АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Крим. провадження № 1-кп/ 642/95/15 Головуючий I інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/887/15 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 2ст.185, ч.2 ст.15,ч.2ст.185 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 травня 2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

· головуючого ОСОБА_2 ,

· суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

· при секретарі ОСОБА_5 ,

· за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові кримінальне провадження № 11-кп/790/887/15 за апеляційною скаргою заступника прокурора Харківської області на вирок Ленінського районного суду м. Харкова від 20 лютого 2015 року, -

ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, раніше неодноразово судимого, останній раз:

-12.09.2014 року Ленінським районним судом м. Харкова за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком на 2 роки

засуджено:

- за ч. 2 ст. 185 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі;

- за ч. 2 ст.15 ч.2 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України повністю зараховано покарання, призначене за вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12.09.2014 року, та призначено покарання - 3 роки 1 місяць позбавлення волі.

Згідно ст.71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12.09.2014 року та призначено остаточне покарання - 3 роки 2 місяця позбавлення волі.

Як установив суд, 22 серпня 2014 року приблизно о 20 годині 15 хвилин ОСОБА_8 , знаходячись в приміщенні кафе «Флеш-лайн», яке розташоване за адресою: м. Харків, вул. Полтавський шлях 148/2, з метою таємного викрадення чужого майна, скориставшись відсутністю потерпілої ОСОБА_9 , підійшов до столу і викрав мобільний телефон «Alctel one touch 6030D» вартістю 1317 гр., таким чим спричинив потерпілій ОСОБА_9 , матеріальний збиток на вказану суму.

21 листопада 2014 року, приблизно о 6 годині 30 хв., ОСОБА_8 , знаходячись в торговому залі ТОВ «АТБ-Маркет» магазину «Продукти 457», який розташований за адресою м.Харків вул. Енгельса, 29-А, з метою таємного викрадення чужого майна, діючи повторно із корисливих спонукань, шляхом вільного доступу, взяв зі стелажу 7 шоколадок фірми «Рошен» вартістю по 35 гр. 16 коп. за шоколадку, на суму 246 гр. 12 коп., один пакунок кави «Якобс-Монарх», вартістю 110 грн. 46 коп., спричинивши ТОВ «АТБ-Маркет» магазину «Продукти 457» матеріальні збитки на загальну суму 356 грн. 58коп.

Після цього, ОСОБА_8 не заплативши за товар, пройшов через касову зону, намагаючись вийти з магазину та втекти з викраденим, але не зміг довести злочин до кінця з причин, що не залежать від його волі, так як був затриманий охоронцем магазину на виході з нього.

В апеляційній скарзі, в редакції внесених доповнень, прокурор ставить питання про скасування вироку в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Зазначив, що суд призначив обвинуваченому покарання за злочин, вчинений після постановлення вироку Ленінським районним судом м. Харкова від 12 вересня 2014 року, до призначення покарання з правилами ч.4 ст.70 КК України. Просить ухвалити вирок апеляційним судом і призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.185 КК України - 3 роки 1 місяць позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання, призначеного за ч.2 ст.185 КК України, з випробуванням з іспитовим строком 3 роки. Згідно ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12 вересня 2014 року, більш суворим покаранням, призначеним цим вороком за ч.2 ст.185 КК України, призначити ОСОБА_8 покарання 3 роки 1 місяць позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання, з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки. Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України 1 рік позбавлення волі. Відповідно до ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12 вересня 2014 року і визначити ОСОБА_8 остаточне покарання 3 роки 2 місяці позбавлення волі.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

Відповідно до положень ч.4 ст.70 КК України, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, тоді суд, призначивши покарання за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Згідно вимог ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Відповідно до роз`яснень, які містяться в п.23 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2003 року № 7, у разі коли особа, щодо якої було застосоване звільнення від відбування покарання з випробуванням, вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за який вона засуджується до покарання що належить відбувати реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається. За таких умов кожний вирок виконується самостійно.

Як слідує із матеріалів провадження, судом вищевказаних вимог дотримано не було і до призначеного за ч.2 ст.185 КК України покарання, яке належало відбувати реально, помилково були застосовані положення ч.4 ст.70 КК України щодо покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12 вересня 2014 року, від відбування якого ОСОБА_8 був звільнений з випробуванням.

За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне, на підставі п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_8 покарання змінити.

Керуючись ст.ст. 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області задовольнити частково.
Вирок Ленінського районного суду м. Харкова від 20 лютого 2015 року щодо ОСОБА_10 змінити.
Вважати ОСОБА_10 засудженим за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання, призначеного за ч.2 ст.185 КК України, з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки.

Вважати ОСОБА_10 засудженим згідно ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12 вересня 2014 року, більш суворим покаранням, призначеним цим вороком за ч.2 ст.185 КК України, на 3 роки 1 місяць позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки.

Вважати ОСОБА_10 засудженим за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України на 1 рік позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_8 засудженим відповідно до ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 12 вересня 2014 року до остаточного покарання 3 роки 2 місяці позбавлення волі.
У решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, - в той самий строк з моменту отримання копії ухвали.

Головуючий:

Судді: