Ухвала

іменем україни

13 травня 2015 року м. Київ

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого ОСОБА_3,

суддів: ОСОБА_4, ОСОБА_5,

при секретарі ОСОБА_6,

розглянувши кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000543, щодо

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

уродженця та мешканця АДРЕСА_1

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України,

за касаційною скаргою прокурора на ухвалу колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Волинської області від 05 листопада 2014 року,

за участю прокурора ОСОБА_7,

в с т а н о в и л а:

У касаційній скарзі прокурор, не погоджуючись із ухвалою суду апеляційної інстанції, постановленою щодо ОСОБА_1, через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого внаслідок м'якості, просить її скасувати та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Свої вимоги прокурор мотивує тим, що суд апеляційної інстанції безпідставно виключив вказівку місцевого суду про призначення покарання із застосуванням ст. 71 КК України та неправильно застосував положення Закону України «Про амністію у 2014 році», що призвело до невідповідності призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.

Вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 вересня 2014 року ОСОБА_1 визнано винуватим за ч. 2 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного за даним вироком покарання частково приєднано покарання, призначене за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 19 серпня 2011 року та остаточно визначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Ухвалою Апеляційного суду Волинської області від 05 листопада 2014 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 змінено. Застосовано щодо ОСОБА_1 п. «в» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2014 році», звільнено останнього від призначеного за вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 03 вересня 2014 року покарання за ст. 185 ч. 2 КК України. Виключено з вироку вказівку суду про призначення покарання із застосуванням ст. 71 КК України. Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 19 серпня 2011 року постановлено виконувати самостійно.

У решті вирок суду залишено без зміни.

За вироком суду ОСОБА_1 визнано винуватим та засуджено за те, що він у жовтні 2012 року в м. Ковелі Волинської області таємно, повторно, з корисливих мотивів викрав електрозварювальний апарат вартістю 1 200 грн, радіатор охолодження двигуна автомобіля вартістю 250 грн, завдавши потерпілому ОСОБА_2 матеріальної шкоди на загальну суму 1 450 грн.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора на підтримання поданої скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені у касаційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що вона підлягає задоволенню з огляду на таке.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_1 у вчиненні злочину за обставин, викладених у вироку, та правильність кваліфікації його дій за ч. 2 ст. 185 КК України в касаційному порядку прокурором не оспорюються.

Щодо доводів прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, то вони, на думку колегії суддів, є слушними.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Положенням ч. 4 ст. 71 КК України встановлено, що остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_1 був раніше засуджений вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 19 серпня 2011 року за ч.ч. 1, 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років з іспитовим строком 3 роки. Злочин, передбачений ч. 2 ст. 185 КК України, за який його засуджено цим вироком, ОСОБА_1 вчинив у жовтні 2012 року, тобто в період іспитового строку.

Враховуючи, що обвинувачений вчинив новий злочин протягом іспитового строку, суд у відповідності до ч. 3 ст. 78 КК України повинен був призначити йому покарання за правилами, передбаченими ст. 71 КК України.

Однак, суд апеляційної інстанції, змінюючи вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 у частині призначення покарання, вищезазначених вимог закону не дотримався, неправомірно виключивши з вироку місцевого суду вказівку про призначення покарання із застосуванням ст. 71 КК України.

При цьому судом апеляційної інстанції на підставі п. «в» ст. 1 Закону України «Про амністію у 2014 році» засудженого ОСОБА_1 звільнено від відбування покарання, призначеного лише вироком Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 05 листопада 2014 року, що призвело до неправильного застосування норм закону України про кримінальну відповідальність та уникнення засудженим відбування покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

З урахуванням вищезазначеного, суд апеляційної інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а тому ухвала щодо ОСОБА_1 підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді апеляційної інстанції, під час якого необхідно відповідно до вимог ст. 370 КПК України ухвалити законне й обґрунтоване рішення, покарання призначити з дотриманням вимог ст.ст. 65, 71 КК України.

Керуючись статтями 433, 434, 436 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Волинської області від 05 листопада 2014 року щодо ОСОБА_1 скасувати та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

С у д д і:

ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5