УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.10.2023 Справа №607/19628/23

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , ознайомившись із матеріалами клопотання ОСОБА_2 , який діє в інтересах ОСОБА_3 про вилучення оригіналів технічних засобів, -

ВСТАНОВИВ:

11.10.2023 до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області звернувся адвокат ОСОБА_2 , який діє в інтересах ОСОБА_3 , із клопотанням про вилучення оригіналів технічних засобів.

В обґрунтування клопотання адвокат зазначив, що він здійснює захист ОСОБА_3 , якій в рамках кримінального провадження №000223 від 25.08.2021, за ознаками кримінального правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 189, ч. 2 ст. 189 КК України, 1.06.2023 вручено повідомлення про підозру.

У прохальній частині зазначено клопотання адвокат просить (дослівно):

« 1. Прийняти клопотання до розгляду.

2. Зобов`язати слідчого четвертого слідчого відділу (з дислокацією у місті Тернополі) Територіальне управління Державного бюро розслідувань у м. Львові ОСОБА_4 вчинити слідчу дію щодо вилучення у ОСОБА_5 оригінали мобільного телефону, диктофону або будь-яких інших пристроїв/засобів, які містять фото, аудіо, відео, на підставі яких зроблено:

- Компакт-диск/ DVD-R, на поверхні якого наявний напис виконаний барвником чорного кольору « ОСОБА_3 », який надав потерпілий ОСОБА_5 до протоколу допиту потерпілого від 25.08.2021 року;

- Компакт-диск DVD-R, що долучено ОСОБА_5 на якому містяться скрин-шоти переписок та звукозаписи розмов, який був визнаний речовим доказом та переданий на зберігання на підставі постанови від 30.08.2021 року.

3.Зобов`язати слідчого визнати речовим доказом мобільний телефону, диктофон або будь-яких інших пристроїв/засобів, які містять фото, аудіо, відео, на підставі яких зроблено:

- Компакт-диск/ DVD-R, на поверхні якого наявний напис виконаний барвником чорного кольору « ОСОБА_3 », який надав потерпілий ОСОБА_5 до протоколу допиту потерпілого від 25.08.2021 року;

- Компакт-диск DVD-R, що долучено ОСОБА_5 на якому містяться скрин-шоти переписок та звукозаписи розмов, який був визнаний речовим доказом та переданий на зберігання на підставі постанови від 30.08.2021 року.

4.Зобов`язати слідчого четвертого слідчого відділу (з дислокацією у місті Тернополі)

Територіальне управління Державного бюро розслідувань у м. Львові ОСОБА_4

вчинити слідчу дію щодо вилучення у ОСОБА_6 оригінал мобільного

телефону марки «Samsung», моделі «Galaxy А51», операційна система «Android 10» в

корпусі чорного кольору, який містить фото, аудіо, відео, на підставі яких було зроблено:

- Компакт-диск DVD-R на якому зафіксовані фотографії та відеозаписи інтимного характеру, які ОСОБА_3 надсилала ОСОБА_6 , що долучено протоколом додаткового допиту свідка ОСОБА_6 від 01.09.2021 року.

5. Зобов`язати слідчого визнати речовим доказами вилучений мобільний телефон марки«Samsung», моделі «Galaxy А51», операційна система «Android 10» в корпусі чорного

кольору, який містить фото, аудіо, відео, на підставі яких було зроблено:

- Компакт-диск DVD-R на якому зафіксовані фотографії та відеозаписи інтимного характеру, які ОСОБА_3 надсилала ОСОБА_6 , що долучено протоколом додаткового допиту свідка ОСОБА_6 від 01.09.2021 року.»

Ознайомившись зі змістом вказаного «клопотання», слідчий суддя дійшов до такого висновку.

Частиною 3 ст. 8 Конституції України гарантується звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод людини і громадянина безпосередньо на підставі Конституції України.

Відповідно до положень ст. 2 КПК України, завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Згідно з п. 18 ч. 1 ст. 3 КПК України, до повноважень слідчого судді як судді суду першої інстанції належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

Відповідно до ст. 24 КПК України кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Водночас, за правилами ч. 3 ст. 26 КПК України слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, що винесені на його розгляд сторонами та віднесені до його повноважень нормами КПК України.

Згідно абзацу 2 ч.3 ст.93 КПК України, сторона захисту, потерпілий, представник юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

Разом з тим, як зазначено у абзаці 2 частини 3 статті 93 КПК України, ініціювання стороною захисту, потерпілим, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, проведення слідчих (розшукових) дій здійснюється шляхом подання слідчому, прокурору відповідних клопотань, які розглядаються в порядку, передбаченому статтею 220 цього Кодексу. Постанова слідчого, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій може бути оскаржена слідчому судді.

У статті 220 КПК зазначений порядок та строки розгляду клопотань під час досудового розслідування. Зокрема у ч. 1 вказано, що клопотання сторони захисту, потерпілого і його представника чи законного представника, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, про виконання будь-яких процесуальних дій та у випадках, установлених цим Кодексом, іншої особи, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, або її представника слідчий, дізнавач, прокурор зобов`язані розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав.

Згідно ч.2 ст. 220 КПК України, про результати розгляду клопотання повідомляється особа, яка заявила клопотання. Про повну або часткову відмову в задоволенні клопотання виноситься вмотивована постанова, копія якої вручається особі, яка заявила клопотання, а у разі неможливості вручення з об`єктивних причин - надсилається їй.

З огляду на вищеописане, слід зазначити, що до повноважень слідчого судді, передбачених нормами КПК України, не належить здійснювати розгляд клопотань сторони захисту про проведення будь-яких процесуальних дій, передбачених ст. 220 КПК України. А може бути оскаржено бути оскаржено постанову слідчого, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій.

Інститут оскарження рішень, дій чи бездіяльності органів досудового розслідування чи прокурора є одним з елементів судового контролю за стадією досудового розслідування кримінальних проваджень.

Вичерпний перелік рішень, дій чи бездіяльності слідчого або прокурора, які можуть бути оскаржені під час досудового розслідування, визначений ч. 1 ст. 303 КПК України.

Відповідно до частини 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені такі рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора:

1) бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування;

2) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про зупинення досудового розслідування - потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження;

3) рішення слідчого, дізнавача про закриття кримінального провадження - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником;

4) рішення прокурора про закриття кримінального провадження та/або провадження щодо юридичної особи - заявником, одним із близьких родичів або членом сім`ї, коло яких визначено цим Кодексом, та/або захисником померлого, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження;

5) рішення прокурора, слідчого, дізнавача про відмову у визнанні потерпілим - особою, якій відмовлено у визнанні потерпілою;

6) рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора при застосуванні заходів безпеки - особами, до яких можуть бути застосовані заходи безпеки, передбачені законом;

7) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником;

8) рішення слідчого, дізнавача, прокурора про зміну порядку досудового розслідування та продовження його згідно з правилами, передбаченими главою 39 цього Кодексу, - підозрюваним, його захисником чи законним представником, потерпілим, його представником чи законним представником;

9-1) рішення прокурора про відмову в задоволенні скарги на недотримання розумних строків слідчим, дізнавачем, прокурором під час досудового розслідування - особою, якій відмовлено у задоволенні скарги, її представником, законним представником чи захисником;

10) повідомлення слідчого, дізнавача, прокурора про підозру після спливу одного місяця з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні кримінального проступку або двох місяців з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину, але не пізніше закриття прокурором кримінального провадження або звернення до суду із обвинувальним актом - підозрюваним, його захисником чи законним представником;

11) відмова слідчого, дізнавача, прокурора в задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження з підстав, передбачених пунктом 9-1 частини першої статті 284 цього Кодексу, - стороною захисту, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, її представником.

Згідно ч.2 ст. 303 КПК України, скарги на інші рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора не розглядаються під час досудового розслідування і можуть бути предметом розгляду під час підготовчого провадження у суді згідно з правилами статей 314316 цього Кодексу.

Таким чином, частиною 1 статті 303 КПК України встановлено вичерпний перелік рішень, дій чи бездіяльності слідчого, дізнавача або прокурора, які може бути оскаржено під час досудового розслідування, а також вказано суб`єктів, які можуть звертатись із відповідними скаргами до слідчого судді.

Зазначений перелік не підлягає розширеному тлумаченню, оскільки скарги на рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора, які не охоплюються вищенаведеною нормою, не розглядаються під час досудового розслідування.

Процитованим вище п.7 ч. 1 ст. ст. 303 КПК України встановлено, що може бути оскаржене рішення слідчого, дізнавача, прокурора про відмову в задоволенні клопотання про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій - особою, якій відмовлено у задоволенні клопотання, її представником, законним представником чи захисником.

Разом з тим, будь-яких доказів звернення з відповідним клопотанням в порядку вимог ст. 220 КПК України до прокурора, дізнавача чи слідчого, до матеріалів клопотання не надано.

Відповідно до ч.4 ст. 304 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляє у відкритті провадження лише у разі, якщо скарга подана на рішення, дію чи бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, що не підлягає оскарженню.

Таким чином у відповідності до вимог ч. 4 ст. 304 КПК України слідчий суддя вважає за необхідне відмовити у відкритті провадження за клопотанням адвоката ОСОБА_2 .

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 303, 304, 309 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Відмовити у відкритті провадження за клопотанням адвоката ОСОБА_2 , який діє в інтересах ОСОБА_3 про вилучення оригіналів технічних засобів.

Копію ухвали про відмову у відкритті провадження клопотанням невідкладно надіслати ОСОБА_2 разом із клопотанням та усіма доданими до неї матеріалами.

Ухвала може бути оскаржена, шляхом подачі апеляційної скарги протягом п`яти днів з дня отримання її копії безпосередньо до Тернопільського апеляційного суду.

Слідчий суддя Тернопільського

міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1