Єдиний унікальний номер 341/528/18
Номер провадження 1-кп/341/24/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2023 року місто Галич

Галицький районний суд Івано-Франківської області в складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

обвинувачених ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_6 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні клопотання захисника обвинувачених про звільнення від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у межах кримінального провадження від 13.09.2018 № 0000434 за обвинуваченням

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , жителя АДРЕСА_2 , українця, громадянина України, з неповною вищою освітою, одруженого, на утриманні двоє малолітніх дітей, тимчасово не працюючого, не військовозобов`язаного, судимого 25.02.2014 Калуським міськрайонним судом за ч. 1 ст. 203-2 КК України,

та

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та жителя АДРЕСА_3 , українця, громадянина України,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 Кримінального кодексу України.

встановив:

Відповідно до змісту обвинувального акта у кримінальному провадженні від 13.09.2018 № 0000434 органи досудового розслідування обвинувачують ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у створенні з метою використання, а також розповсюдженні шкідливого програмного забезпечення, призначеного для несанкціонованого втручання в роботу електронно-обчислювальних машин (комп`ютерів), вчиненені організованою групою, за наступних викладених в обвинувальному акті обставин.

У 2018 році ОСОБА_4 , ОСОБА_7 та ОСОБА_5 у складі організованої групи вирішили зайнятися злочинною діяльністю, яка полягала у створенні закладів у місті Бурштині Івано-Франківської області для здійснення азартних ігор та надання в них послуг у сфері грального бізнесу.

Зокрема, ОСОБА_5 , будучи членом організованої групи, з відома та згоди ОСОБА_4 та ОСОБА_7 , маючи спеціальні технічні навички, здійснював за допомогою шкідливого програмного забезпечення налаштування та подальше обслуговування відповідної комп`ютерної техніки в ігрових залах для безперебійного надання послуг у сфері грального бізнесу.

З вересня 2018 року ОСОБА_4 , діючи умисно у складі організованої групи із ОСОБА_7 та ОСОБА_5 , з корисливих мотивів, створив ігрові зали у трьох орендованих нежитлових приміщеннях у місті Бурштині, в яких установив інтернет мережу, комп`ютерне обладнання з відповідним шкідливим програмним забезпеченням, за допомогою якого можливе здійснення азартних ігор.

Усвідомлюючи, що успішна реалізація злочинного задуму та отримання прибутку без залучення інших осіб будуть неможливі, ОСОБА_4 спільно з ОСОБА_7 залучили до забезпечення роботи трьох гральних залів сторонніх осіб як адміністраторів і касирів.

ОСОБА_5 , маючи відповідні технічні навички, здійснив налаштування комп`ютерного обладнання з програмним забезпеченням «Superomatic», «iConect», шкідливого програмного забезпечення, за допомогою якого можливе здійснення азартних, ігор в ігрових залах, які розташовані у АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 та АДРЕСА_6 .

У період з вересня 2018 року до 23 жовтня 2019 року в організованих та контрольованих ОСОБА_4 , ОСОБА_7 та ОСОБА_5 ігрових залах за вказаними адресами систематично, цілодобово, без вихідних громадянам надавалися послуги у сфері грального бізнесу, що полягало в отриманні коштів від громадян за надання можливості здійснювати азартні ігри на комп`ютерному обладнанні за допомогою заздалегідь установленого шкідливого програмного забезпечення.

Указані дії ОСОБА_4 та ОСОБА_5 органи досудового розслідування кваліфікували, зокрема, за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України, а саме як створення з метою використання, а також розповсюдження шкідливого програмного забезпечення, призначеного для несанкціонованого втручання в роботу електронно-обчислювальних машин (комп`ютерів), вчинені організованою групою.

Захисник обвинувачених ОСОБА_6 звернувся до суду із клопотанням про застосування статті 49 КК України та звільнення обвинувачених ОСОБА_4 та ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

Клопотання обґрунтоване тим, що з жовтня 2019 року минуло більше трьох років, тобто закінчились строки притягнення обвинувачених до кримінальної відповідальності.

У судовому засіданні обвинувачені ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та їх захисник клопотання підтримали у повному обсязі та просили його задовольнити.

Прокурор щодо задоволення клопотання заперечив, оскільки ОСОБА_4 та ОСОБА_5 обвинувачуються у вчиненні двох кримінальних правопорушень за сукупністю, а строк притягнення до кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 203-2 КК України ще не закінчився. Зазначив, що ухвалою суду від 12.03.2021 закрито кримінальне провадження, зокрема частині обвинувачення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 203-2 КК України. Проте, сторона обвинувачення оскаржила вказану ухвалу суду в апеляційному порядку, оскільки не згідна з таким рішенням. Ухвалою Івано-Франківського апеляційного суду закрито апеляційне провадження за скаргою прокурора на ухвалу суду першої інстанції від 12.03.2021 про закриття кримінального провадження щодо обвинувачених за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 203-2 КК України. При цьому суд апеляційної інстанції вказав на передчасність оскарження ухвали суду першої інстанції від 12.03.2021, оскільки така ухвала окремому оскарженню не підлягає.

Надаючи правову оцінку клопотанню захисника обвинувачених, суд виходить з такого.

Відповідно до частини 4 статті 286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

У кримінальному провадженні від 13.09.2018 № 0000434 органи досудового розслідування надіслали до суду обвинувальний акт про обвинувачення, зокрема, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 203-2, ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України.

Ухвалою Галицького районного суду Івано-Франківської області від 12.03.2021 кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_4 , ОСОБА_7 та ОСОБА_5 за частиною третьою статті 28 частиною другою статті 203-2 КК України закрито на підставі пункту 4 частини першої статті 284 КПК України, у зв`язку з набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою. Ухвалено продовжити розгляд кримінального провадження щодо ОСОБА_4 , ОСОБА_7 та ОСОБА_5 за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України.

Указана ухвала суду від 12.03.2021 на цей час не скасована.

Ухвалою суду від 18.01.2023 клопотання обвинуваченої ОСОБА_7 задоволено та звільнено її від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України на підставі статті 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності. Кримінальне провадження від 13.09.2018 № 0000434 в частині обвинувачення ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України, закрито.

Указана ухвала суду від 18.01.2023 на цей час не скасована.

Відповідно до пункту 1 частини другої статті 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до статті 12 КК України (у редакції, чинній на час вчинення інкримінованих особам діянь), кримінальне правопорушення, передбачене частиною першою статті 361-1 КК України, було злочином, за який передбачено покарання, зокрема, у виді позбавлення волі на строк до двох років. Тобто, діяння, у вчиненні яких обвинувачуються ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , кваліфіковано як злочин невеликої тяжкості.

Відповідно до пункту 2 частини першої статті 49 КК України (у редакції, чинній на час вчинення інкримінованих особам діянь) було передбачено, що особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: три роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання у виді обмеження або позбавлення волі.

На цей час кримінальне правопорушення, передбачене частиною першою статті 361-1 КК України, є нетяжким злочином, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк до трьох років.

Згідно з пунктами 2, 3 частини першої статті 49 КК України (у чинній редакції) особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: три роки - у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років; п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.

Відповідно до змісту обвинувального акта ОСОБА_4 та ОСОБА_5 вчинили інкриміновані їм за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України діяння до 23.10.2019.

Згідно з частинами другою, третьою статті 4 КК України кримінальна протиправність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Часом вчинення кримінального правопорушення визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

Своєю чергою у частині другій статті 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює кримінальну протиправність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

З огляду на те, що діюча редакція КК України погіршує становище обвинувачених, суд вважає за необхідне застосувати приписи КК України, які діяли станом на жовтень 2019 року. Тобто, строк притягнення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 до кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України становить три роки.

Таким чином, строки давності притягнення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 до кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України згідно з обставинами, викладеними в обвинувальному акті від 22 квітня 2020 року у кримінальному провадженні від 13.09.2018 № 0000434, закінчились 23 жовтня 2022 року.

Дотримання умов, передбачених частинами 1-3 статті 49 КК України, є безумовною й обов`язковою підставою звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Вимоги цієї статті не передбачають обов`язкове визнання вини особою, яка подала клопотання про звільнення її від кримінальної відповідальності на підставі статті 49 КК України.

Суд не встановив, а сторона обвинувачення не надала, даних, які б свідчили про наявність передбачених статтею 49 КК України правових перешкод, зокрема щодо зупинення чи переривання строків давності, стосовно звільнення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

Відтак, відсутні правові перешкоди щодо звільнення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України на підставі статті 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

При цьому суд вважає необґрунтованими заперечення сторони обвинувачення щодо задоволення клопотання через те, що ОСОБА_4 та ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні двох кримінальних правопорушень за сукупністю, оскільки на час розгляду цього клопотання кримінальне провадження за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 203-2 КК України щодо обвинувачених ОСОБА_4 та ОСОБА_5 закрите.

Крім того, реалізація права особи на звільнення її від кримінальної відповідальності за конкретне діяння не може залежати від того, чи обвинувачується така особа у вчиненні ще й іншого кримінально караного діяння.

Відповідно до пункту 1 частини другої статті 284 КПК України кримінальне провадження в частині обвинувачення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 підлягає закриттю.

Відповідно до частини третьої статті 288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

У своїй постанові від 26 березня 2020 року у справі № 730/67/16-к Верховний Суд зазначив, що за змістом статей 284-288 КПК України підставами для звільнення особи від кримінальної відповідальності при розгляді справи в суді є наявність відповідної норми кримінального закону, яка передбачає таке звільнення, клопотання сторони кримінального провадження про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності та згода обвинуваченого на закриття кримінального провадження на цих підставах.

З огляду на викладене, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання захисника обвинувачених та звільнення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України.

На підставі викладеного та керуючись статтями 4, 5, 12, 49, 361-1 КК України, статтями 100, 284, 288, 372, 395 КПК України, суд

постановив:

Клопотання захисника обвинувачених адвоката ОСОБА_6 про звільнення ОСОБА_4 та ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України, на підставі статті 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності задовольнити.

Звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України на підставі статті 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

Закрити кримінальне провадження від 13.09.2018 № 0000434 в частині обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України.

Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України на підставі статті 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

Закрити кримінальне провадження від 13.09.2018 № 0000434 в частині обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 28 ч. 1 ст. 361-1 КК України.

Речові докази у справі:

- вилучені під час обшуків 23.10.2019 комп`ютерну техніку, банківську карту і мобільні телефони - повернути їхнім власникам;

- вилучені під час обшуків 23.10.2019 документи - знищити.

Ухвалу може бути оскаржено до Івано-Франківського апеляційного суду через Галицький районний суд Івано-Франківської області протягом семи днів з дня її проголошення шляхом подання апеляційної скарги.

СуддяОСОБА_1