АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/496/15 Справа № 705/1936/15-к Категорія: ст.532- 540 КПК України Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 липня 2015 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурора
ОСОБА_6 ( в режимі відео конференції)

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційні скарги прокурора прокуратури Уманського району ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 16 квітня 2015 рокупро задоволення подання начальника Старобабанівської виправної колонії УДПтСУ в Черкаській області (№92) поданого в порядку, передбаченому п. 11 ч. 1 ст. 537, ч. 1 ст. 539 КПК України, про застосування покарання за наявності кількох вироків щодо засудженого

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця: АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта середня технічна, неодруженого, раніше неодноразово судимого::

1) 11.12.2013 Великобагачанським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст.190, ст. 395, ч. 1 ст. 70 КК України до 1 року 10 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків частково приєднано до покарання за цим вироком невідбуту частину покарання за вироком Великобагачанського районного суду від 25.08.2010 та остаточно засуджений до 2 років позбавлення волі, вирок набрав законної сили 13.01.2014;

2) 23.01.2014 Великобагачанським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 316, ч. 2 ст. 263, ч. 1, 2 ст. 70 КК України до 4 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та вироком Великобагачанського районного суду від 11.12.2013 остаточно засуджений до 4 років 6 місяців позбавлення волі, вирок набрав законної сили 26.08.2014;

3) 26.05.2014 Котелевським районним судом Полтавської області за ч. 3 ст. 183 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Великобагачанського районного суду Полтавської області від 11.12.2013 більш суворим за цим вироком остаточно призначене покарання 3 роки позбавлення волі, вирок набрав законної сили 26.06.2014;

4) 26.05.2014 Кобеляцьким районним судом Полтавської області за ч.2 ст. 190 КК України до штрафу1000 грн.;

5) 28.08.2014 Ленінським районним судом м. Полтава за ч. 1 ст. 259 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, з урахуванням покарання, призначеного вироком Великобагачанського районного суду Полтавської області від 23.01.2014, призначене остаточне покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, вирок набрав законної сили 04.12.2014.

Ухвалою судді Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 16.04.2015 року вирішено задовольнити подання начальника Старобабанівської виправної колонії УДПтСУ в Черкаській області (№92), поданого в порядку, передбаченому п. 11 ч. 1 ст. 537, ч. 1 ст. 539 КПК України, про застосування покарання за наявності кількох вироків щодо засудженого ОСОБА_8 .

При цьому, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 28.08.2014 та вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 26.05.2014 ОСОБА_8 остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 2 місяці.

На підставі ч. 3 ст. 72 КК України вирок Кобеляцького районного суду Полтавської області від 26.05.2014, за яким ОСОБА_8 засуджений за ч. 2 ст. 190 КК України до 1000 гривень штрафу, ухвалено виконувати самостійно.

Вирішуючи питання про застосування покарання ОСОБА_8 за наявності кількох вироків суд першої інстанції враховував особу засудженого, те, що він засуджений за вчинення кількох умисних злочинів, один з яких є тяжким (ч. 3 ст. 185 КК України), та наявність зазначених у вироках обставин, що пом`якшують покарання, і обставин, що обтяжують покарання.

В поданих на ухвалу апеляційних скаргах:

- прокурор прокуратури Уманського району ОСОБА_7 в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу Уманського міськрайонного суду від 16.04.2015 року через невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам справи.

Вказує, що судом не враховано період вчинення, кількість та тяжкість злочинів за якими засуджено ОСОБА_8 , які свідчать про суспільну небезпеку сказаної особи, та в порушення ч. 2 ст. 65 КК України призначено непропорційне покарання, яке не забезпечить виправлення засудженого та попередження вчинення ним нових злочинів.

Просить постановити нову ухвалу, якою визначити остаточне покарання за наявності кількох вироків засудженому ОСОБА_8 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 28.08.2014 року та вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 26.05.2014 року у вигляді позбавлення волі на строк до 6 років. Початок строк відбування покарання встановити з 23.11.2013 року;

- сам засуджений ОСОБА_8 просить скасувати ухвалу суду від 16.04.2015 року, мотивуючи про її незаконність, необ`єктивність, про істотні порушення судом вимог кримінального процесуального закон. Зокрема вказує, що судом не було враховано його сімейного становища, що він одружений і має на утриманні неповнолітню дитину, матір інваліда 2 групи. Також наголошує на порушенні його прав, оскільки він не був завчасно повідомлений про судове засідання та йому не було надано права на захист, не надано захисника, а тому він не мав змоги самостійно захисти свої права в суді тоді, як суд суттєво погіршив його становище, збільшивши строк покарання на 8 місяців позбавлення волі.

Просить постановити нове рішення, яким залишити в дії вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 28.08.2014 року залишивши остаточно строк покарання 4 роки 6 місяців або зменшити строк покарання присуджений ухвалою Уманського міськрайонного суду від 16.04.2015 року.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який не підтримав апеляційну скаргу прокурора, який її подав, - засудженого ОСОБА_8 , який підтримав подану ним апеляційну скаргу з викладених у ній підстав і просив її задовольнити, хоча б частково, вивчивши надані суду матеріали кримінального провадження та перевіривши апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора не підлягає задоволенню, а апеляційна скаргі засудженого підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч. 4 ст. 539 КПК України у судове засідання для розгляду питання, пов`язаного із виконанням вироку, викликаються зокрема засуджений, його захисник, законний представник, прокурор. Неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття.

У даному випадку суд розглянув подання з питання, пов`язаного із виконанням вироку, за участі засудженого (в режимі відеоконференції), на що дав згоду засуджений, який під час судового засідання не заявиляв клопотання про забезпечення його захисником, що спростовує доводи у апеляції засудженого про порушення його права на захист.

Висновки і рішення суду першої інстанції про задоволення подання органу (установи) виконання покарань з питання застосування покарання ОСОБА_8 за наявності кількох вироків в цілому відповідає положенням п. 11 ч. 1 ст. 537, 539 КПК України. Проте, при застосуванні ч. 4 ст. 70 КК України і вирішенні по суті питання щодо застосування принципів складання покарань за сукупністю злочинів, у даному конкретному випадку висновки суду не в повній мірі відповідають фактичним обставинам справи. Судом не враховано, що покарання, призначене за вироком Великобагачанського районного суду Полтавської області від 11.12.2013 засудженому (2 роки позбавлення волі) засудженому призначалося згідно ч. 4 ст. 70 КК України двічі, а саме - при постановленні вироку Великобагачанського районного суду Полтавської області від 23.01.2014 року, яким було застосовано принцип часткового складання покарань і було визначено остаточне покарання 4 роки 6 місяців позбавлення волі, а також при постановленні вироку Котелевського районного суду Полтавської області ОСОБА_8 від 26.05.2014 року, яким було застосовано принцип поглинення і визначено остаточне покарання 3 роки позбавлення волі.

У зв`язку з чим, рішення про застосування наразі судом принципу часткового складання даних покарань (4 роки 6 місяців та 3 роки позбавлення волі) вбачається несправедливим, що не було ураховано судом першої інстанції при винесенні оскарженого рішення, як не враховано і прокурором при поданні апеляційної скарги з вимогою визначення більш суворого покарання.

За таких обставин ухвала суду першої інстанції підлягає зміні.

Колегія суддів вважає, що у відповідності до ч. 4 ст. 70 КК України засудженому ОСОБА_8 необхідно визначити до відбування покарання за принципом поглинення менш суворого покарання більш суворим. При цьому колегія суддів ураховує і те, що за останніми по часу вироками, а саме за вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 26.05.2014 року та вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 28.08.2014 року щодо засудженого ОСОБА_8 було застосовано принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим(якими за ч. 4 ст. 70 КК України і визначено засудженому до відбування покарання 4 роки 6 місяців), а злочин за останнім вироком було вчинено ще - 20.11.2013 року, тобто до постановлення усіх зазначених вище вироків судів.

На підстав наведеного та, керуючись ст.ст. 405, 407, 409, п.11 ч. 1 ст. 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 16 квітня 2015 року відносно ОСОБА_8 змінити.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням, призначеними вироком Ленінського районного суду м. Полтава від 28 серпня 2014 року та вироком Котелевського районного суду Полтавської області від 26 травня 2014 року визначити ОСОБА_8 остаточне покарання 4 роки 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ч. 3 ст. 72 КК України вирок Кобеляцького районного суду Полтавської області від 26.05.2014, за яким ОСОБА_8 засуджений за ч. 2 ст. 190 КК України до 1000 гривень штрафу, виконувати самостійно.

В решті ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 16 квітня 2015 року відносно ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляцію прокурора без задоволення.

Дана ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ на протязі трьох місяців з моменту оголошення, а засудженим з моменту вручення йому копії ухвали.

Головуючий :

Судді :