ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/819/288/24
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 травня 2024 року Херсонський апеляційний суд у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі судового засідання: ОСОБА_5

за участі прокурора: ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження внесене до ЄРДР за № 0001613 за апеляційною скаргою прокурора Херсонської окружної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 01 березня 2024 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. кізел пермської області російської федерації, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 01 березня 2024 року ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення , передбаченого ч. 4 ст.185 КК України, та призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено обвинуваченого ОСОБА_8 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.

На підставі п.1, 2 ч.1, п.2 ч.3 ст.76 КК України зобов`язано ОСОБА_8 : періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вирішено питання про процесуальні витрати та речові докази.

Суд першої інстанції визнав ОСОБА_8 винуватим у тому, що він 29.07.2023 року близько 13:30 год., перебуваючи на вулиці біля домоволодіння, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , таємно, умисно з метою незаконного викрадення чужого майна, керуючись корисливим умислом, в умовах воєнного стану, викрав сумку, яка висіла на стовпці біля хвіртки, в якій знаходився мобільний телефон торгової марки "Xiaomi" модель "Redmi 9С", що належить потерпілій ОСОБА_9 , вартістю 3059, 10 грн., після чого покинув місце вчинення кримінального правопорушення та розпорядився викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілій ОСОБА_9 матеріальну шкоду на вказану суму.

Суд кваліфікував його дії за ч. 4 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло, вчинене в умовах воєнного стану.

Вимоги і узагальнені доводи апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок від 01.03.2024 року змінити з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильного застосування Закону України про кримінальну відповідальність. У мотивувальній частині виключити кваліфікуючу ознаку за ч. 4 ст. 185 КК України вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло. Кваліфікувати дії ОСОБА_8 за ч. 4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану.

У решті вирок суду залишити без змін.

Вказує, що за встановлених судом обставин кримінального правопорушення, вчиненого ОСОБА_8 , кваліфікація його дій за ч. 4 ст. 185 КК за кваліфікуючими ознаками «вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло» є помилковою . Така кваліфікація не знайшла своє підтвердження та нe відповідає фактичним обставинам кримінального провадження. Тому вирок суду в цій частині підлягає зміні.

Позиції учасників судового провадження, висловлені в ході апеляційного розгляду.

Прокурор підтримав доводи і вимоги апеляційної скарги.

Обвинувачений , потерпіла в судове засідання не з`явилися, про дату, час апеляційного розгляду були повідомлені належним чином. Заяви про відкладення апеляційного розгляду не подавали.

Їх неприбуття відповідно до положень ч. 4 ст. 405 КПК не перешкоджає апеляційному розгляду.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Мотиви суду.

Частина 1 ст. 404 КПК України передбачає, що суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

В апеляційній скарзі не оспорюються висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин , а також сформульоване обвинувачення, визнане судом доведеним, вид та міра призначеного покарання, тому відповідно до приписів ч. 1 ст. 404 КПК вирок суду в цій частині в апеляційному порядку не перевіряється.

Колегія суддів переглядає вирок в межах апеляційних вимог в частині кваліфікації дій обвинуваченого.

Відповідно до приписів ч.1 ст. 337 КПК України судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, які висунуте обвинувачення і в межах висунутого обвинувачення згідно обвинувального акта.

Органом досудового розслідування дії ОСОБА_8 були кваліфіковані за ч. 4 ст. 185 КК України як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану.

Як видно із вироку , суд визнав доведеним , що ОСОБА_8 20.07.2023, близько 13.30 год., перебуваючи на вулиці біля домоволодіння розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , таємно, умисно, з метою незаконного викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом, в умовах воєнного стану, викрав сумку, яка висіла на стовпці біля хвіртки, в якій знаходився мобільний телефон торгової марки «Хіаоmі» модель «Redmi 9C», що належить потерпілій ОСОБА_9 , вартість якого відповідно до висновку судової товарознавчої експертизи NeCE-19/122-23/3300-TB від 25,09.2023 складає 3059, 10 грн. , після чого покинув місце вчинення кримінального правопорушення та розпорядився викраденим майном нa власний розсуд, чим спричинив потерпілій ОСОБА_10 матеріальну шкоду на вказану суму.

Отже за встанолених судом фактичними обставинами кримінального провадження дії ОСОБА_8 підлягають кваліфікації за ч. 4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану.

Із обвинувального акта видно , що ОСОБА_8 не пред`являлося обвинувачення у вчиненні кримінального правопорушення за ч. 4 ст. 185 КК України за кваліфікуючою ознакою «вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло».

Однак, всупереч встановленим обставинам вчинення кримінального правопорушення та приписам ч. 1 ст. 337 КПК суд першої інстанції помилково дії ОСОБА_8 кваліфікував за ч. 4 ст. 185 КК України як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло, вчинене в умовах воєнного стану, та не навів мотивів прийняття такого рішення.

Колегія суддів вважає, що суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, та надав кваліфікацію діям обвинуваченого, яка не відповідає встановленим фактичним обставинам вчинення інкримінованого кримінального правопорушення.

Відповідно до п. 4 ч.1 ст. 408 , п.4 ч.1 ст.409, ч.1 ст. 412, ст. 413 КПК України вирок суду першої інстанції підлягає зміні в частині кваліфікації дій обвинуваченого у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

Апеляційну скаргу прокурора за наведеного вище , слід задовольнити.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 408, 409, 412, 413, 419 , ч. 2 ст. 376 КПК України, апеляційний суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 01 березня 2024 року щодо ОСОБА_8 змінити в частині кваліфікації дій обвинуваченого.

У мотивувальній частині вироку виключити кваліфікуючу ознаку за ч. 4 ст. 185 КК України «вчинене за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло».

Кваліфікувати дії ОСОБА_8 за ч. 4 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану.

В іншій частині вирок суду щодо ОСОБА_8 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення і з цього часу протягом 3-х місяців може бути оскаржена до Верховного Суду у касаційному порядку.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3