Справа № 611/272/21
Провадження № 1-кп/638/1297/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2023 року м. Харків

Дзержинський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000080 від 26 березня 2021 року відносно

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця радгосп Мечніково, Дворечанського району, Харківської області, громадянина України, одруженого, з вищою освітою, Фізична особа-підприємець, раніше не судимий, зареєстрований та фактично проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

встановив:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на підставі свідоцтва про державну реєстрацію № 0001469 від 17.10.2003 року є фізична особа - підприємець та відповідно до кваліфікаційного сертифікату серія АТ № 003006 від 23.12.2014 року (відповідального виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних із створенням об`єктів архітектури) є інженером технічного нагляду, код ЄДРПОУ .

15 грудня 2020 року між відділом освіти Барвінківської районної державної адміністрації Харківської області та ТОВ «Еталон - Будівельник», в особі її директора ОСОБА_6 , укладено договір підряду № 1-15/12К на закупівлю будівельних робіт по об`єкту «Капітальний ремонт твердопаливної топкової Гаврилівського навчально - виховного комплексу (дитячого садка - загальноосвітньої школи 1-3 ступенів) Барвінківської районної ради Харківської області за адресою: вул.. Паркова, 90, с. Гаврилівка, Барвінківського району, Харківської області», на суму 2098000 грн.

Здійснення технічного нагляду за вказаними роботами, відповідно до договору про надання послуг № 6-15/12 від 15 грудня 2020 року укладеного між відділом освіти Барвінківської районної державної адміністрації Харківської області та ФОП «Рогожинський», в особі ОСОБА_5 покладено на інженера технічного нагляду ФОП ОСОБА_5 .. Відповідно до договору № 6-15/12 від 15 грудня 2020 року «Виконавець» фізична особа - підприємець ОСОБА_5 зобов`язаний згідно до п. 4.1 та 4.2 проводити перевірку: наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, - технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань; відповідності виконаних будівельно - монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконання будівельно - монтажних робіт проектно - кошторисній документації; у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути, повідомляє про це замовнику і інспекції державного архітектурно - будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства; проводити разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів; брати участь у проведенні перевірки: робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно - монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спец обладнання, устаткування і механізмів технічним умовам.

Згідно ч. 1 ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» від 20 травня 1999 року, будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об`єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, державних стандартів, норм і правил у порядку, визначеному Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Відповідно до підписки працівника технічного нагляду ФОП ОСОБА_5 зобов`язаний: не допускати проведення робіт без одержання дозволу інспекції держархбудконтролю; не допускати проведення і приймання виконаних будівельних робіт з порушенням вимог узгодженої та затвердженої документації, будгенплану та паспорта фасадів, будівельних норм, правил, стандартів та технічних умов, використання недоброякісних будівельних матеріалів, конструкцій та виробів, ведення в експлуатацію об`єкта з порушенням встановлених правил; не допускати у виробництво проектну документацію, що не відповідає встановленим нормативним вимогам, з відхиленням від узгоджений з місцевими органами у справах містобудування архітектури і відповідними органами державного нагляду; не залишати без повідомлення інспекції держархбудконтролю технічний нагляд за об`єктом.

Статтею 11 Закону України № 687-ХІV від 20 травня 1999 року "Про архітектурну діяльність" передбачено, що технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають кваліфікаційний сертифікат. Згідно з п. 6 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 № 903, особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника виконання робіт відповідно до проектно - кошторисної та технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт, зупинення робіт у разі застосування матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів.

Частиною 3 ст. 18 КК України визначено, що службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також постійно чи ^ тимчасово обіймають в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною службовою особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

Таким чином, на підставі викладеного, інженер технічного нагляду ФОП ОСОБА_5 є службовою особою, наділеною організаційно розпорядчими та адміністративно - господарськими функціями за спеціальним повноваженням.

Згідно з ч. 7 ст. 30 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17.02.2011, технічні умови є чинними до завершення будівництва об`єкта незалежно від зміни замовника. Зміни до технічних умов можуть вноситися тільки за згодою замовника.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України «Про будівельні норми» від 05.11.2009, у разі .якщо у будівельних нормах є посилання на стандарти, то ці стандарти є обов`язковими до застосування.

Також, п. 76 постанови КМУ від 01.08.2005 № 668 передбачено, що роботи та матеріальні ресурси, що використовуються для їх виконання, повинні відповідати вимогам нормативно-правових актів і нормативних документів у галузі будівництва, проектній документації та договору підряду.

Інженер технічного нагляду ФОП ОСОБА_5 достовірно знав вимоги технічного завдання та строки їх виконання, усвідомлюючи надані йому повноваження та будучи обізнаним про свої обов`язки, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, які на нього покладені, через несумлінне ставлення до них та маючи реальну можливість виконати їх належним чином як того вимагають інтереси служби, підписав та завірив, своєю печаткою завідомо неправдиві акти виконаних робіт: акт № 1 від 29 грудня 2020 року приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2020 року форми КБ-2в на суму 1427264 грн. та акт № 2 від 29 грудня 2020 року вартості вмонтованого устаткування до акта приймання виконаних робіт № 1 за грудень 2020 року форми кб2во на суму 17694 грн.

Разом з тим, ч. 8 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 передбачено, що відповідальність за недостовірність відображених у первинних документах і регістрах бухгалтерського обліку даних несуть особи, які склали та підписали ці документи. Документи, визнаються офіційними, якщо їх зміст стосується відносин, врегульованих правом, і якщо вони видаються або використовуються у встановленому законодавством і порядку для посвідчення конкретних подій і фактів, що мають, юридичне значення. Офіційні документи можуть походити від органів державної влади та органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, громадян - підприємців, нотаріусів, інших осіб, які мають право видавати або посвідчувати такі документи. Офіційні документи за формою повинні бути складені належним чином і мати необхідні реквізити - відбиток печатки, підпис, номер, дату.

Підписані акти виконаних робіт відділом освіти Барвінківської районної державної адміністрації Харківської області були подані до Управління державної казначейської служби у Барвінківському районі Харківської області (надалі Управління) в результаті чого Управлінням, згідно платіжних доручень № 12 від 29.12.2020 року та № 13 від 29 грудня 2020 року на рахунок ТОВ «Еталон - Будівельник», UA 3618345 АТ «РАЙФФАЙЗЕН БАНК АВАЛЬ», було перераховано бюджетні кошти в сумі 1427264,00 грн. та 17694,00 гривень на загальну суму 1444958,00 грн..

19 січня 2021 року судовим експертом проведено огляд об`єкту капітального ремонту та здійснено розрахунок, в ході якого встановлено, що вартість виконаних робіт, зазначених в акті № 1 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за грудень 2020 року по Договору та в акті № 2 від 29.12.2020 року вартості вмонтованого устаткування до акта приймання виконаних робіт № 1 за грудень 2020 року форми кб2во складає 24 224 грн. (двадцять чотири тисячі двісті двадцять чотири гривні), тобто в актах виконаних робіт сума завищена на 1420734, 00 грн. (один мільйон чотириста двадцять тисяч сімсот тридцять чотири гривні).

В результаті неналежного виконання інженера технічного нагляду ФОП ОСОБА_5 як службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, державі в особі відділу освіти Барвінківської районної державної адміністрації Харківської області спричинено майнову шкоду на загальну суму 1444958 грн. (один мільйон чотириста сорок чотири тисячі дев`ятсот п`ятдесят вісім гривень), що визнається тяжкими наслідками охоронюваним законом державним інтересам.

Захисником обвинуваченого ОСОБА_5 - адвокатом ОСОБА_4 в судовому засідання було заявлено клопотання про звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення інкримінованого кримінального правопорушення злочину та закриття кримінального провадження у зв`язку із зміною обстановки. В обґрунтування клопотання зазначив, що у даному кримінальному провадженні наявна локальна зміна обстановки, впродовж 2021 року роботи по капітальному ремонту котельні були завершені, об`єкт завершений та функціонує, умови договору були виконані, що підтверджено керівником відділу освіти, а отже будь-яка істотна шкода конкретному об`єкту кримінально-правової охорони не була заподіяна. Також просив врахувати, що ОСОБА_5 є раніше не судимим, протягом досудового розслідування та розгляду справи в суді будь-яких правопорушень не скоював, при цьому є людиною похилого віку.

Обвинувачений в судовому засіданні думку свого захисника підтримав та просив звільнити його від кримінальної відповідальності за вчинення інкримінованого йому кримінального правопорушення злочину та закриття кримінального провадження у зв`язку із зміною обстановки. Також зазначив, що вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України визнав.

Прокурор в судовому засіданні проти задоволення клопотання захисника обвинуваченого не заперечував.

Представник потерпілого Управління освіти молоді та спорту Барвінківської міської ради Ізюмського району Харківської області в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд кримінального провадження за його відстуністю.

Суд, заслухавши думки учасників судового провадження, дослідивши матеріали кримінального провадження, дійшов наступного висновку.

Так відповідно до приписів ст.48 КК України особу, яка вперше вчинила кримінальний проступок або нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, може бути звільнено від кримінальної відповідальності, якщо буде визнано, що на час кримінального провадження внаслідок зміни обстановки вчинене нею діяння втратило суспільну небезпечність або ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Відповідно до змісту ст. 48 КК України та враховуючи роз`яснення надані в п. 7 постанови Пленуму Верховного Суду України № 12 від 23.12.2005 «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності», вказана норма передбачає дві окремі самостійні умови для звільнення особи від кримінальної відповідальності внаслідок зміни обстановки коли вчинене особою діяння втратило ознаки суспільної небезпечності, або коли ця особа перестала бути суспільно небезпечною.

Відповідно до копії листа начальника управління освіти, молоді та спорту Барвінківської міської ради Ізюмського району Харківської області ОСОБА_7 від 15 листопада 2021 року № 01-25/1293, протягом 2021 року були виконані роботи по встановленню димових труб, твердопаливних котлів, насосної групи та виконані електромонтажні роботи. ОСОБА_5 інженером технічного нагляду упродовж 2021 року на вищезазначеному об`єкті здійснювалися обов`язки, згідно додаткової угоди до договору № 6-15/12 від 15 грудня 2020 року. Управління освіти, молоді та спорту Барвінківської міської ради Ізюмського району Харківської області повідомляє, що претензій з приводу роботи до ОСОБА_5 немає, відсутні будь-які зауваження, об`єкт завершений та функціонує в штатному режимі.

Вказані обставини дають підстави вважати обвинуваченого ОСОБА_5 , таким, що перестав бути суспільно небезпечною особою, а у зв`язку з виконанням угоди №6-15/12 від 15 грудня 2020 року та відсутності претензій у представника потерпілого до обвинуваченого обстановка навколо останнього зазнала таких змін, що унеможливлюють вчинення ним нового злочину.

У судовому засіданні встановлено, що органом досудового розслідування ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, за фактом службової недбалості, тобто неналежне виконання службовою особою свої службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам.

Кримінальним кодексом України за вчинення інкримінованого ОСОБА_5 протиправного діяння, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, передбачено кримінальне покарання, а саме : позбавлення волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або без такого.

Відповідно до ст. 12 КК України залежно від ступеня тяжкості кримінальні правопорушення поділяються на кримінальні проступки і злочини.

В свою чергу злочини поділяються на нетяжкі, тяжкі та особливо тяжкі.

Нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше п`яти років.

Статтями 284-289 КПК України передбачено, що кримінальне провадження закривається судом зокрема у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності. Особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність. Звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом. Якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання. Суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинувачений ОСОБА_5 вперше вчинив зазначене кримінальне правопорушення нетяжкий злочин, так як на момент вчинення інкримінованого йому кримінального правопорушення, раніше судимим не був, на момент притягнення до кримінальної відповідальності та на час судового провадження повторних кримінальних правопорушень не вчиняв.

Також в судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_5 має постійне місце проживання, за місцем мешкання характеризується з позитивної сторони, одружений, має повнолітню дитину, за ступенем тяжкості вчинене ним кримінальне правопорушення є нетяжким злочином, який не відноситься до корупційних кримінальних правопорушень, свою провину без заперечливо визнав в повному обсязі.

Крім того, у судовому засіданні встановлено, що обвинувачений ОСОБА_5 під час досудового розслідування та судового провадження потворних кримінальних правопорушень не вчиняв, від явки до органу досудового розслідування та суду не ухилявся, у розшуку не перебував, про що у судовому судовому засіданні наголошував також і прокурор.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що неправомірні дії обвинуваченого ОСОБА_5 до настання тяжких наслідків не привели, у потерпілого відсутні претензії матеріального характеру.

При таких обставинах, аналізуючи вищевикладені докази, суд вважає, що обвинувачений ОСОБА_5 у відповідності до ст. 48 КК України та ст.ст. 284-289 КПК України підлягає звільненню від кримінальної відповідальності у зв`язку із зміною обстановки. Кримінальне провадження у відношенні ОСОБА_5 обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України підлягає закриттю.

Запобіжний захід обвинуваченому у даному кримінальному провадженні не обирався.

Цивільний позов по справі не заявлений.

Процесуальні витрати у кримінальному провадженні відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 12, 48 КК України, ст.ст.122, 124, 284-289, 314, 369-372, 376, 395 КПК України, суд, -

постановив:

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_5 - адвоката ОСОБА_4 про звільнення обвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення злочину та закриття кримінального провадження у зв`язку із з зміною обстановки - задовольнити.

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, а кримінальне провадження № 0000080 від 26 березня 2021 року щодо нього закрити у зв`язку із зміною обстановки, на підставі ст. 48 КК України.

Ухвала суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

На ухвалу суду протягом семи діб з дня її оголошення може бути подана апеляційна скарга до Харківського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Харкова.

Суддя ОСОБА_1