У Х В А Л А

29 серпня 2023 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Київського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
секретарі судового засідання ОСОБА_4 ,

розглядаючи в залі суду у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні № 420 141 000 000 010 22 від 20 серпня 2014 року ОСОБА_5 , який брав участь у судовому провадженні, на вирок Святошинського районного суду міста Києва від 12 листопада 2018 року стосовно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_7 , -

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Святошинського районного суду міста Києва від 12.11.2018 ОСОБА_6 визнано невинуватим і виправдано за недоведеністю вчинення ним кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

У провадженні вирішена доля речових доказів.

Скасовано арешт, накладений відповідно до ухвали слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 11.09.2015 на:

- земельну ділянку з кадастровим номером :09:008:0034, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 25);

- житловий будинок з господарськими будівлями і спорудами, який розташований за адресою: АДРЕСА_1 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 25), власником якого є ОСОБА_6 .

Цим же вироком залишений без розгляду цивільний позов прокурора Київської місцевої прокуратури № 7 ОСОБА_8 в інтересах держави в особі Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) до ОСОБА_6 про відшкодування матеріальної шкоди в сумі 204.757,62 грн.

Як указано у вироку, органом досудового розслідування ОСОБА_6 , обвинувачується в тому, що він як начальник автобази ПАТ "Київметробуд", будучи службовою особою, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них не перевірив обсяг проведених робіт, а саме обсяг вивезеного ґрунту, хоч мав об`єктивну можливість це зробити, та підписав акти приймання виконаних будівельних робіт №№ 2/63, 9/66, 5/20, 11/67, 1/64 за липень 2013 року по об`єктах вестибюль № 2, платформова ділянка, СТП-350 станції "Теремки", у яких зазначено завищені обсяги проведених робіт. У подальшому за виконані роботи, у тому числі з врахуванням завищених обсягів, зазначених у актах приймання виконаних будівельних робіт, КП "Київський метрополітен" перерахувало грошові кошти на рахунки ПАТ "Київметробуд" згідно з платіжними дорученнями № 3193 від 04.07.2013 в сумі 12.093.230,00 грн., № 114 від 05.07.2013 в сумі 25.005.989,59 грн., № 77 від 23.07.2015 в сумі 14.000.380,94 грн., № 3518 від 24.07.2013 в сумі 28.999.364,33 грн., № 78 від 29.07.2013 в сумі 6.683.852,70 грн., чим державі в особі КП "Київський метрополітен", було спричинено збиток в розмірі 204.757,62 грн., що більше ніж у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є тяжкими наслідками.

Так, згідно наказу ВАТ "Київметробуд" № 53 о/с від 01.02.2008 ОСОБА_6 призначено на посаду начальника автобази ВАТ "Київметробуд", в подальшому 21.07.2010 змінено найменування ВАТ "Київметробуд" на ПАТ "Київметробуд".

ПАТ "Київметробуд" є правонаступником державного підприємства Управління будівництва Київського метрополітену "Київметробуд", створено з метою здійснення підприємницької діяльності для одержання прибутку в інтересах акціонерів товариства, покращення добробуту акціонерів у вигляді зростання ринкової вартості акцій товариства, а також отримання товариством дивідендів та діє на підставі статуту ПАТ "Київметробуд" (у новій редакції), затвердженого протоколом № 2 загальних зборів від 29.04.2011.

Згідно положення про автобазу ПАТ "Київметробуд", затвердженого протоколом № 2 наглядовою радою ПАТ "Київметробуд" від 15.07.2010, відповідно до п.1.1. - автобаза (далі АБ) є відокремленим структурним підрозділом, виробничою одиницею і входить до складу ПАТ "Київметробуд" (далі Товариство); відповідно до п.7.1. - АБ має право підписувати акти приймання-передачі, товарно-транспортні накладні, інші документи пов`язані з оформленням звітів та результатів здійсненої господарської діяльності. Відповідно до п. 7.2. - АБ зобов`язане вести бухгалтерський облік; сплачувати податки та збори згідно з чинним законодавством та розробленою товариством системою та формами внутрішньогосподарського (управлінського), бухгалтерського, податкового обліку та контролю господарських операцій; дотримуватися законодавства з охорони праці, оплати праці, сплати податків, ведення обліку, надання звітності та інших питань, пов`язаних з здійсненням господарської діяльності. Відповідно до п. 9.2. - органом управління АБ є начальник, який виконує, зокрема: здійснює керівництво поточної діяльності АБ; підписує відповідні документи про обсяг то вартість виконаних робіт і витрат; підписує акти приймання-передачі робіт, продукції. Відповідно до п. 9.4. Начальник АБ несе відповідальність за виконання покладених на нього функцій. Відповідно до п. 10.2. - АБ здійснює організацію та ведення П(С)БО та розробленою Товариством обліковою політикою. Відповідно до п. 10.4. - Документи матеріально-майнового, розрахункового характеру, а також податкової та фінансової звітності АБ підписуються начальником або виконуючим його обов`язки та головним бухгалтером підрозділу і надаються до Товариства.

Відповідно до посадової інструкції начальника автобази, затвердженої 02.07.2010 генеральним директором ВАТ "Київметробуд" ОСОБА_9 на начальника автобази ОСОБА_6 покладено наступні завдання та обов`язки: п. 2.1. - визначає, формулює, планує, здійснює, координує всі види діяльності автобази; п. 2.5 - організовує виробничо-господарську діяльність автобази на основі застосування методів обґрунтованого планування, нормативних матеріалів, фінансових і трудових витрат, широкого розповсюдження передового досвіду, а також максимальної мобілізації резервів виробництва шляхом досягнення високих техніко-економічних показників, підвищення технічного рівня, раціонального і економічного витрачання всіх видів ресурсів; п. 2.11 - забезпечує додержання законності, активне використання правових засобів удосконалення управління, зміцнення договірної дисципліни і обліку, господарського розрахунку.

Відповідно до п. 3 ст. 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999 № 996-XIV - відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе власник (власники) або уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства та установчих документів.

Відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України службовими особами - є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також постійно чи тимчасово обіймають в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною службовою особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

Таким чином, ОСОБА_6 , згідно покладених на нього прав та обов`язків, виконує організаційно-розпорядчі, адміністративно-господарські функції та є службовою особою.

Незважаючи на чітку регламентацію завдань та обов`язків начальника автобази ПАТ "Київметробуд", передбачених статутом підприємства, положенням про автобазу ПАТ "Київметробуд" та посадовою інструкцією, ОСОБА_6 , обіймаючи посаду начальника автобази ПАТ "Київметробуд", будучи службовою особою, використовуючи надані йому повноваження, пов`язані з адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями, вчинив службову недбалість за наступних обставин.

Так, 28.02.2012 КП "Київський метрополітен" в особі директора СП "Дирекція будівництва метрополітену" ОСОБА_10 (далі Замовник) з ПАТ "Київметробуд" в особі генерального директора ОСОБА_11 (далі Генпідрядник) укладено довгостроковий договір підряду № 19/003/4-ДБМ/2012. Предметом договору є будівництво дільниці Куренівсько-Червоноармійської лінії Київського метрополітену від станції "Виставковий центр" до Одеської площі. Відповідно до п.12.21. вказаного договору - оплата за роботи, які виконуються субпідрядниками, здійснюється Генпідрядником на підставі актів форми КБ-2в та довідки форми КБ №3, підписаних генпідрядником та узгоджених із замовником. Відповідно до п. 13.2.2. - власником виконаних робіт по об`єкту будівництва до їх передачі Замовнику є Генпідрядник. Право власності на закінчення роботи по об`єкту будівництва переходить до Замовника з моменту підписання Сторонами акта про виконані роботи (форми № КБ-2в) та їх вартості (форма КБ-3). Відповідно до п. 17.6.1. - генпідрядник зобов`язаний якісно виконати у встановлені строки роботи відповідно проектно-кошторисної документації та умов даного договору. Відповідно до п.20.9. - повноважними представниками Генпідрядника по виконанню умов до даного договору є структурні підрозділи, зокрема Автобаза ПАТ "Київметробуд", місцезнаходження якого: м. Київ, вул. Якутська, 12.

На виконання умов договору підряду № 19/003/4-ДБМ/2012 від 28.02.2012, виконання робіт щодо кріплення котловану та земляних робіт на станції "Теремки" здійснювалось автобазою ПАТ "Київметробуд". Розрахунок фактичних витрат щодо розроблення та вивезення ґрунту наведено в актах приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за липень 2013 року №№ 2/63 на суму 981464,58 грн., 9/66, 5/20, 11/67, 1/64, КП "Київський метрополітен" на підставі платіжних доручень № 3193 від 04.07.2013 на суму 12.093.230 грн., № 114 від 05.07.2013 в сумі 25.005.989,59 грн., № 77 від 23.07.2015 в сумі 14.000.380,94 грн., № 3518 від 24.07.2013 в сумі 28.999.364,33 грн., № 78 від 29.07.2013 в сумі 6.683.852,70 грн., перерахувало зазначені грошові кошти на рахунок ПАТ "Київметробуд".

Згідно висновку експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи № 16080/14-42 від 11.06.2015 встановлено, що до актів приймання виконаних робіт №№ 2/63, 9/66, 5/20, 11/67, 1/64 за липень 2013 року по об`єктах вестибюль № 2, платформова ділянка, СТП-350 станції "Теремки" включені роботи Е1-17-3 (Розроблення ґрунту з навантаженням на автомобілі-самоскиди екскаваторами одноківшовими дизельними на гусеничному ходу з ковшем місткістю 1 (1-1,2) м3, група грантів 3), які відповідно до наданих матеріалів (додаток до експертного звіту № 00-2183-11/ПБ щодо розгляду проектної документації проекту "Спорудження дільниці Куренівсько-Червоноармійської лінії метрополітену від станції "Виставковий центр" до Одеської площі у Голосіївському районі", інженерно-геологічний розріз по вісі станції М 1:200 та замальовки котловану, ст. Теремки, 61/02-08-Р-ККВ-2-520-2ІГ) не могли проводитись на зазначених об`єктах;

- конвертація кубатури розробленого ґрунту з кубічних метрів у тони в актах приймання виконаних будівельних робіт №№ 2/63, 9/66, 5/20, 11/67, 1/64 за липень 2013 року по об`єктах вестибюль № 2, платформова ділянка, СТП-350 станції "Теремки" здійснена невірно, з завищенням.

Таким чином, начальник автобази ПАТ "Київметробуд" ОСОБА_6 , будучи службовою особою, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не перевірив обсяг проведених робіт, а саме обсяг вивезеного ґрунту, конвертацію кубатури розробленого ґрунту з кубічних метрів у тони в актах приймання виконаних будівельних, хоч мав об`єктивну можливість це зробити, та підписав акти приймання виконаних робіт №№ 2/63, 9/66, 5/20, 11/67, 1/64 за липень 2013 року по об`єктах вестибюль № 2, платформова ділянка, СТП-350 станції "Теремки", у яких зазначено завищені обсяги проведених робіт.

У подальшому за виконані роботи, у тому числі з врахуванням завищених обсягів, зазначених у актах приймання виконаних будівельних робіт, КП "Київський метрополітен" на розрахунковий рахунок ПАТ "Київметробуд" були перераховані грошові кошти, згідно із платіжними дорученнями № 3193 від 04.07.2013 в сумі 12.093.230 грн., № 114 від 05.07.2013 в сумі 25.005.989,59 грн., № 77 від 23.07.2015 в сумі 14.000.380,94 грн., № 3518 від 24.07.2013 в сумі 28.999.364,33 грн., № 78 від 29.07.2013 в сумі 6.683.852,70 грн. При цьому зайво сплачено бюджетні грошові кошти на загальну суму 204.757,62 грн. за завищення виконаних робіт з вивезення ґрунту, чим спричинено збитки в розмірі 204.757,62 грн., що більше ніж у 250 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є тяжкими наслідками.

Згідно висновку експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз за результатами проведення судово-економічної експертизи № 16079/14-45 від 12.06.2015 з урахуванням висновку судової будівельно-технічної експертизи КП "Київський метрополітен" за актами приймання виконаних будівельних робіт №№ 2/63, 9/66, 5/20, 11/67, 1/64 за липень 2013 року спричинено збитки державі в особі КП "Київський метрополітен" в сумі 204.757,62 грн.

Оцінюючи досліджені докази, суд дійшов висновку, що в діях ОСОБА_6 не було доведено ознак суб`єктивної сторони злочину - злочинної самовпевненості або злочинної недбалості, оскільки останній належно виконував свої службові обов`язки, він не мав відношення до розрахунків щодо обсягів та складу перевезеного ґрунту, у його посадові обов`язки такий контроль не входив.

Не погоджуючись з вироком суду першої інстанції, прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_5 , який брав участь у судовому провадженні, подав апеляційну скаргу, в якій просить вирок скасувати у зв`язку з неповнотою судового розгляду, невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, а також неправильним застосуванням кримінального закону, та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_6 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та призначити йому покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з розпорядженням фінансовими ресурсами строком на 3 роки та зі штрафом в розмірі 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян,з обґрунтуванням апеляційних вимог.

Матеріали провадження надійшли до суду апеляційної інстанції - 23.09.2020.

Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.05.2023 визначено колегію суддів для розгляду вказаного провадження у складі головуючого судді - ОСОБА_1 , суддів колегії ОСОБА_2 , ОСОБА_3 .

Судовий розгляд провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_5 було призначено на 12 год. 30 хв. 29.08.2023, проте було відкладено на 16 год. 00 хв. 05.12.2023 через неявку в судове засідання обвинуваченого ОСОБА_6 , явка якого є обов`язковою за приписами ч. 4 ст. 401 КК України, та його захисника.

У свою чергу, при повідомленні захисника ОСОБА_12 про призначене судове засідання за номером телефону, останній повідомив, що обвинувачений ОСОБА_6 перебуває за межами України, проте зв?язку у нього з ним не має.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_6 , зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 .

За викладеним, вислухавши клопотання прокурора про необхідність звернення до Державної прикордонної служби України для отримання інформації про перетин кордону ОСОБА_6 з метою дотримання розумних строків розгляду кримінального провадження та зважаючи на те, що явка обвинуваченого ОСОБА_6 до суду апеляційної інстанції є обов`язковою, колегія суддів вважає за необхідне звернутися до Державної прикордонної служби України та зобов`язати її надати Київському апеляційному суду інформацію стосовно ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 щодо перетинання ним кордону Держави Україна в період з 23.09.2020 по теперішній час.

Керуючись ст. 405 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Зобов`язати Державну прикордонну службу України надати Київському апеляційному суду в строк до 05 грудня 2023 року інформацію стосовно ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , щодо перетинання ним кордону України в період з 23 вересня 2020 року по теперішній час.

Розгляд провадження відкласти на 16 год. 00 хв. 05 грудня 2023 року.

Ухвала оскарженню не підлягає.

С У Д Д І:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3