ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №639/8733/21 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/1181/23 Доповідач: ОСОБА_2 Категорія: ч.2 ст.185, ч.1 ст.357, ч.2 ст.186 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-захисника ОСОБА_7 ,

-обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 вирок Жовтневого районного суду м.Харкова від 24 листопада 2022 року, -

УСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Харкова, громадянина України, одруженого, не працюючого, з середньо-спеціальною освітою, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

-25.09.2014 Ленінським районним судом м.Харкова за ч.2 ст.307 із застосуванням ст.69 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна;

-15.05.2017 Ленінським районним судом м.Харкова за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком 3 роки. Був звільнений від відбування покарання на підставі п. «в» ст.1 Закону України "Про амністію у 2016 році" від 22.12.2016 року;

-07.12.2018 Ленінським районним судом м.Харкова за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки 3 місяці позбавлення волі;

-15.02.2019 Ленінським районним судом м.Харкова за ч.2 ст.185, ч.4 ст.70 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі, 19.01.2021 був звільнений умовно-достроково на невідбутий строк 7 місяців 4 дні,

засуджено:

-за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі;

-за ч.1 ст.357 КК України на 2 роки обмеження волі;

-за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70, ч.1 ст.72 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом часткового складання призначених покарань, ОСОБА_8 визначено остаточне покарання - 5 років позбавлення волі.

Як установив суд, ОСОБА_8 , 17.09.2021 приблизно о 23 год. 02 хв. разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, перебували в громадському місці, поблизу пасажирського терміналу «Холодна гора» за адресою: м. Харків, вул. Полтавський шлях 153.

Саме в той час ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, помітили раніше їм незнайомого чоловіка, яким виявився ОСОБА_9 , що сидів на лавці та спав та поруч з яким був наявний пакет з його особистими речами. Після чого, ОСОБА_8 разом з невстановленим чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, вступили в злочинну змову, спрямовану на таємну викрадення майна раніше їм незнайомого ОСОБА_9 .

Реалізуючи свій протиправний злочинний задум, ОСОБА_8 , діючи за попередньою змовою та в групі з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, підійшли до потерпілого ОСОБА_9 , та діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, усвідомлюючи те, що потерпілий перебуває у стані алкогольного сп`яніння та спить, тобто не спостерігає за оточуючою обстановкою, ОСОБА_8 , діючи таємно, шляхом вільного доступу, заволодів пакетом потерпілого ОСОБА_9 з його змістом, а саме: мобільним телефоном Нuawei nova lite 2017 model: SLA-L22, чоловічим гаманцем з натуральної шкіри, чорного кольору, в якому були наявні грошові кошти в розмірі 300 грн., в цей час невстановлений в ході досудового розслідування чоловік, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, який діяв за попередньою змовою та в групі з ОСОБА_8 стояв поруч та спостерігав за оточуючою обстановкою, з метою сповіщення ОСОБА_8 , вразі викриття сторонніми особами їх спільних злочинних дій.

Після цього, ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, звернувши на свою користь викрадене вищевказане майно, з місця скоєння злочину зникли, розпорядившись ним в подальшому на власний розсуд.

В результаті своїх злочинних дій ОСОБА_8 , разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, завдали потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на загальну суму 1 383 грн., з яких грошові кошти складають 300 грн., вартість мобільного телефону HUAWEI nova lite 2017 - 723 грн., вартість гаманця з натуральної шкіри - 360 грн., що підтверджено висновком судово-товарознавчої експертизи № 79 від 20.10.2021.

Крім того, ОСОБА_8 , 17.09.2021 приблизно о 23 год. 02 хв. разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, перебували в громадському місці, поблизу пасажирського терміналу «Холодна гора» за адресою: м. Харків, вул. Полтавський шлях 153.

Саме в той час ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, помітили раніше їм незнайомого чоловіка, яким виявився ОСОБА_9 , що сидів на лавці та спав, поруч з яким знаходився пакет з його особистими речами. Після чого, ОСОБА_8 разом з невстановленим чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, вступили в змову, спрямовану на таємне викрадення майна раніше їм незнайомого ОСОБА_9 .

Реалізуючи свій протиправний умисел, ОСОБА_8 діючи за попередньою змовою та в групі разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, підійшли до потерпілого ОСОБА_9 , та діючи умисно, з корисливих мотивів, використовуючи ту обставину, що за їх діями ніхто не спостерігає і не зможе завадити доведенню їх протиправного умислу до кінця, та усвідомлюючи те, що потерпілий перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння спав, ОСОБА_8 , діючи таємно, шляхом вільного доступу заволодів пакетом потерпілого ОСОБА_9 з його змістом, де окрім особистого майна потерпілого в гаманці містилась банківська картка АТ «Альфа Банк» № НОМЕР_1 , видана на ім`я ОСОБА_9 , та яка відповідно до примітки ст. 358 КК України є офіційним документом. В цей час невстановлений під час розслідування чоловік, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, діяв за попередньою змовою та в групі з ОСОБА_8 стояв поруч та спостерігав за оточуючою обстановкою, з метою сповіщення ОСОБА_8 , вразі викриття сторонніми особами їх спільних протиправних дій.

За таких обставин ОСОБА_8 діючи таємно, за попередньою змовою та в групі разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, реалізуючи спільний умисел, незаконно заволоділи, шляхом скоєння крадіжки, банківською карткою АТ «Альфа Банк» № НОМЕР_1 , видану на ім`я ОСОБА_9 , яка перебувала у власності потерпілого, з метою подальшого викрадення грошових коштів, які знаходились на рахунку банківської карти.

Після цього ОСОБА_8 , разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, з вказаним офіційним документом, виданим на ім`я ОСОБА_9 , з місця скоєння кримінального правопорушення зникли, розпорядившись ним в подальшому на власний розсуд.

Надалі, 17.09.2021 близько 23 год. 10 хв., після скоєння крадіжки на платформі пасажирського терміналу «Холодна гора» за адресою: м. Харків, вул. Полтавський шлях 153, ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, проходили теж саме місце, де знов побачили раніше їм незнайомого ОСОБА_9 , який продовжував спати на лавці.

Саме в той час у ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, повторно виник умисел, спрямований на таємне викрадення майна потерпілого ОСОБА_9 .

Так, ОСОБА_8 відчуваючи безкарність за раніше вчинену крадіжку, оцінивши ситуацію, яка склалися, діючи за попередньою змовою та в групі разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, підійшли до потерпілого ОСОБА_9 , та діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, використовуючи ту обставину, що за їх діями ніхто не спостерігає і не зможе завадити доведенню їх злочинного умислу до кінця, та усвідомлюючи те, що потерпілий перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння спав, та не спостерігав за оточуючою обстановкою, ОСОБА_8 підійшов до потерпілого ОСОБА_9 та помітив на шиї останнього золотий ланцюг у вигляді плетіння рокко-барокко із золотим підвісом - у вигляді хрестика, потім сів поруч із ним на лавку та двома руками став знімати ланцюг з шиї потерпілого. В цей час невстановлений в ході досудового розслідування чоловік, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, який діяв за попередньою змовою та в групі з ОСОБА_8 , сів на лавку праворуч біля потерпілого та намагався зняти годинник з правої руки останнього. Однак, злочинні дії ОСОБА_8 та невстановленої особи в ході досудового розслідування, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, були викриті потерпілим ОСОБА_9 , який прокинувшись, виявив ОСОБА_8 та невстановлену в ході досудового розслідування особу, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, біля себе, в момент зняття з нього його золотого ланцюга із золотим підвісом та годинника. На що ОСОБА_8 та невстановлена особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, усвідомлюючи той факт, що їх протиправні дії стали явними для потерпілого ОСОБА_9 , продовжуючи реалізацію свого умислу, спрямованого на заволодіння майном потерпілого, діючи відкрито, умисно, із корисливих мотивів, ОСОБА_8 , без застосуванням насильства, двома руками зняв з шиї потерпілого золотий ланцюжок із золотим підвісом - у вигляді хрестика, а невстановлена в ході досудового розслідування особа, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, не змогла зняти годинник з правої руки потерпілого ОСОБА_8 через опір останнього.

Таким чином, ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, виконали всі дії, які вважали за необхідне, спрямовані на відкрите заволодіння майном потерпілого.

Після цього ОСОБА_8 , разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого виділені в окреме провадження, звернувши на свою користь чуже майно, а саме золотий ланцюжок із золотим підвісом - у вигляді хрестика, з місця скоєння злочину зникли, розпорядившись в подальшому викраденим у відкритий спосіб майном на власний розсуд.

В результаті своїх злочинних дій ОСОБА_8 разом з невстановленим в ході досудового розслідування чоловіком, матеріали відносно якого, виділені в окреме провадження, завдали потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на суму 13 441,51 грн. - вартість ланцюга з металу жовтого кольору 585 метричної проби, плетіння рокко - барокко вагою 13,96 гр., із підвісом у вигляді хрестика вагою 1,5 гр., загальною вагою 15,46 гр., що підтверджено висновком судово-товарознавчої експертизи № 79 від 20.10.2021.

Крім того, 18.09.2021 ОСОБА_8 , достовірно знаючи, що дана банківська картка АТ «Альфа Банк» з номером НОМЕР_1 та написом «IHOR OLKHOVSKYI», оснащена технологією безконтактної оплати, з метою заволодіння грошовими коштами з викраденої банківської картки, належної раніше йому незнайомому ОСОБА_9 , цілеспрямовано здійснив придбання продуктів харчування та продовольчих товарів, розрахувавшись вищевказаною банківською картою.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення грошових коштів ОСОБА_9 , ОСОБА_8 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, усвідомлюючи протиправність свого діяння, передбачаючи його суспільно небезпечні наслідки у вигляді завдання матеріальної шкоди потерпілому, використовуючи ту обставину, що за його діями ніхто не спостерігає та не зможе завадити доведенню злочинного умислу до кінця, 18.09.2021 року в період часу з 00 годині 49 хвилин по 01 годину 10 хвилин ОСОБА_8 в продовольчих магазинах, місце розташування яких під час проведення досудового розслідування не встановлено, розрахувався вищевказаною банківською карткою на суми 99 грн. 80 коп., 258 грн. 00 коп., 71 грн. 00 коп., придбавши продукти харчування та продовольчі товари.

Після чого, ОСОБА_8 , продовжуючи свої злочинні дії, маючи єдиний умисел, 18.09.2021 в період часу з 01 годині 16 хвилини по 01 години 54 хвилини, знаходився в торговому магазині «АТБ», розташованого за адресою: м. Харків, площа Привокзальна, 2, де розрахувався вищевказаною банківською карткою 3 рази на загальну суму 524 грн. 20 коп., придбавши продукти харчування та продовольчі товари.

Таким чином, ОСОБА_8 заволодів грошовими коштами, що належать гр. ОСОБА_9 на загальну суму 953 грн. 00 коп., які знаходились на рахунку банківської картки АТ «Альфа Банк» з номером НОМЕР_1 та написом «IHOR OLKHOVSKYI».

Після цього, ОСОБА_8 , звернувши на свою користь викрадені грошові кошти, належні ОСОБА_9 , з місця скоєння злочину зник, розпорядившись ними в подальшому на власний розсуд.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 посилається на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи в частині кваліфікації дій ОСОБА_8 за ч.2 ст.186 КК України за епізодом викрадення золотого ланцюга у потерпілого ОСОБА_9 .. Указав, що обвинувачений ОСОБА_8 викрадав майно таємно і мав такий самий умисел на таємне викрадення майна. Зауважив, що обвинувачений про злочинні вчинки багато разів пошкодував та щиро покаявся. Просить повторно дослідити відеозаписи з моментом вчинення злочину з камер спостереження, які містяться в матеріалах справи, вирок суду скасувати, дії ОСОБА_8 перекваліфікувати з ч.2 ст.186 КК України на ч.2 ст.185 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які підтримали свою апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Відповідно до ч.3 ст.404 КПК України за клопотанням учасників судового провадження суд апеляційної інстанції зобов`язаний повторно дослідити обставини, встановлені під час кримінального провадження, за умови, що вони досліджені судом першої інстанції не повністю або з порушеннями, та може дослідити докази, які не досліджувалися судом першої інстанції, виключно якщо про дослідження таких доказів учасники судового провадження заявляли клопотання під час розгляду в суді першої інстанції або якщо вони стали відомі після ухвалення судового рішення, що оскаржується.

Згідно висновків, викладених в постанові Верховного Суду від 05 лютого 2020 року по справі №676/5972/17, незгода прокурора з оцінкою певних конкретних доказів судом першої інстанції не є підставою для їх повторного дослідження в суді апеляційної інстанції.

Оскільки захисником у своєму клопотанні не зазначено у чому виразилася неповнота дослідження судом першої інстанції доказів чи які порушення були допущені при їх дослідженні, тому клопотання захисника ОСОБА_7 про повторне дослідження відеозаписів з камер спостереження колегією суддів залишено без задоволення.

Враховуючи, що винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч.1 ст.357 КК України та у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, в апеляційній скарзі не оспорюється, тому згідно положень ч.1 ст.404 КПК України висновки суду першої інстанції щодо цих обставин в апеляційному порядку не перевірялися.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні ним кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, за викладених у вироку обставин, підтверджуються належним чином досліджених у судовому засіданні доказах та є правильними.

Доводи апеляційної скарги захисника про невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, не містять у собі необхідних та достатніх підстав для скасування вироку і спростовуються сукупністю доказів.

У судовому засіданні потерпілий ОСОБА_9 пояснив, що пізно вечері 17.09.2021р. він повертався після дня народження колеги додому. Був у стані алкогольного сп`яніння. Прибув на станцію Холодна гора, щоби сісти на останнє маршрутне таксі, але запізнився на нього . Присів на лавочку та заснув. Поруч із собою він поставив пакет, в якому були деякі його особисті речі, в тому числі гаманець з грошима, банківською карткою та мобільний телефон. Через деякий час він проснувся від того, що відчув як у нього з шиї знімають золотий ланцюг з хрестиком, а з руки - годинник. Відкривши очі він побачив поруч із собою двох незнайомих чоловіків: один з яких був ОСОБА_8 , який знімав з його шиї золотий ланцюг з підвісом, а другий чоловік знімав з руки годинник. Він почав чинити опір, ухватився за ремінець годинника, через що злочинець не зміг його забрати. Потім грабіжники з викраденим майном швидким кроком пішли геть з місця події. Він намагався їх зупинити, був розгублений. Виявив, що у нього був також викрадений пакет із гаманцем і мобільним телефоном. В подальшому повідомив про скоєні злочини у відділ поліції. Пізніше дізнався, що з його банківської картки декількома трансакціями були зняті особисті кошти у загальному розмірі 953 грн. Заявив цивільний позов до обвинуваченого ОСОБА_8 про відшкодування спричиненої кримінальними правопорушеннями матеріальної шкоди у загальному розмірі 15777 грн.51 коп., моральної шкоди - 10 000 грн., а всього 25 777 грн. 51 коп.

Яких-небудь даних, які б ставили під сумнів показання потерпілого ОСОБА_9 матеріали кримінального провадження не містять.

Винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, а саме за ч.2 ст.186 КК України, підтверджується також сукупністю наступних, досліджених у судовому засіданні доказів, зокрема:

-заявою потерпілого ОСОБА_9 від 13.10.2021 щодо скоєння кримінальних правопорушень (а.с.23 к/п);

-даними протоколу пред`явлення особи для впізнання від 19.10.2021, в ході якого потерпілий ОСОБА_9 впізнав ОСОБА_8 як одну з осіб, яка вчинила відносно нього кримінальне правопорушення ( а.с.39- 43к/п);

-даними з CD-R диску з 6 відео файлами, який містить відеозаписи з камер відео спостереження, що розташовані на торгово-ринковому комплексі «Термінал» за адресою: АДРЕСА_2 , датовані 17.09.2021р.(а.с.46к/п). Під час відтворення судом вказаних відеозаписів вбачається, що 17.09.2021р. у період часу з 23.02 год. по 23.10 год. двоє чоловіків, один з яких ОСОБА_8 на торгівельно-ринковому комплексі «Термінал» вчинили групою осіб два епізоди злочинів відносно потерпілого ОСОБА_9 : крадіжку пакету з речами потерпілого та грабіж його золотого ланцюжка з підвіскою. При цьому під час вчинення другого епізоду злочину вбачається, що один із правопорушників ( ОСОБА_10 ) сів з лівого боку на лавку із потерпілим, почав знімати ланцюг з його шиї, потерпілий у цей час прокинувся, повертає голову у бік ОСОБА_10 , щось говорить, а потім почав чинити опір , коли у нього другий правопорушник почав знімати з руки годинник. При цьому при відтворенні відеозаписів в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_8 підтвердив вищевказані події та прокоментував їх;

-даними постанови про визнання вищевказаного CD-R диску речовим доказом по вказаному кримінальному провадженню(а.с.47к/п);

-даними протоколу огляду предмету від 22.10.2021р. (а.с.48-55к/п),згідно якого слідчим у присутності потерпілого ОСОБА_9 був здійснений огляд документу у вигляді відеозапису з камер відео спостереження, що розташовані на торгово-ринковому комплексі «Термінал» за адресою: АДРЕСА_2 , датовані 17.09.2021р. Після перегляду вказаних відео файлів потерпілий ОСОБА_9 пояснив, що він впізнає двох чоловіків, які 17.09.2021р. о 23 год. на території торгівельно-ринкового комплексу «Термінал» заволоділи його особистими речами. Впізнає обох чоловіків, яких він бачив на місці вчинення злочинів, за манерою та особливістю їх руху, рисами обличчя, зачісками, мімікою та одягом, який був вдягнений на них у той день;

-даними висновків судово -товарознавчих експертиз №79 від 20.10.2021р. та №СЕ-19/121-21/23351-ТВ від 15.11.2021 (а.с.67-70 ,77-82 к/п), згідно яких визначена ринкова вартість майна (предметів), якими заволоділи обвинувачений у групі з іншою особою під час вчинення кримінального правопорушення.

Оцінивши зазначені докази в їх сукупності, колегія суддів вважає правильними висновки суду першої інстанції про те, що ОСОБА_8 діяв з прямим умислом на відкрите викрадення чужого майна.

Так, у провадженні встановлено, що дії ОСОБА_8 , розпочаті як крадіжка, були виявлені потерпілим ОСОБА_9 , який прокинувся і побачив поруч з собою двох незнайомих чоловіків, один з яких був ОСОБА_8 , який знімав з його шиї золотий ланцюг з хрестиком, при цьому обвинувачений, усвідомлюючи, що його неправомірні дії помічені, продовжив їх, відкрито викрав золотий ланцюг та швидким кроком пішов з місця події, тобто розпорядився ним на власний розсуд.

Твердження у скарзі сторони захисту про те, що ОСОБА_8 мав намір лише на таємне викрадення майна, не спростовують правильності кваліфікації дій обвинуваченого за ч.2 ст.186 КК України.

За таких обставин, колегія суддів вважає доведеною винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, кваліфікацію його дій правильною, а доводи апеляційної скарги сторони захисту про зворотне - безпідставними.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які могли б бути підставою для зміни або скасування ухваленого судом вироку щодо ОСОБА_8 , не встановлено.

Покарання ОСОБА_8 призначене відповідно до вимог ст.65 КК України з урахуванням характеру і ступеню тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення та всіх даних про його особу, воно є необхідним і достатнім для його виправлення і попередження нових злочинів.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Вирок Жовтневого районного суду м.Харкова від 24 листопада 2022 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 - без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а обвинуваченими, в той самий строк з дня отримання копії ухвали.

Головуючий:

Судді: