АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кс/774/52/16 Справа № 01-34/09 Слідчий суддя - Суддя-доповідач - ОСОБА_1
Категорія: ст. КПК України
У Х В А Л А

06 січня 2016 року Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі ОСОБА_1 , розглянувши клопотання засудженого ОСОБА_2 ,
ВСТАНОВИЛА:

Вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 22 червня 2009 року ОСОБА_3 засуджено за частиною 4 статті 187 КК України до 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього її майна, п.п.6,12 ч.2 ст.115 КК України до 12 років позбавлення волі з конфіскацією всього його майна, із застосуванням ст.70 КК України до дванадцяти років позбавлення волі з конфіскацією всього її майна.

ОСОБА_2 засуджено за частиною 4 статті 187 КК України до 10 років позбавлення волі з конфіскацією всього його майна, п.п.6,12 ч.2 ст.115 КК України до 15 років позбавлення волі з конфіскацією всього його майна, із застосуванням ст.70 КК України до п`ятнадцяти років позбавлення волі з конфіскацією всього її майна. Вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 22 жовтня 2008 року, котрим ОСОБА_2 був засуджений за ч.2 ст.125 КК України до штрафу в сумі 1000 грн., виконувати самостійно.

Ухвалою Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 26 січня 2010 року вирок щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_2 залишено без змін.

06 січня 2016 року до Апеляційного суду Дніпропетровської області від засудженого ОСОБА_2 надійшло письмове клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення під час досудового розслідування. Своє клопотання мотивує тим, що Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року частину п`яту статті 72 КК України викладено в новій редакції, згідно з якою строк попереднього ув`язнення в разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Розглянувши доводи клопотання, приходжу до такого висновку.

З клопотання засудженого ОСОБА_2 вбачається, що він порушує питання про застосування щодо нього положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII, яка регулює порядок зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі та інших покарань, ніж позбавлення волі.

Згідно з вимогами названого Закону зарахування застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок.

Між тим, даним Законом не визначено, який суд має право розглядати вказані клопотання до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю (зокрема, суд, який ухвалив обвинувальний вирок, або місцевий суд, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання).

Цим Законом, як і діючими нормами кримінального процесуального закону, не врегульовані й інші питання, що стосуються порядку розгляду клопотання про зарахування судом строку попереднього ув`язнення до осіб, щодо яких він застосовується, а саме: які документи додаються до клопотання, участь яких осіб у судовому розгляді клопотання щодо вирішення зазначеного питання є обов`язковою, якими особами може бути оскаржено судове рішення і в судах якої інстанції, з якого моменту судові рішення набирають законної сили тощо.

Відповідно до вимог ч.6 ст.9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовується загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 КПК України.

Так, під час виконання вироків порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироків, регулюється статтями 537 і 539 КПК України. Окремі роз`яснення щодо питань, пов`язаних з виконанням судових рішень, зокрема щодо тлумачення сумнівів і протиріч, які виникають при виконанні вироку, містить постанова Пленуму Верховного Суду України від 21 грудня 1990 року №11 «Про практику застосування судами України процесуального законодавства при вирішенні питань, пов`язаних з виконанням вироків» з внесеними змінами.

За змістом ст.539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до суду який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питання, передбачених п.п.1,10 (в частині клопотання про зміну покарання відповідно до частини п`ятої ст.53 КК України несплата штрафу), 12 (у разі якщо вирішення питання необхідне в зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої ст.537 КПК України (інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку), ст.538 КПК (питання про зняття судимості).

В усіх інших випадках клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений проживає або відбуває покарання, а також в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п.п.1,2,3 ч.2 ст.539 КПК).

За наслідками розгляду клопотання суд постановляє ухвалу, яка може бути оскаржена в апеляційному порядку.

Наведене дає підстави вважати, що за діючим кримінальним процесуальним законодавством вирішення питань, пов`язаних із виконанням вироку, здійснюється місцевими судами.

Відповідно до ст.26 ЗУ «Про судоустрій і статус суддів» та ст.33 КПК України апеляційний суд у кримінальному провадженні може діяти лише як суд апеляційної інстанції. Провадження в суді апеляційної інстанції полягає в перевірці законності і обґрунтованості судових рішень, які були ухвалені судами першої інстанції і не набрали законної сили на підставі їх оскарження (глава 31 КПК).

Таким чином, ні ЗУ «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, ні нормами діючого кримінального процесуального законодавства не передбачено, що зазначене клопотання засудженого ОСОБА_2 має бути вирішено саме в Апеляційному суді Дніпропетровської області.

За таких обставин необхідно визнати, що клопотання засудженого ОСОБА_2 не підлягає розгляду в суді апеляційної інстанції.

Керуючись ЗУ «Про внесення змін до кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, ст.72 КК України, статтями 537-539 КПК України,-

ПОСТАНОВИЛА:

Повернути засудженому ОСОБА_2 клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Копію ухвали з клопотанням надіслати засудженому ОСОБА_2 .

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим ОСОБА_2 в той самий строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1