Справа № 159/5296/15-к Провадження №11-кп/773/63/16 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:ч.2 ст.307 КК України Доповідач: ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
09 лютого 2016 року місто Луцьк
Апеляційний суд Волинської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Ковельського міськрайонного суду від 24 листопада 2015 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, з середньою спеціальною освітою, зареєстрований та проживає по АДРЕСА_1 , раніше не судимий,
засуджений за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ст. 75,76 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування покарання, якщо він протягом двох років іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки: повідомляти органи кримінально-виконавчої інспекції про зміну місця проживання, роботи; періодично з`являтись для реєстрації в органи кримінально-виконавчої інспекції.
Запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу, залишено попередній, у виді домашнього арешту із забороною залишати житло по АДРЕСА_1 в період доби з 20.00 год. вечора до 08.00 год. ранку.
Стягнуто з обвинуваченого ОСОБА_7 в дохід держави процесуальні витрати за проведення експертиз психотропних речовин в сумі 921 грн. 60 коп.
Вирішено судом також питання щодо речових доказів.

Розглядаючи справу в апеляційному порядку, Апеляційний суд Волинської області, -
В С Т А Н О В И В:
Згідно вироку суду ОСОБА_7 визнаний винним та засуджений за те, що діючи з корисливих мотивів та керуючись метою збагачення, незаконно придбав при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропну речовину амфетамін, яку незаконно зберігав з метою збуту. В подальшому, він, 01.08.2015 року о 15 годині 42 хвилин, перебуваючи на перехресті вулиць Незалежності Сєченова, поблизу приміщення церкви святого апостола Андрія Первозванного, що по вул. Незалежності, 31 в м. Ковелі, діючи з корисливих мотивів та керуючись метою збагачення, отримав від гр. ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який залучався працівниками міліції до проведення оперативної закупки на підставі Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 року, грошові кошти в сумі 300 гривень за психотропну речовину амфетамін, а о 19 годині 14 хвилин того ж дня, знаходячись у внутрішньому дворі будинку, що по АДРЕСА_2 , передав, чим незаконно збув, психотропну речовину амфетамін, масою 0,0685 грам громадянину ОСОБА_9 , який близько 19 годині 20 хвилин того ж дня видав її працівникам міліції.
Крім цього, він же, повторно, діючи з корисливих мотивів та керуючись метою збагачення, незаконно придбав при невстановлених досудовим слідством обставинах психотропну речовину амфетамін, яку незаконно зберігав з метою збуту. В подальшому, він, 18.08.2015 року о 20 годині 40 хвилин, перебуваючи поблизу адміністративної будівлі Ковельської ОДПІ, що по вул. Чубинського, 1 в м. Ковелі, діючи з корисливих мотивів та керуючись метою збагачення, отримав від громадянина ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який залучався працівниками міліції до проведення оперативної закупки на підставі Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 року, грошові кошти в сумі 300 гривень за психотропну речовину амфетамін, а о 00 годині 05 хвилин 19.08.2015, знаходячись у внутрішньому дворі будинку, що по АДРЕСА_2 , передав, чим повторно незаконно збув, психотропну речовину амфетамін, масою 0,1121 грам ОСОБА_10 , який близько 00 годині 10 хвилин того ж дня видав її працівникам міліції.
Своїми умисними діями, що виразились у незаконному придбанні, зберіганні з метою збуту та збуті психотропної речовини, вчиненими повторно, обвинувачений ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.307 КК України.
Органами досудового розслідування ОСОБА_7 обвинувачується також в тому, що він, діючи з корисливих мотивів та керуючись метою збагачення, незаконно придбав при невстановлених досудовим слідством обставинах особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який незаконно зберігав з метою збуту. В подальшому 20.07.2015 року близько 20 години 00 хвилин, знаходячись на території ЗОШ № 6, що по вул. Брестська, 23 в м. Ковелі, діючи умисно, з корисливих мотивів і керуючись метою збагачення продав, чим незаконно збув громадянину ОСОБА_9 , який залучався працівниками міліції до проведення оперативної закупки на підставі Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 року, за грошову винагороду в сумі 100 гривень особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, масою 0,95 грам, у якого вказаний наркотичний засіб близько 20 години 15 хвилин того ж дня було вилучено працівниками міліції. Тобто, ОСОБА_7 обвинувачується у тому, що своїми умисними діями, що виразились у незаконному придбанні, зберіганні з метою збуту та збуті наркотичного засобу, обвинувачений вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст.307 КК України.
Епізод збуту 20.07.2015 року особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу судом виключено із обвинувачення ОСОБА_7 за не встановленням достатності доказів для доведеності винуватості в суді.
В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні просить вирок щодо ОСОБА_7 скасувати у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження, істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.307 КК України, та призначити покарання 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна, що є його власністю.

Прокурор посилається на те, що суд необґрунтовано прийшов до висновку про недоведеність вини ОСОБА_7 по епізоду збуту особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс, що мав місце 20.07.2015 року. Зазначає, що по даному епізоду вина ОСОБА_7 органами досудового розслідування доведена.

Крім того, прокурор вважає, що суд безпідставно застосував щодо ОСОБА_7 ст.ст.69, 75 КК України, віднісши до обставин, які пом`якшують покарання, такі обставини, які не передбачені ч.1 ст.66 КК України, не вмотивувавши це у вироку.

Враховані судом обставини, на думку прокурора, ніяким чином не знижують ступінь тяжкості вчинених злочинів, оскільки ОСОБА_7 вину визнав частково, давав суду неправдиві показання з метою ухилення від кримінальної відповідальності та справедливого покарання, не повідомив джерело придбання ним особливо небезпечного наркотичного засобу та психотропної речовини.

Заслухавши доповідача, який виклав суть оскаржуваного вироку та доводи апеляційної скарги, прокурора, який апеляційну скаргу підтримав, обвинуваченого та його захисника, які апеляційну скаргу прокурора заперечили, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга до задоволення не підлягає.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 в незаконному придбанні, зберіганні з метою збуту і збуті психотропних речовин 01.08.2015 року та 18.08.2015 року ґрунтується на перевірених і досліджених в судовому засіданні доказах, яким суд дав відповідну юридичну оцінку, і в поданій апеляційній скарзі не оспорюється.
Кваліфікація судом дій ОСОБА_7 за ч.2 ст.307 КК України є правильною.

Колегія суддів дійшла також висновку, що суд обґрунтовано виключив із обвинувачення ОСОБА_7 епізод збуту особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу 20.07.2015 року.

Відповідно до ст.62 Конституції України особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Твердження прокурора в апеляційній скарзі про те, що вина ОСОБА_7 у збуті 20.07.2015 року особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу підтверджується зібраними органами досудового розслідування доказами колегія суддів визнає безпідставними.

Згідно із ч.2, ч.4 ст.17 КПК України ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні кримінального правопорушення і має бути виправданим, якщо сторона обвинувачення не доведе винуватості особи поза розумним сумнівом. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на користь такої особи.

У ході судового розгляду обвинувачений ОСОБА_7 категорично заперечив факт незаконного продажу особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу 20 липня 2015 року ОСОБА_9 .

Допитані як свідки ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , на показаннях яких органи досудового розслідування посилались як на доказ винуватості ОСОБА_7 , підтвердили, що не бачили чи зустрічався взагалі обвинувачений ОСОБА_7 20 липня 2015 року на території школи з ОСОБА_9 і що передавав останньому наркотичні засоби.

Свідки ОСОБА_14 та ОСОБА_15 також показали, що не були очевидцями того, що ОСОБА_7 передавав наркотичні засоби ОСОБА_9 .

Із показань свідка ОСОБА_16 вбачається, що 20 липня 2015 року ОСОБА_7 нікому наркотичних засобів не пропонував і не передавав.

Дослідивши і проаналізувавши всі докази в сукупності суд прийшов до правильного висновку, що вина ОСОБА_7 у незаконному збуті ОСОБА_9 20 липня 2015 року особливо небезпечного наркотичного засобу канабісу не доведена належними та допустимими доказами.

Щодо показань лише свідка ОСОБА_9 (легендована особа) про те, що ОСОБА_7 20 липня 2015 року за 100 грн. продав йому канабіс, то вони не можуть бути достатнім доказом винуватості, оскільки не підтверджуються жодними іншими переконливими доказами, а сам факт цієї події обвинувачений заперечує.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що 20 липня 2015 року ОСОБА_7 не затримувався і грошові кошти у нього не вилучались.

При призначенні ОСОБА_7 покарання судом враховано тяжкість вчиненого злочину, дані про його особу.

Обставин, що обтяжують покарання, судом не встановлено.

ОСОБА_7 вперше притягується до кримінальної відповідальності, розкаявся у вчиненому, позитивно характеризується, від його дій негативних наслідків не настало, оскільки збут психотропних речовин здійснювався під контролем правоохоронних органів, є особою молодого віку і лише у березні 2015 року досяг повноліття.

Всі ці обставини в сукупності істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, а тому суд обґрунтовано застосував щодо нього положення ст.69 КК України і на підставі ст.75 КК України звільнив від відбування покарання з випробуванням та поклав обов`язки, передбачені ст.76 КК України.

Встановлення ОСОБА_7 тривалого іспитового строку та покладення на нього зазначених у вироку обов`язків дасть можливість кримінально-виконавчій інспекції здійснювати контроль за його поведінкою.

Дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що виправлення ОСОБА_7 ще цілком можливе без ізоляції від суспільства і призначене йому покарання відповідає вимогам ст.ст.50, 65 КК України.

Підстав для скасування вироку і ухвалення щодо ОСОБА_7 свого вироку по доводах, викладених в апеляційній скарзі прокурора, апеляційний суд не вбачає.

Керуючись ст.ст.405, 407 КПК України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 24 листопада 2015 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4