Справа № 727/7304/23
Провадження № 1-кп/727/367/23
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 липня 2023 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

з участю прокурора ОСОБА_3

захисника ОСОБА_4

обвинуваченого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Чернівці кримінальне провадження № 0000539 від 26.06.2023 за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Республіки Судан, громадянина Республіки Судан, одруженого, на утриманні троє неповнолітніх дітей, з вищою освітою, непрацюючого, мешканця АДРЕСА_1 , раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 204 ч. 1 КК України, -

встановив:

ОСОБА_5 протягом грудня 2022 року - січня 2023 року, не будучи зареєстрованим у встановленому законом порядку як суб`єкт господарювання та не маючи відповідної ліцензії на право здійснення торгівлі тютюновими виробами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, всупереч вимогам ст. ст. 215, 226 Податкового кодексу України, Законів України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 із змінами, «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 із змінами, «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 із змінами, «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, із змінами, діючи умисно, з корисливих мотивів, маючи прямий умисел на отримання неконтрольованого державою прибутку від незаконної реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, незаконно придбав з метою збуту та зберігав з цією метою, а також транспортував з метою збуту незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме електронні сигарети без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах.

Згідно з ч. 1 ст. 128 Господарського кодексу України громадянин визнається суб`єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до ст. 58 цього Кодексу.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» визначено, що державна реєстрація базується на таких основних принципах: обов`язковості державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі.

Частиною 1 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального» передбачено, що оптова торгівля на території України алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється за наявності у суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.

Роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності: виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону.

Згідно з п.п. 14.1.564 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.

Згідно з п. 215.1, п.п. 215.3.31 п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах належать до підакцизних товарів зі ставкою акцизного податку за кодом товару (продукції) згідно з УКТ ЗЕД 3824 99 96 20.

Пунктом 226.1 ст. 226 Податкового кодексу України передбачено, що у разі виробництва на митній території України рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Відповідно до п.п. 14.1.109 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, маркування рідин, що використовуються в електронних сигаретах - це наклеювання марки акцизного податку на ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку.

Пунктом 24 «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України маркованих з порушенням вимог цього Порядку рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняється.

Таким чином ОСОБА_5 15 грудня 2022 року за допомогою месенджеру «Telegram» незаконно придбав з метою збуту у невстановленої особи незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме: 200 електронних сигарет марки «ELF BAR» без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками, в яких знаходились рідини, що використовуються в електронних сигаретах, а саме: електронні сигарети марки «ELF BAR 1500», модель «STAWBERRY BANANA» та «ELF BAR 1500» модель «STAWBERRY KIWI», які були надіслані у відділення № 5 «Нової Пошти», розташованої по вулиці Ясська, 13, в місті Чернівці.

Після чого, ОСОБА_5 , 17 грудня 2022 року вказані незаконно виготовлені підакцизні товари - електронні сигарети марки «ELF BAR» без марок акцизного податку, різних видів та з різними смаками, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, з метою збуту незаконно транспортував на автомобілі служби таксі, транспортний засіб не встановлено, з території відділення № 5 «Нової Пошти», розташованої по вулиці Ясська, 13, в місті Чернівці, до приміщення магазину під назвою «ІНФОРМАЦІЯ_2» за адресою: АДРЕСА_2 , після чого самостійно їх розвантажив, та зберігав з метою подальшого збуту до 25 січня 2023 року.

25 січня 2023 року під час проведення обшуку приміщення магазину під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено 170 електронних сигарет марки «ELF BAR» зі смаком полуниця-банан та зі смаком полуниця-ківі, без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах.

Відповідно до висновку комплексної судової експертизи матеріалів речовин та виробів та товарознавчої експертизи № 7366/23-34/14473/14474/23-53/14475/23-34 від 03.05.2023, надані на експертизу рідини зі зразків електронних сигарет POD фірми ELF BAR зі смаком полуниця-банан та зі смаком полуниця-ківі, які відібрані з вилучених електронних сигарет під час обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , містять у своєму складі нікотин, гліцерин, пропіленгліколь та ароматизатори.

Об`єкти, зразки яких відібрані з вилучених електронних сигарет під час обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності відповідає наступним характеристикам: Розділ IV - «Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники; продукти, з вмістом та без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Група - «Тютюн і промислові замінники тютюну; продукти з вмістом або без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Товарна позиція/товарна підпозиція/товарна категорія - «Продукти, що містять тютюн, відновлений тютюн, нікотин, замінники тютюну або нікотину, призначені для вдихання без горіння, інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини, продукти, призначені для вдихання без горіння; інші, з вмістом нікотину». Товарна підкатегорія - «рідини, що використовуються в електронних сигаретах, що містяться, зокрема в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях».

Обвинувачений ОСОБА_5 в судовому засіданні свою вину визнав повністю і в своїх показах підтвердив обставини, викладені в обвинувальному акті, просив його суворо не карати та висловив згоду про відшкодування витрат на проведені експертизи.

Суд враховує те, що обвинувачений та інші учасники судового провадження не оспорюють обставини справи і судом встановлено, що вони правильно розуміють зміст цих обставин та відсутні будь-які сумніви у добровільності їхньої позиції.

Крім того обвинувачений під час судового засідання визнав себе винним у межах пред`явленого обвинувачення повністю, розуміє зміст обставин, добровільно висловлює свою позицію відносно визнання вини у вчинені злочину, суд розцінює його показання як об`єктивні та такі, які відповідають фактичним обставинам справи.

Заслухавши думку учасників судового провадження та роз`яснивши їм положення ч. 3 ст. 349 КПК України, суд при визначенні обсягу доказів, що підлягають дослідженню, обмежився показаннями обвинуваченого, дослідженням матеріалів кримінального провадження, що характеризують особу обвинуваченого, визначивши відповідно до ч. 3 ст. 349 КПК України недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються.

Суд вважає, що вина обвинуваченого ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення знайшла своє повне підтвердження під час судового слідства, його дії правильно кваліфіковані за ст. 204 ч. 1 КК України, як незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, а також транспортування з метою збуту незаконно виготовлених інших підакцизних товарів.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_5 суд враховує вимоги ч. 2 ст.50 КК України, відповідно до яких покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчинення злочинів, як самим засудженим, так і іншими особами.

Відповідно до ст.65 КК України, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів, з урахуванням ступеня тяжкості вчиненого злочину, особи винного та обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Обставинами, які пом`якшують покарання ОСОБА_5 , відповідно до ст. 66 КК України, є щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.

Беручи до уваги вищевикладене суд враховує характер та ступінь суспільної небезпечності вчиненого злочину, що обвинувачений ОСОБА_5 повністю визнав свою вину і розкаявся у вчиненому, що він вперше притягується до кримінальної відповідальності, що на його утриманні знаходяться троє неповнолітніх дітей, тяжкості вчиненого злочину, що він своїми правдивими та послідовними показами сприяв розкриттю злочину, обставин, що пом`якшують покарання, реалізуючи принципи законності, справедливості та індивідуалізації покарання. А тому, суд вважає, що виправлення та перевиховання обвинуваченого можливе без ізоляції від суспільства, покарання необхідно призначити у вигляді штрафу в дохід держави.

Питання про долю речових доказів суд вирішує відповідно до ст. 100 КПК України.

Процесуальні витрати, пов`язані з проведенням експертизи в розмірі 7647 (сім тисяч шістсот сорок сім) гривень 36 (тридцять шість) копійок. відповідно до ст. 124 КПК України суд стягує з обвинуваченого.

Керуючись ст.ст. 100, 124, 371-376, 395 КПК України, суд, -

Ухвалив:

ОСОБА_5 визнати винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст. 204 ч. 1 КК України, і призначити йому покарання у вигляді штрафу в сумі 85000 (вісімдесят п`ять тисяч ) грн. ( 5000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян ) в дохід держави.

Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави судові витрати за проведення товарознавчих експертиз в сумі 7647 (сім тисяч шістсот сорок сім) гривень 36 (тридцять шість) копійок.

Речові докази по справі, а саме:

- електронні сигарети в кількості 170 штук, марки «elf bar 1500» за смаком полуниця-банан та зі смаком полуниця-ківі, без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, які відповідно до постанови від 08.02.2023р.(том.1 а.п. 119), знаходяться в камері зберігання речових доказів СУ ГУНП в Чернівецькій області, за адресою: м. Чернівці, вул. Небесної Сотні, 2г - конфіскувати та знищити.

- флеш-носії, які знаходяться в матеріалах кримінального провадження, залишити в матеріалах кримінального провадження.

- речі, які відповідно до розписки (том.1 а.п.122), передані на зберігання ОСОБА_5 - залишити в його розпорядженні.

Вирок може бути оскаржений до Чернівецького апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Чернівці шляхом подання апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку.

Обвинуваченому та прокурору копія вироку вручається негайно після його проголошення. Учаснику судового провадження, який не був присутнім у судовому засіданні, копія судового рішення надсилається не пізніше наступного дня після ухвалення.

Суддя: