ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження: 11-кп/819/424/25
Номер справи місцевого суду: 650/568/25
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 вересня 2025 року м. Херсон

Херсонський апеляційний суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника обвинуваченого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 30 травня 2025 року в кримінальному провадженні №0000563 від 11 травня 2024 року, стосовно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Рені Одеської області, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України,

встановив:

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлених судом першої інстанції обставин.

Вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 30 травня 2025 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК України та йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.

Ухвалено строк відбування покарання рахувати з моменту набрання вироком законної сили.

На підставі частини п`ятої статті 72 КК України зарахувано обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26 грудня 2024 року до дати набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Запобіжний захід у виді тримання під вартою застосований стосовно ОСОБА_8 , до набрання вироком законної сили залишити без змін.

Згідно з вироком суду ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні злочину передбаченого ч.5 ст.407 КК України, що скоєний за наступних обставин.

Згідно із вимогами ст. 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» воєнний стан це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.

Відповідно до Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 № 64/2022 та Закону України «Про затвердження Указу Президента України Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 № 2102-ІХ, введено воєнний стан на всій території України.

Останній раз, 23 липня 2024 року, згідно з Указом Президента України від 23.07.2024 № 469/2024 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 10 листопада 2024 року строком на 90 діб.

Відтак, з 24.02.2022 по теперішній час діє воєнний стан.

11.05.2022 відповідно до Указу Президента України від 24.02.2022 № 69/2022 та набуття чинності Указу Президента «Про загальну мобілізацію» та виконання вимог мобілізаційної директиви Головнокомандувача Збройних Сил України № 32/321/501/13т, ОСОБА_8 призвано на службу за мобілізацією ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Наказом командира військової частини НОМЕР_1 № 224 від 21.09.2022 солдата ОСОБА_8 із військової частини НОМЕР_2 АДРЕСА_2 зараховано до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , поставлено на всі види забезпечення та визнано таким, що приступив до виконання службових обов`язків на посаді стрільця 3 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 3 стрілецької роти військової частини НОМЕР_1 .

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» початком проходження військової служби для громадян є день відправлення у військову частину з обласного збірного пункту.

Відтак, з 11.05.2022, тобто з моменту відправлення ОСОБА_8 з ІНФОРМАЦІЯ_3 до військової частини НОМЕР_2 , він набув статусу військовослужбовця особи, яка проходить військову службу, та з цього ж дня розпочав виконання військового обов`язку проходження військової служби.

Згідно з вимогами п.п. 1, 2, 3 ч. 4 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці вважаються такими, що виконують обов`язок військової служби на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять), чи поза військовою частиною, якщо перебування там відповідає обов`язкам військовослужбовця або його було направлено туди за наказом відповідного командира (начальника), на шляху прямування на службу або зі служби, під час службових поїздок, повернення до місця служби.

Проходячи військову службу, ОСОБА_8 , як військовослужбовець, відповідно до вимог ст.ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.ст. 14 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, зобов`язаний свято і непорушно додержуватись Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, беззастережно та неухильно виконувати накази командирів (начальників) у встановлений термін, постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, а також твердо знати та зразково виконувати свої службові обов`язки, бути дисциплінованим, поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.

У відповідності до ст. 40 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, військовослужбовці самостійно відрекомендовуються своєму безпосередньому начальникові у разі, зокрема, відбуття чи повернення з відрядження, відпустки або лікування.

Проте солдат ОСОБА_8 , достовірно знаючи свої обов`язки, передбачені зазначеними вище вимогами законодавства, що регламентує порядок виконання військового обов`язку і проходження військової служби, та маючи реальну можливість належно їх виконувати, свідомо допустив їх порушення, вирішивши стати на злочинний шлях.

Так, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 № 112 від 18.04.2023, солдат ОСОБА_8 вибув у відпустку за сімейними обставинами на 10 (десять) діб, тобто з 20 по 29 квітня 2023 року. 30.04.2023 повинен був повернутись до військової частини.

Проте солдат ОСОБА_8 , будучи військовослужбовцем, призваним під час мобілізації та проходячи військову службу на посаді стрільця 3 стрілецького відділення 1 стрілецького взводу 3 стрілецької роти військової частини НОМЕР_1 , у військовому званні «солдат», у порушення вимог ст. 65 Конституції України, ст. 17 Закону України «Про оборону України», ст. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», ст.ст. 9, 11, 16, 127130 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та ст.ст. 14 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, діючи умисно, протиправно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з метою тимчасово ухилитися від обов`язків військової служби в умовах воєнного стану, 30.04.2023 о 08 годині не з`явився вчасно на службу без поважних причин з відпустки до військової частини НОМЕР_1 , яка тимчасово дислокувалась за адресою: АДРЕСА_3 , та ухилявся від проходження військової служби до 12 год. 20 хв. 26.12.2024, тобто понад три доби, проводячи час на власний розсуд, не пов`язуючи його з обов`язками військової служби.

Вказане діяння суд першої інстанції кваліфікував за ч.5 ст.407 КК України нез`явлення військовослужбовцем вчасно на службу без поважних причин тривалістю понад три доби, вчинене в умовах воєнного стану.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погоджуючись із вироком суду захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 30 травня 2025 року стосовно ОСОБА_8 скасувати та звільнити його від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, у зв`язку із наявністю згоди щодо подальшого проходження військової служби та закрити провадження у справі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги захисник зазначив, що обвинувачений визнав свою вину у скоєнні кримінального правопорушення, щиро розкаявся і весь час мав намір та намагався повернутися для подальшого проходження військової служби.

При цьому лише 13 червня 2025 року, тобто після ухвалення вироку отримана письмова згода командира військової частини НОМЕР_3 Національної гвардії України щодо подальшого проходження ОСОБА_8 військової служби в цій частині. На думку захисника наявні правові підстави для звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності на підставі ч.5 ст.401 КК України.

Просить врахувати характер та ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, відомості про обвинуваченого, який на обліку у лікарів-нарколога та психіатра не перебуває, позитивно характеризується за місцем проходження служби та виявив бажання продовжити службу в лавах Національної гвардії України з метою сприяння відсічі збройній агресії рф. Обвинувачений має міцні соціальні зв`язки, має постійне місце проживання, родину.

При цьому ОСОБА_9 свою вину визнав в повному обсязі, жодних перешкод під час досудового розслідування не чинив, не намагався уникнути відповідальності, розкаявся у вчиненому.

До апеляційної скарги долучене письмове клопотання обвинуваченого ОСОБА_8 про намір повернутися до військової частини НОМЕР_4 для проходження військової служби.

Позиції учасників апеляційного розгляду.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника ОСОБА_7 , та обвинуваченого ОСОБА_9 які підтримали доводи апеляційної скарги, пояснення прокурора, яка заперечила проти доводів апеляційної скарги, в судових дебатах сторони залишилися на своїх позиціях, заслухавши останнє слово обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в клопотанні, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Мотиви суду апеляційної інстанції.

Під час провадження в суді апеляційної інстанції обвинувачений підтримав апеляційну скаргу та підтримав своє письмове клопотання про його звільнення від кримінальної відповідальності за ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України.

Обґрунтовуючи заявлене клопотання, обвинувачений ОСОБА_8 зазначив, що він добровільно звернувся до командування військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України з щодо подальшого проходження військової служби і отримав письмову згоду про це та має намір повернутися до даної військової частини для подальшого проходження служби.

Відповідно до ст. 44 КК України особа, яка вчинила кримінальне правопорушення звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України. Звільнення від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України, здійснюються виключно судом. Порядок звільнення від кримінальної відповідальності встановлюється законом.

Згідно з ч. 4 ст. 286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до ч. 2 ст. 286 КПК України, у разі наявності підстави для звільнення від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 5 ст. 401 КК України, прокурор або суд повинен також отримати письмову згоду командира (начальника) військової частини (установи) про можливість продовження проходження військової служби таким підозрюваним або обвинуваченим.

Частиною 5 ст. 401 КК України передбачено, що особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

Виходячи зі змісту даної норми правовими підставами для звільнення від кримінальної відповідальності на підстав п.5 ч.401 КК України є наступні умови:

-особа вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст.407, 408 КК України під час дії воєнного стану;

-особа добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби;

-наявність письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

Статтею 288 КПК України встановлено, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, та відомостей, що встановлені судом першої інстанції обвинувачений ОСОБА_8 під час дії воєнного стану вперше вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 5 ст. 407 КК України, а саме, будучи з 21 вересня 2022 року військовослужбовцем ВЧ НОМЕР_1 стрільцем 3-го відділення 1-го взводу 1-ї роти відбув у відпустку за сімейними обставинами (одруження), проте у визначений не прибув до місця служби.

Згідно письмової згоди №3/12-432-2025 від 13 червня 2025 року командира військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України ОСОБА_10 , він надає письмову згоду на проходження солдатом військової частини НОМЕР_5 ОСОБА_8 військової служби у військовій частині НОМЕР_4 Національної гвардії України.

Обвинуваченому ОСОБА_8 роз`яснені правові наслідки та умови звільнення від кримінальної відповідальності, на що останній надав свою згоду.

З огляду на викладене, наявні підстави та умови для звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності на підставі ч.5 ст.401 КК України.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 284 КПК України встановлено, що кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ст. 417 КПК України суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені ст. 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.

Ураховуючи наявність підстав та умов для звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України, колегія суддів дійшла висновку про можливість, у відповідності до вимог ст. 288 КПК України, звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження щодо нього, на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до вимог ч. 3 ст. 288 КПК України, у разі закриття судом кримінального провадження та звільнення підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у порядку, передбаченому ч. 5 ст. 401 КК України, суд своєю ухвалою зобов`язує після набрання такою ухвалою законної сили невідкладно поновити звільнену особу на військовій службі та звільнену особу не пізніше 72 годин зобов`язує прибути до військової частини або місця служби для продовження проходження військової служби.

З огляду на наведене, слід зобов`язати ОСОБА_8 після набрання ухвалою законної сили, невідкладно, але не пізніше 72 годин, прибути до військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України для проходження військової служби. Зобов`язати командування військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України після набрання ухвалою законної сили поновити ОСОБА_8 на військовій службі.

Керуючись ч.2 ст.376, ст.ст. 284, 404, 405, 407, 409, 424, 425, 532 КПК України, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 задовольнити.

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про його звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ч. 5 ст. 401 КК України задовольнити.

Вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 30 травня 2025 року стосовно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , скасувати.

Звільнити ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України.

Закрити кримінальне провадження №0000563 від 11 травня 2024 року за обвинуваченням ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Звільнити ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з-під варти.

Зобов`язати ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , невідкладно, але не пізніше 72 годин з моменту звільнення з-під варти прибути до військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України для проходження військової служби.

Зобов`язати командування військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України після набрання ухвалою законної сили поновити ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на військовій службі.

Копію ухвали суду невідкладно скерувати на адресу військової частини НОМЕР_4 Національної гвардії України та Білгород-Дністровської спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону для виконання та контролю за виконанням.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4