, де виставивши вікно, проник у середину приміщення житлового будинку. Приблизно о 22 годині, коли ОСОБА_9 лягла спати, ОСОБА_2 спустився з горища, зайшов у приміщення комірки, звідки почав виносити належні ОСОБА_9 речі, з метою їх подальшого викрадення. В цей час від шуму прокинулась ОСОБА_9 відкрила вхідні двері у коридор, де побачивши ОСОБА_2 почала кричати. Усвідомлюючи неправомірність своїх дій, з метою подолання опору потерпілої і заволодіння її майном, скоїв напад, а саме: з усієї сили кулаком лівої руки наніс удар ОСОБА_9 у груди, від чого вона впала на підлогу приміщення кімнати. Після цього ОСОБА_2 продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи з прямим умислом, усвідомлюючи суспільну небезпечність свого діяння протиправно, без будь-яких вагань, з прикладанням значного зусилля, взяв з підлоги два обрізки круглого дерева, які були замотані у ганчірку і близько пяти разів наніс ними удари по голові потерпілої, спричинивши їй тяжкі тілесні ушкодження які згідно висновку судово-медичної експертизи №058 від 16.08.2010 року виразилась у вигляді сполучної травми тіла: двох паралельних забійних ран в правій та лівій тімяних ділянках, перпендикулярно розташованої рани в тімяній ділянці. Крововиливів на внутрішній поверхні мяких тканин голови в тімяних ділянках. Забій головного мозку важкого ступеню; «крововиливів під тверді мозкові оболонки, крововиливи в, та під мякі мозкові оболонки та в речовину головного мозку, в обох тімяних ділянках, крововиливи в шлуночки головного мозку, що ускладнилось набряком та дислокацією головного мозку. Закритої тупої травми грудної клітки : «Чисельні прямі переломи ребер зліва, починаючи з 2-го по 8-е ребра (з верху до низу) з середнє-ключної лінії з поступовим переходом на середнє - під пахову лінію. З ознаками стиснення по зовнішній пластинці та розтягування по внутрішній пластинці. Забій лівої легені ( вогнищеві крововиливи під легеневу плевру, вогнищеві крововиливи в тканину легень, альвеолярна емфізема, набряк легенів). Дана сполучна травма, спричинила травматичний шок важкого ступеня, що стали причиною смерті потерпілої, від яки ОСОБА_9 померла, на місці події. Переконавшись в тому що ОСОБА_9 померла, продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_2 у приміщенні кімнати забрав настільного годинника вартістю 30 грн., та вітаміни «Ревіт» вартістю 9 грн. 70 коп., жіночу куртку бувшу у використанні, вартістю 125 грн. Всі речі поклав у мішок вартістю 1.5 грн., покинув місце вчинення злочину. Всього викравши майна на загальну суму 392 грн. 20 коп. Викрадені речі переніс у лісосмугу розташовану на околиці с. Вільшанка, де мав обладнане сховище та розпорядився ними на власний розсуд.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 18 липня 2010 року приблизно о 3 годині ночі ОСОБА_2 знаходячись в с. Красно сілка Крижопільського району Вінницької області знаходячись на вулиці Леніна, підійшов до будівлі магазину СТ «Каріна», власником якого являється ОСОБА_10, маючи умисел на викрадення чужого майна, та усвідомлюючи протиправність своїх дій, переконавшись, що поряд нікого немає, зайшов з тильної сторони магазину, де по дереву, яке росло поряд виліз на дах, де зірвавши шифер, пробрався на горище. Пробувши там цілу ніч та день, приблизно о 23 годині з допомогою ножа, який приніс із собою, проробив отвір у стелі, через який проник у середину приміщення магазину, де з прилавків викрав товарно-матеріальні цінності на загальну суму 1090 грн. 08 коп.

Крім цього, продовжуючи свою злочинну діяльність 05.08.2010 року приблизно о 23 годині ОСОБА_2 з метою крадіжки чужого майна та власної наживи підійшов до приміщення кафе-бару «ЕЛІК», що розташоване біля смт. Крижопіль Вінницької області на роздоріжжі доріг Вінниця-Піщанка-санаторій «Зелена діброва», та яке належить приватному підприємцю ОСОБА_3. Забравшись на дах, знявши шифер, шляхом пошкодження накриття та стелі проник в приміщення кафе-бару «ЕЛІК». Перебуваючи в приміщенні здійснив крадіжку товарно-матеріальних цінностей на загальну суму 887 грн. 70 коп.

Крім цього, продовжуючи свою злочинну діяльність 15 серпня 2010 року біля 23 години ОСОБА_2 з метою крадіжки чужого майна та власної наживи підійшов до приміщення кафе-бару «ЕЛІК», що розташоване біля смт. Крижопіль Вінницької області на роздоріжжі доріг Вінниця-Піщанка-санаторій1 «Зелена діброва» та яке належить приватному підприємцю ОСОБА_3. Шляхом пошкодження накриття та стелі проник в приміщення кафе-бару «ЕЛІК» Перебуваючи в приміщенні здійснив крадіжку товарно-матеріальних цінностей на загальну суму 1594 гривень.

Крім цього, продовжуючи свою злочинну діяльність в середині серпня 2010 року біля 17 години ОСОБА_2 перебував у лісі Заболотянського лісництва, що розташований в Крижопільському районі Вінницької області. Проходячи через 57 квартал Заболотянського лісництва в лісі між деревами він виявив мопед «Дефіант», що належить гр.. ОСОБА_11, вартістю 1200 грн. Впевнившись в тім, що біля мопеда нікого не було і за ним ніхто не стежить, ОСОБА_2 таємно, маючи умисел на незаконне викрадення чужого майна, та усвідомлюючи протиправність вчиненого ним діяння підійшов до мопеді. Кермо мопеда перебувало в замкнутому положенні, тому ОСОБА_2 пошкодив замок, після чого шляхом штовхання запустив двигун та викрав мопед. В подальшому мопед використовував для власних потреб.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, в середині серпня 2010 року в нічний час в с. Голубече Крижопільського району Вінницької області ОСОБА_2 з метою крадіжки чужого майна, підійшов до будинку культури, що розташований по вул. Фальштинських. Впевнившись в тім, що біля будинку культури нікого не має і за ним ніхто не стежить ОСОБА_2 через пошкоджене вікно проник в приміщення будинку культури. В приміщенні будинку культури він по східцях піднявся на другий поверх, де підійшов до дверей сільської бібліотеки с. Голубаче. Маючи умисел на незаконне викрадення чужого майна, та усвідомлюючи протиправність вчиненого ним злочину, шляхом пошкодження вікна дверей бібліотеки, з середини бібліотеки відщебнув защібку дверей і через відчинені ним двері проник в приміщення бібліотеки.

Перебуваючи в приміщенні бібліотеки здійснив крадіжку книжок на загальну суму 291 грн. 20 коп. Викрадені книжки пізніше спалив під час приготування їжі.

Крім цього, продовжуючи свою злочинну діяльність в середині серпня 2010 року з метою крадіжки чужого майна гр. ОСОБА_2 підійшов до приміщення будинку лісника, що розташований в 57 кварталі лісу Заболотнянського лісництва Крижопільського району Вінницької області і яким користується майстер даного лісу ОСОБА_12. В замку вхідних дверей будинку він виявив ключі. Впевнившись в тім, що біля нього нікого не має, маючи умисел на незаконне икрадення чужого майна, та усвідомлюючи протиправність вчиненого ним діяння, ОСОБА_2 ключем, що знаходився в замку відчинив вхідні двері будинку здійснив крадіжку бувших у користуванні речей, що належить ОСОБА_12 на загальну суму 115 грн. Викраденими речами розпорядився на власний розсуд.

26.08.2010 року працівниками міліції з під матраца палатки місця переховування ОСОБА_2, що розташоване в меліоративному каналі поблизу с. Вільшанка Крижопільського району було виявлено та вилучено магазин до автомата конструкції Калашникова в якому знаходились 17 набоїв калібру 5, 45 мм, які ОСОБА_2 зберігав без передбаченого законом дозволу.

Згідно судово-балістичної експертизи 17 патронів, які були вилучені з місця переховування ОСОБА_2, являються бойовими припасами до нарізної вогнепальної зброї. Дані патрони є автоматичними патронами калібру 5, 45 мм, зразку 1974 року, призначеними для стрільби з автоматів та кулеметів конструкції Калашникова (АК-74, РПК-74). Патрони є придатними для стрільби і мають достатню вражаючу здатність.

Даний магазин до автомата Калашникова зі 7 патронами калібру 5, 45 мм ОСОБА_2 знайшов в березні 2007 року в не житловому будинку, що розташований в с. Марянівка Крижопільського району Вінницької області. Даний магазин ОСОБА_2 забрав і сховав в сусідньому не житловому будинку. В травні 2010 року ОСОБА_2 забрав даний магазин з патронами, який приніс до свого сховища, яке розташоване в меліоративному каналі поблизу с. Вільшанка Крижопільського району. В сховищі даний магазин з патронами ОСОБА_2 сховав під матрацом власної палатки, де зберігав без передбаченого на це законом дозволу.

26.08.2010 року працівниками міліції під час огляду місця переховування гр.. ОСОБА_2, що розташоване в меліоративному каналі поблизу с. Вільшанка, в соломі піл матрацом в поліетиленовому пакеті, було виявлено та вилучено речовину рослинного походження, яку ОСОБА_2 зберігав з метою збуту.

Згідно висновку судово-хімічного дослідження речовина рослинного походження - це особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс. Маса канабісу становить 20, 66 г. у перерахунку на висушену речовину.

Дану наркотичну сировину ОСОБА_2 в кінці травня 2010 року назбирав на присадибній ділянці не жилого домогосподарства, що розташоване в с. Вільшанка Крижопільського району, де виявив один кущ рослини коноплі. З метою отримання наркотичного засобу він зірвав даний кущ, який приніс до свого сховища, яке розташоване в меліоративному каналі поблизу с. Вільшанка Крижопільського району, де її зберігав з метою висушування. Коли кущ коноплі висох, ОСОБА_2 обірвав листя, яке помістив в прозорий поліетиленовий пакет, який сховав в соломі під матрацом власної палатки, де зберігав з метою збуту.

В апеляції прокурора ставиться питання про скасування вироку та повернення справи на новий судовий розгляд через істотні порушення норм кримінально-процесуального закону та неправильне застосування кримінального закону. На думку прокурора суд не дотримав вимоги ст.334 КПК України щодо складання мотивувальної частини вироку, а при призначенні покарання за п.6 ч.2 ст.115 КК України не призначив додаткове покарання, яке є обовязковим. Також на думку апелянта суд невірно застосував положення ст.71 КК України при призначенні покарання за сукупністю вироків.

Заслухавши доповідача, прокурора Миколайчука Д.Г., який підтримав доводи апеляції, виступ засудженого ОСОБА_2, який вважає вирок суду законним та обґрунтованим, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів приходить до висновку, що апеляція прокурора підлягає до задоволення.

Так, відповідно до ст.334 КПК України мотивувальна частина вироку повинна містити короткий виклад показань підсудного щодо обставин вчинення злочину, проте суд вказав лише на визнання вини ОСОБА_2 у вчиненні інкримінованих злочинів.

Крім цього, санкцією п.6 ч.2 ст.115 КК України передбачено обовязкове призначення додаткового покарання у вигляді конфіскації майна, яке судом призначено не було.

Також при призначенні покарання за сукупністю вироків на підставі ст.71 КК України суд застосував принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим, хоча принцип поглинання суперечить положенням ч.1 ст.71 КК України. Згідно ч.2 ст.71 КК України в даному випадку можливе призначення покарання більшого, ніж п'ятнадцять років, однак яке не повинно перевищувати двадцяти пяти років.

Колегія суддів звертає увагу суду першої інстанції також на те, що кваліфікуючи дії ОСОБА_2 за ч.2 ст.307 КК України суд не навів доказів мети збуту наркотичних засобів.

Керуючись ст.ст.365, 366 КПК України, колегія судів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію прокурора, який брав участь в розгляді справи старшого помічника прокурора Піщанського району Бідюк Н.П. задовольнити.

Вирок Піщанського районного суду Вінницької області від 01 липня 2011 року відносно ОСОБА_2 за ст.ст.185 ч.2, 185 ч.3, 187 ч.4, 115 ч.2 п.6, 263 ч.1, 307 ч.2 КК України скасувати, справу направити до того ж суду на новий судовий розгляд в іншому складі.

Судді:

З оригіналом вірно: