КРОПИВНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
№ провадження 11-кп/4809/436/24 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія - ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.08.2024 року м. Кропивницький

Колегія суддів Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретар ОСОБА_5 ,

при участі:

прокурора - ОСОБА_6 ,

адвоката - ОСОБА_7 ,

переглянула у відкритому судовому засіданні, за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 , який здійснює захист засудженого ОСОБА_8 , ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 03.05.2024, якою відмовлено у задоволенні клопотання

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, мешканця АДРЕСА_1 , засудженого:

-17.07.2023 вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області за ч. 5 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років із конфіскацією майна;

-19.09.2023 вироком Приморського районного суду м. Одеси за ч. 2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання на підставі положень ч. 5 ст. 72 КК України.

ВСТАНОВИЛА:

Засуджений ОСОБА_8 , звернувся до суду першої інстанції із клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, а саме просив зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України, за період з 27.10.2016 року по 28.10.2016 року та з 01.02.2017 року по 06.06.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судом відмовлено у задоволенні вказаного клопотання, оскільки встановлено, що Приморським районним судом м. Одеси 12.02.2024 засудженому ОСОБА_8 вже зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення за період з 27.10.2016 року по 28.10.2016 року та з 01.02.2016 року по 06.06.2018 року згідно із ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Із судовим рішенням не погоджується сторона захисту, а саме адвокат ОСОБА_7 , який здійснює захист засудженого ОСОБА_8 , в апеляційній скарзі просить скасувати ухвалу слідчого судді, задовольнити клопотання і зарахувати строк попереднього ув`язнення засудженому.

Захист вказує, що вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області 17.07.2023 року ОСОБА_8 визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 7 років з конфіскацією майна; строк відбування покарання ухвалено обчислювати з часу затримання - з 21.11.2019 року. Початок строку відбування покарання - 21.11.2019 року, кінець строку - 21.11.2026 року.

Вироком Приморського районного суду м. Одеси від 19.09.2023 року ОСОБА_8 визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна.

З урахуванням ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 12.02.2024 року, на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 року, зараховано ОСОБА_8 в строк відбутого покарання термін його попереднього ув`язнення у період з 27.10.2016 року по 28.10.2016 року, та з 01.02.2017 року по 06.06.2018 року, із розрахунку: один день попереднього ув`язнення дорівнює двом дням позбавлення волі. Строк покарання рахувати з 01.02.2017 року. Вирок набув чинності 20.10.2023 року.

З 05.10.2023 року по теперішній час ОСОБА_8 відбуває покарання у виправній колонії.

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27.02.2024 року приведено у відповідність за ч. 4 ст. 70 КК України вирок Приморського районного суду м. Одеси від 19.09.2023 року стосовно ОСОБА_8 , шляхом поглинання менш суворого покарання за ч. 2 ст. 289 КК України, більш суворим покаранням за ч. 5 ст. 185 КК України, і остаточно призначивши покарання у вигляді позбавлення волі на строк 7 років з конфіскацією майна. Строк відбування покарання постановлено обчислювати з часу затримання -21.11.2019 року.

Проте, як вважає адвокат, виникла певна колізія, що ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27.02.2024 року не зазначено про застосування ч. 5 ст. 72 КК України, з урахуванням вироку та ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 12.02.2024 року. Оскільки не зазначено, що вироки підлягають виконанню окремо, більш покарання поглинуло менше, а тому ч. 5 ст. 72 КК України повинна бути застосована.

Вислухавши доповідь судді-доповідача, думку адвоката ОСОБА_7 на підтримку апеляційної скарги, думку прокурора, який заперечив задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку про те, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає за таких підстав.

Статтею 539 КПК України регламентується, що питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішується судом за клопотанням передбачених цією нормою закону осіб, а клопотання, пов`язане з виконанням вироку щодо особи, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26.11.2015 визначено, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою.

За правилами абз. 1 ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 № 2046-VIII, ч. 5 ст. 72 КК України викладена в іншій редакції, згідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день. Зазначений закон набрав чинності 21.06.2017.

Як убачається з матеріалів провадження, засуджений ОСОБА_8 звернувся до місцевого суду із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 13.08.2016 по 19.09.2019.

ОСОБА_8 засуджений вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області 17.07.2023 за ч. 5 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк сім років із конфіскацією майна. Строк відбування покарання ухвалено обчислювати з 21.11.2019, запобіжний захід у вигляді тримання під вартою засудженому - залишити без змін дол. вступу вироку у законну силу.

Вирок набрав законної сили 17.08.2023.

Також, він же, ОСОБА_8 , засуджений вироком Приморського районного суду м. Одеси 19.09.2023 за ч. 2 ст. 289 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк п`ять років без конфіскації майна.

Цим же вироком ухвально зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк покарання, на підставі положень ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, - з 27.10.2016 по 06.06.2018.

Запобіжний захід судом ухвалено не застосовувати.

Вирок набрав законної сили 20.10.2023.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 12.02.2024 виправлено описку, допущену у вироку ві 19.09.2023, зараховано ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - з 27.10.2016 по 28.10.2016 та з 01.02.2017 по 06.06.2018. Початок строку - обчислювати з 01.02.2017.

У подальшому, ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 27.02.2024, за наслідками розгляду клопотання ДУ «Петрівська виправна колонія №49», постановлено привести у відповідність вирок Приморського районного суду м. Одеси від 19.09.2023 відносно застосування покарання засудженому ОСОБА_8 , з урахуванням попереднього вироку.

На підставі ст. 537 КПК України, судом приведено, з використанням положень ч. 4 ст. 70 КК України, вирок у відповідність до правил призначення покарання.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного ОСОБА_8 вироком Приморського районного суду м. Одеси 19.09.2023 за ч. 2 ст. 289 КК України, більш суворим покаранням, призначеним ОСОБА_8 вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області 17.07.2023 за ч. 5 ст. 185 КК України, засудженому визначене остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк сім років із конфіскацією майна.

З урахуванням зазначеного вище, з огляду на визначення остаточного покарання за сукупністю кримінальних правопорушень, на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, повним поглиненням менш суворого покарання, а також тієї обставини, що засудженому у кримінальному провадженні зарахований строк попереднього ув`язнення у строк покарання, колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції про відсутність підстав до задоволення клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення.

Отже, оскаржувану ухвалу суду першої інстанції - слід залишити без змін як законну і обґрунтовану.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419, 424 КПК України, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 , який здійснює захист засудженого ОСОБА_8 - залишити без задоволення.

Ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 03.05.2024, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення, - залишити без змін.

Ухвала Кропивницького апеляційного суду набирає законної сили негайно після її оголошення, оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4