Житомирський апеляційний суд
Категорія ст.81 КПК Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

21 грудня 2023 року Житомирський апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Житомирі клопотання потерпілого ОСОБА_9 про відвід суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в кримінальному провадженні по обвинуваченню ОСОБА_8 за ч.1 ст.286 КК України,

в с т а н о в и в:

В провадженні Житомирського апеляційного суду перебувають матеріали судового провадження №295/13825/17 за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 , потерпілої ОСОБА_10 на вирок Богунського районного суду м. Житомира від 27 лютого 2023 року, щодо ОСОБА_8 .

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.06.2023 у провадженні №295/13825/17 визначено наступну колегію суддів: головуючий суддя - ОСОБА_2 , судді ОСОБА_3 і ОСОБА_4

21.12.2023, до початку розгляду провадження по суті, на електрону адресу Житомирського апеляційного суду надійшла заява клопотання потерпілого ОСОБА_9 про відвід суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 (перебуває в матеріалах провадження). Свою заяву про відвід суддів, останній обґрунтовує тим, що будучи незгодним із вироком Богунського районного суду м. Житомира від 27 лютого 2023 року, він - потерпілий ОСОБА_9 , 21 квітня 2023 року подав до Житомирського апеляційного суду апеляційну скаргу від 19 квітня 2023 року, яку також підписав і представник потерпілого і цивільного позивача ОСОБА_9 - адвокат ОСОБА_11 . Апеляційна скарга була подана апелянтами з пропуском встановленого законом строку на апеляційне оскарження, який було пропущено з цілого ряду поважних причин, викладених апелянтами як і в самій апеляційній скарзі, в якій міститься клопотання про поновлення пропущеного з поважних причин строку на апеляційне оскарження, так і в окремому процесуальному документі - клопотанні потерпілого ОСОБА_9 та його представника - адвоката ОСОБА_11 від 19 квітня 2023 року.

29 травня 2023 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Житомирського апеляційного суду в складі: головуючого-судді ОСОБА_12 , суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , розглянула, як зазначено в ухвалі апеляційного суду від 29 травня 2023 року, клопотання адвоката ОСОБА_11 , який діє в інтересах потерпілого ОСОБА_9 про поновлення строку на апеляційне оскарження вироку Богунського районного суду міста Житомира від 27 лютого 2023 року щодо ОСОБА_8 та винесла ухвалу від 29 травня 2023 року, якою клопотання адвоката ОСОБА_11 було залишено без задоволення, а апеляційна скарга разом з додатками була повернута апелянту ОСОБА_11 .

Будучи незгодними із ухвалою Житомирського апеляційного суду від 29 травня 2023 року, він - потерпілий ОСОБА_9 , 28 червня 2023 року подав до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду касаційну скаргу від 16 червня 2023 року на зазначену ухвалу апеляційного суду.

Верховний Суд в особі колегії суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду розглянув касаційну скаргу потерпілого ОСОБА_9 на ухвалу Житомирського апеляційного суду від 29 травня 2023 року та виніс постанову від 21 листопада 2023 року, якою скаргу потерпілого ОСОБА_9 задоволено частково, а ухвалу Житомирського апеляційного суду від 29 травня 2023 року скасовано і призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції.

Разом з тим, Житомирським апеляційним судом призначено апеляційний розгляд даної кримінальної справи колегію суддів у складі: головуючого - судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 .

Посилаючись на зазначене, наголошує, що цим самим (участь суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ) грубо порушуються його процесуальні права, як потерпілого, він поставлений в нерівні умови з іншими учасниками даної кримінальної справи. Крім того, йому, як потерпілому, продовжують чинитися перешкоди у доступі до правосуддя та у його праві на розгляд даної кримінальної справи справедливим судом, визначеним в законний спосіб.

Крім того, зазначає, що відповідно до ч.3 ст.76 КПК України, судді Житомирського апеляційного суду ОСОБА_3 і ОСОБА_4 не мають права брати участь у розгляді цієї справи.

Перевіривши доводи заяви потерпілого ОСОБА_9 про відвід суддів, заслухавши думки інших учасників провадження, які покладаються на розсуд суду, апеляційний суд прийшов до висновку, що вище зазначена заява про відвід підлягає задоволенню з таких підстав.

Так, положеннями ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод передбачається, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.

Положеннями ч.1 ст.21 КПК України передбачено, що кожному гарантовано право на справедливий розгляд та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону.

При цьому, у відповідності до ч.1 ст.76 КПК України, суддя, який брав участь у кримінальному провадженні під час досудового розслідування, не має права брати участь у цьому ж провадженні в суді апеляційної інстанції, крім випадків перегляду ним в апеляційному порядку ухвали суду першої інстанції про обрання запобіжного заходу у виді тримання під вартою, про зміну іншого запобіжного заходу на запобіжний захід у виді тримання під вартою або про продовження строку тримання під вартою, яка була постановлена під час судового провадження в суді першої інстанції до ухвалення судового рішення по суті

Відповідно до п.4 ч.1 ст.75 КПК України суддя не може брати участь у кримінальному провадженні за наявності обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.

Відповідно до пункту 2.5 Бангалорських принципів поведінки суддів від 19 травня 2006 року, схвалених Резолюцією Економічної та Соціальної Ради ООН 27.07.2006 № 2006/23, суддя заявляє самовідвід від участі в розгляді справи в тому випадку, якщо для нього не є можливим винесення об`єктивного рішення у справі, або у тому випадку, коли у стороннього спостерігача могли б виникнути сумніви в неупередженості судді.

ЄСПЛ у своїх рішеннях констатує в аналогічних випадках порушення п. 1 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року, ратифікованої Законом України від 17 липня 1997 року №475/97 - ВР, де зазначено, що кожна людина при визначенні її громадянських прав і обов`язків має право на справедливий і відкритий розгляд впродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, створеним відповідно до закону. Суд повинен бути об`єктивно безсторонній, тобто передбачається існування достатніх гарантій, щоб виключити будь-які сумніви щодо цього.

Як встановлено судом апеляційної інстанції за результатами апеляційної перевірки матеріалів провадження №295/13825/17, ухвалою Житомирського апеляційного суду від 29 травня 2023 року (т.7 а.п.38-40), клопотання представника потерпілого ОСОБА_9 - адвоката ОСОБА_11 про поновлення строку на апеляційне оскарження вироку Богунського районного суду м.Житомира від 27 лютого 2023 року щодо ОСОБА_8 , залишено без задоволення, апеляційну скаргу разом з додатками повернути апелянту.

У відповідності до Реєстру судових рішень, Постановою Верховного Суду від 21 листопада 2023 року (справа № 295/13825/17, провадження № 51 - 6178 км 18) касаційну скаргу потерпілого ОСОБА_9 вирішено задовольнити частково, а вище зазначену ухвалу Житомирського апеляційного суду від 29 травня 2023 року скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

З урахуванням встановленого, проаналізувавши вище зазначену заяву потерпілого ОСОБА_9 , з огляду на положення ст.76 КПК України, оскільки судді ОСОБА_3 і ОСОБА_4 висловили свою правову позицію в попередній ухвалі від 29 травня 2023 року, яка була скасована в касаційному порядку, апеляційний суд вважає, що клопотання потерпілого ОСОБА_9 про відвід суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст.76, 81 КПК України, апеляційний суд,

П О С Т А Н О В И В :

Задовольнити відвід заявлений суддям ОСОБА_4 та ОСОБА_3 , а матеріали кримінального провадження №295/13825/17 направити на повторний автоматизований розподіл справ між суддями Житомирського апеляційного суду.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді :