Справа № 274/544/23
Провадження №1-кп/0274/520/23
Ухвала
07.11.2023 м.Бердичів
Бердичівський міськрайонний суд Житомирської області у складі:
головуючої судді ОСОБА_1 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
за участю:
прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
обвинуваченого ОСОБА_5 ,
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Миколаєва Миколаївської області, громадянина України, маючого на утриманні двох неповнолітніх дітей, розлученого, освіта вища, працюючого в ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект" на посаді інженера, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
за ч. 2 ст. 367 КК України,
Досудовим розслідуванням встановлено, що 29.11.2019, в м. Бердичеві, між комунальним некомерційним підприємством "Центральна районна лікарня Бердичівського району" Бердичівської районної ради", в особі головного лікаря ОСОБА_6 (надалі Замовник) з однієї сторони та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_7 (надалі Підрядник), з другої сторони, укладено договір підряду № 95 про виконання робіт з реконструкції будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування) (надалі в тексті - Договір) зі строком дії з 29.11.2019 по 31.12.2019.
Згідно п. 1.2 Договору, об`єм, характер та вартість робіт визначається на підставі проектно-кошторисної документації, погодженої сторонами, яка є невід`ємною частиною Договору та підставою для проведення взаємних розрахунків.
Пунктом 5.1. Договору визначено, що підрядник зобов`язаний виконувати роботи, якість яких повинна відповідати вимогам ДСТУ, ГОСТ.
Відповідно до п. 5.2. Договору, фізична особа-підприємець ОСОБА_7 гарантує відповідність якості матеріалів і обладнання, що використовується для виконання робіт, матеріалам і обладнанню, затвердженим проектно- кошторисною документацією, а також чинним нормам, правилам, стандартам та іншим вимогам чинного законодавства України. За вимогою Замовника Підрядник зобов`язаний надати документи, що підтверджують якість матеріалів та обладнання, які використовуються для виконання робіт.
Вартість всіх доручених підряднику робіт за Договором, згідно п. 3.1. визначається відповідно до вимог ДСТУ БД. 1.1-1:2003 «Правила визначення вартості будівництва» і згідно проектно-кошторисної документації та складає 1 390 260,00 грн. без ПДВ.
Згідно п. 6.1. фізична особа-підприємець ОСОБА_7 зобов`язувалась виконати роботи своїми силами та коштами, зі свого матеріалу, якісно, в порядку, обсязі та терміни, до передбачені Договором та проектно- кошторисною документацією до нього та передати результати виконаних робіт замовнику.
Відповідно до проектно-кошторисної документації по об`єкту «Реконструкція будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирської області», розробленого ТзОВ «Проектно-вишукувальний інститут «Чернівціагропроект» у 2018 році та затвердженого 03.08.2018 ТзОВ «Експертиза МВК», на зазначеному об`єкті передбачалася повна заміна існуючих дерев`яних вікон та вхідних дерев`яних дверей на металопластикові енергозберігаючі із встановленням віконного та дверного двокамерного склопакету з зовнішнім і внутрішнім напиленням та заповненням аргоном (позначення склопакету 4і-10Аг-10Аг-4і).
Згідно з п. 6.5 Договору, замовник має право здійснювати у будь-який час, не втручаючись у господарську діяльність підрядника, технічний нагляд і контроль за ходом, якістю, вартістю та обсягами виконаних робіт.
З метою належного здійснення технічного нагляду за ходом виконання робіт за вищевказаним Договором № 95 від 29.11.2019, комунальним некомерційним підприємством «Центральна районна лікарня Бердичівського району» Бердичівської районної ради», в особі головного лікаря ОСОБА_6 (надалі Замовник), з однієї сторони та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 (надалі Виконавець), з другої сторони, в м. Бердичеві, у приміщенні зазначеного лікарняного закладу, укладено договір № 96 від 29.11.2019 про надання послуг на здійснення технічного нагляду, зі строком дії з 29.11.2019 по 31.12.2019, відповідно до умов якого, ОСОБА_5 за обумовлену плату взяв на себе обов`язок надати послуги по здійсненню технічного нагляду за вищевказаним об`єктом реконструкції протягом його дії та зобов`язаний надати визначені договором послуги особисто.
Відповідно до зазначеного цивільно-правового договору про надання послуг на здійснення технічного нагляду, ОСОБА_5 був наділений певними обов`язками та правами, зокрема: контролювати відповідність виконання будівельних робіт на об`єкті, застосування матеріалів, виробів, обладнання вимогам ДБН й інших нормативних документів, терміново повідомляти замовника про виявлені порушення та вимагати від підрядника їх усунення; оглядати та оцінювати спільно з представником підрядника виконані роботи і конструктивні елементи, що приховуються при виконанні наступних робіт, а також забезпечувати виконання вимог по забороні наступних робіт до оформлення акту огляду захованих робіт; контролювати відповідність обсягів та якості виконаних робіт, накладних на вартість будівельних матеріалів й обладнання, що надаються підрядником до оплати, кошторисній документації, вести облік обсягів і вартості прийнятих й оплачених робіт, а також витрат, пов`язаних з усуненням підрядником дефектів та переробок; контролювати виконання підрядником вказівок і приписів технічного нагляду, своєчасність усунення ним дефектів та недоробок, виявлених під час прийомки окремих видів (етапів) робіт, конструктивних елементів тощо.
Відповідно до кваліфікаційного сертифікату серії AT № 007310, виданого 05.10.2018 Атестаційною архітектурно-будівельною комісією Всеукраїнської громадської організації «Гільдія інженерів технічного нагляду за будівництвом об`єктів архітектури», ОСОБА_5 є інженером з технічного нагляду 2-ї категорії (будівництво).
Відповідно до Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України 11.07.2007 № 903 (далі - Порядок), технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства Архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат.
Відповідно до п. 2 даного Порядку, технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта.
Відповідно до вимог п. 5 вказаного Порядку, особи, що здійснюють технічний нагляд, проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно- кошторисній документації та інше.
Відповідно до п. 6 Порядку, особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника: виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт; зупинення робіт у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів; проведення лабораторних випробувань матеріалів і конструкцій щодо їх відповідності сертифікатам якості, а обладнання технічним (технологічним) паспортам та своєчасного повідомлення їм про такі випробування; усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду; зупинення виконання: робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт; будівельно-монтажних робіт у разі виявлення понаднормативної деформації об`єкта або загрози обвалу конструкцій та вжиття невідкладних заходів для запобігання виникненню аварії.
Таким чином, ОСОБА_5 , під час виконання цивільно-правового договору № 96 від 29.11.2019 про надання послуг на здійснення технічного нагляду, укладеного з КНП «Центральна районна лікарня Бердичівського району» Бердичівської районної ради», виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції за спеціальним повноваженням, якими він наділявся повноважною службовою особою КНП «Центральна районна лікарня Бердичівського району», та відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України є службовою особою.
Разом з тим, інженер технічного нагляду ОСОБА_5 , 29.11.2019, перебуваючи в м. Бердичеві, під час здійснення технічного нагляду за об`єктом «Реконструкція будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирської області», через несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків неналежним чином провів перевірку якості (відповідності) встановлених вікон та дверей, внаслідок чого, на даному об`єкті реконструкції були встановлені металопластикові вікна, в кількості 106 шт. та двері, в кількості 4 шт., з заповненням однокамерним склопакетом, одностороннім зовнішнім напиленням та незаповненим жодним інертним газом, які не відповідають вимогам проектно-кошторисної документації та нормативно- правових актів в галузі будівництва, а тому не можуть бути прийняті та повинні бути перероблені.
У подальшому ОСОБА_5 , знаходячись на вищевказаному об`єкті будівництва по АДРЕСА_2 , у невстановлений досудовим розслідуванням час, передбачаючи можливість настання шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам, але, легковажно розраховуючи на її відвернення, здійснив напис «Згідно з обсягом» в акті № 1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року (форми КБ-2в), засвідчив його своїм підписом та відтиском печатки «Інженер технічного нагляду ОСОБА_5 », що призвело до необгрунтованого перерахування коштів комунальним некомерційним підприємством «Центральна районна лікарня Бердичівського району» на рахунок ФОП ОСОБА_7 за виконання робіт з встановлення металопластикових вікон та дверей у будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району у сумі 1 363 550 грн 55 коп., що завдало майнових збитків та спричинила тяжкі наслідки для КНП "Центральна районна лікарня Бердичівського районну" на зазначену суму.
Тобто ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, а саме неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих юридичних осіб.
В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 вину свою визнав повністю. Підтвердив підстави викладені в обвинувальному акті. В скоєному щиро розкаявся. Запевнив суд, що такого більше не повториться.
Захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_8 заявив клопотання про передання ОСОБА_5 на поруки трудового колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект". З протоколу загальних зборів трудового колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект" від 06.11.2023 вбачається, що обвинувачений ОСОБА_5 є членом трудового колективу товариства, офіційно працевлаштований. При цьому, трудовий колектив вважає необхідним взяти ОСОБА_5 на поруки, здійснювати заходи виховного характеру, а саме: контроль за виконанням його безпосередніх трудових обов`язків, перевіряти додержання ним правил співжиття в побуті та громадських місцях і повідомляти уповноважені органи про будь-які випадки ухилення ОСОБА_5 від заходів виховного характеру з боку трудового колективу.
В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 вину у інкримінованому йому злочині визнав повністю, щиро розкаявся у вчиненому, підтримав клопотання свого захисника про закриття кримінального провадження та звільнення його від кримінальної відповідальності у зв`язку з передачею на поруки колективу. Наслідки застосування такого звільнення йому зрозумілі.
Прокурор не заперечує проти закриття провадження та звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності та передачу його на поруки трудового колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект" на підставі ст. 47 КК України.
Заслухавши думку прокурора, обвинуваченого, захисника та дослідивши матеріали справи суд приходить до висновку про те, що кримінальне провадження може бути закрито згідно п.1 ч.2 ст.284 КПК України, а обвинувачений звільнений від кримінальної відповідальності за ч.2 ст. 367 КК України.
Відповідно до вимог п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Згідно положень ч.1 ст.285 КПК України особа звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.
Згідно з ст. 47 КК України особу, яка вперше вчинила кримінальний проступок або нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, та щиро покаялася, може бути звільнено від кримінальної відповідальності з передачею її на поруки колективу підприємства, установи чи організації за їхнім клопотанням за умови, що вона протягом року з дня передачі її на поруки виправдає довіру колективу, не ухилятиметься від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадського порядку.
Судом встановлено, що ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні нетяжкого злочину, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, під час судового розгляду обвинувачений визнав свою вину, щиро розкаявся у вчиненому. Дії обвинуваченого свідчать про його щире каяття, а не уявне визнання своєї провини у вчиненні кримінального правопорушення.
ОСОБА_5 правильно розуміє і не оспорює характер висунутого обвинувачення та правову кваліфікацію своїх дій за ч.2 ст.367 КК України, відсутні будь-які сумніви у добровільності та істинності такої позиції, крім того цілком розуміє свої права, визначені ч.3 ст. 285 КПК України, підставу звільнення від кримінальної відповідальності за ст.47 КК України, а також наслідки закриття кримінального провадження з цієї підстави.
З урахуванням наведеного, суд вважає, що існують законні підстави для закриття кримінального провадження та звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв`язку з передачею ОСОБА_5 на поруки трудового колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект".
З врахуванням позиції Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 05.04.2021 у справі №328/1109/19 процесуальні витрати за проведення експертиз суд покладає на обвинуваченого ОСОБА_5 відповідно до вимог ст.124 КПК України.
Долю речових доказів суд вирішує відповідно до вимог ст.100 КПК України.
На підставі наведеного, керуючись ст.47 КК України, статтями 284, 269, 372 КПК України, суд
п о с т а н о в и в :
Клопотання трудового колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект" про передачу йому на поруки ОСОБА_5 - задовольнити.
Звільнити ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, на підставі ст. 47 КК України у зв`язку із передачею на поруки колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект" - за умови, що він протягом року з дня передачі на поруки виправдає довіру колективу, не ухилятиметься від заходів виховного характеру та не порушуватиме громадський порядок.
Кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, закрити.
Повідомити трудовий колектив ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект" про передачу їм на поруки ОСОБА_5 та направити копію цієї ухвали.
Роз`яснити ОСОБА_5 , що у разі порушення ним умов передачі на поруки, відповідно до ч.2 ст. 47 КК України, він буде притягнутий до кримінальної відповідальності за вчинене кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 367 КК України.
Роз`яснити трудовому колективу ТзОВ "ПВ інститут "Чернівціагропроект", що відповідно до ч.1 ст.289 КПК України, якщо протягом року з дня передачі ОСОБА_5 на поруки колективу, він не виправдає довіру колективу, ухилятиметься від заходів виховного характеру та порушуватиме громадський порядок, загальні збори колективу можуть прийняти рішення про відмову від поручительства за взяту ними на поруки особу. Відповідне рішення направляється до суду, який прийняв рішення про звільнення особи від кримінальної відповідальності.
Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави процесуальні витрати за проведення експертизи в сумі 28 315 (двадцять вісім тисяч триста п`ятнадцять) грн 50 коп.
Речові докази:
-Договір № 60 про надання послуг на здійснення технічного нагляду від 22.08.2019;
-Акт № 1 від 22.08.2019 виконаних робіт за договором № 60 від 22.08.2019;
-Акт приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2019 року по об?єкту «Капітальний ремонт будівлі стаціонару Бердичівської ЦРЛ за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область»;
-копію Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно ОСОБА_5 ;
-CD-R диск, з логотипом «VERBATIM», вилучений 04.01.2023 під час тимчасового доступу до речей і документів у Житомирській філії АТ КБ «ПриватБанк».
-Рішення Бердичівської районної ради 7-ї сесії 7 скликання від 22.07.2016 № 134 «Про призначення керівника Центральної районної лікарні Бердичівського району»;
-копію наказу Центральної районної лікарні Бердичівського району № 99-К від 09.08.2016 «Про призначення головного лікаря»;
-Статут Комунального некомерційного підприємства «Центральна районна лікарня Бердичівського району» Бердичівської районної ради (нова редакція), затверджений рішенням районної ради від 01.11.2019 № 516;
-???положення про головного лікаря Центральної районної лікарні Бердичівського району, затверджене 30.12.2016;
-посадову інструкцію директора КНП «Центральна районна лікарня Бердичівського району», затверджену 23.12.2019;
-звіт про укладені договори (ідентифікатор договору UA-2019-11-29-001139-b);
-протокол № 62 засідання тендерного комітету КНП «Центральна районна лікарня
Бердичівського району» Бердичівської районної ради;
-?протокол № 63 засідання тендерного комітету КНП «Центральна районна лікарня
Бердичівського району» Бердичівської районної ради;
-???Договір підряду № 95 від 29.11.2019;
-копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно ОСОБА_7 ;
-копію витягу з реєстру платників єдиного податку стосовно ФОП ОСОБА_7 ;
-копію ліцензії Державної інспекції техногенної безпеки України з 16.02.2012;
-проектно-кошторисну документацію по об?єкту «Реконструкція будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування)»;
-копію наказу КНП «ЦРЛ Бердичівського району» від 19.11.2019 № 107 «Про затвердження кошторисної документації»;
-???експертний звіт щодо розгляду кошторисної частини проектної документації по робочому проекту «Реконструкція будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування)»;
-договір № 96 про надання послуг на здійснення технічного нагляду від 29.11.2019;
-????копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно ОСОБА_5 ;
-????копію кваліфікаційного сертифікату відповідального виконавця окремих видів (послуг), пов?язаних зі створенням об?єктів архітектури серії АТ № 007310, виданого Атестаційною архітектурно-будівельною комісією Всеукраїнської громадської організації «Гільдія Інженерів»;
-????Акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2019 року;
-????довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2019 року;
-договірну ціну на будівництво «Реконструкція будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування)»;
-??локальний кошторис на будівельні роботи № 2-1-1 на Реконструкцію будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування);
-????підсумкову відомість ресурсів по об?єкту «Реконструкція будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування)»;
-розрахунок загальновиробничих витрат до локального кошторису на будівельні роботи № 2-1-1 на Реконструкцію будівлі стаціонару Центральної районної лікарні Бердичівського району за адресою: вул. Житомирська, 85а, м. Бердичів, Житомирська область (коригування);
-????розрахунки №№ 1-4. Прямі витрати і загальновиробничі витрати: будівельні роботи / монтажні роботи;
-????платіжне доручення № 2 від 03.12.2019;
-платіжне доручення № 3 від 03.12.2019;
-????платіжне доручення № 3 від 03.12.2019;
-????Акт № 1 виконаних робіт за договором № 96 від 29.11.2019,
- залишити в матеріалах кримінального провадження.
На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Житомирського апеляційного суду через Бердичівський міськрайонний суд Житомирської області протягом семи днів з дня її проголошення.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку на апеляційне оскарження.
Повний текст ухвали проголошено 10.11.2023 о 12.00 год.
Суддя ОСОБА_1