ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1773/23 Справа № 229/1701/22 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 червня 2023 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції апеляційну скаргу прокурора на вирок Дружківського міського суду Донецької області від 03 березня 2023 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дружківка, Донецької області, громадянина України, маючого середню освіту, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310, ч. 1 ст. 70 КК України остаточно до 5 (п`яти) років позбавлення волі. На підставі ст.ст.75, 76 КК України звільнено від відбування покарання терміном на 2 (два) роки. Вирішено долю речових доказів. Стягнуто судові витрати.

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку суду, ОСОБА_7 , у період часу з вересня 2021року по травень 2022року (більш точну дату, час в ході досудового розслідування не встановлено). перебував на території свого домоволодіння, яке розташоване за адресою АДРЕСА_2 , де він сам раніше висадив рослини коноплі. Усвідомлюючи, що з вищевказаних рослин коноплі можна виготовити наркотичний засіб, у нього виник злочинний умисел, спрямований на незаконне збирання вказаної рослини та її зберігання з метою подальшого виготовлення наркотичного засобу для особистого вживання без мети збуту.

Реалізуючи свій злочинний умисел, у період часу з вересня 2021року по травень 2022року (більш точну дату та час в ході досудового розслідування не встановлено), ОСОБА_8 , перебуваючи на території вищевказаного домоволодіння, достовірно знаючи, що рослини коноплі є наркотичним засобом, усвідомлюючи свої протиправні дії, зірвав раніше висаджені ним кущі коноплі, які в подальшому з метою їх висушування та виготовлення з них наркотичного засобу для власного вживання, переніс до літньої кухні, яка розташована на території його домоволодіння за адресою АДРЕСА_2 , тим самим почав незаконно зберігати зірваний ним наркотичний засіб.

Після того, як раніше зірвані кущі коноплі висохли, продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, у період часу з вересня 2021року по 24.05.2022 (більш точну дату та час в ході досудового розслідування не встановлено), ОСОБА_8 перебуваючи на території свого домоволодіння за вищевказаною адресою, за допомогою кухонного ситечка руками перетер частину висохлих кущів коноплі, тим самим виготовив готовий до вживання наркотичний засіб канабіс.

Виготовлений ним наркотичний засіб - канабіс, для зручності зберігання, обвинувачений ОСОБА_7 розклав в паперові та поліетиленові згортки, які залишив зберігати для особистого вживання без мети збуту у приміщенні, а іншу частину залишив на горищі літньої кухні за адресою АДРЕСА_2 .

24 травня 2022 в період часу з 11год 18 хв по 13год 09 хв, працівниками ВП№1 Краматорського РУП ГУ НП в Донецькій області у встановленому законом порядку, проведено обшук домоволодіння, розташованого за адресою АДРЕСА_2 , під час якого виявлено та вилучено у приміщенні літньої кухні - паперові згортки та пакети із подрібненою речовиною зеленого кольору, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс масою у перерахунку на суху речовину 0,862г, 1633г, 2,977г, 0,874г, 1,490г, 1039,275г, 277,610г, 418,732г, 129,144г, 111,455г, 76,271г, 9,094г, 115,752г, 21,647г, 58,216г, 47,661г, 44,616г, 18,594г, 56,300г, 20,355г, 4,927г, 7,755г, 8,680,г, 16,232г на горищі літньої кухні - пакет з листям, стеблами речовини рослинного походження сіро-зеленого кольору, який містить особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс масою у перерахунку на суху речовину 1986,945г, та пакет з подрібненою речовиною рослинного походження, який містить особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс масою у перерахунку на суху речовину 1188,075г, усього в ході проведення обшуку у ОСОБА_7 виявлено та вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, загальною масою (в перерахунку на суху речовину) 5665,172г, що є особливо великим розміром , який ОСОБА_7 виготовив та зберігав для особистого вживання без мети збуту.

Крім того, в ході проведення обшуку у приміщенні літньої кухні, за вищевказаною адресою, виявлено та вилучено засіб для паління з двох обрізаних пластикових пляшок та наперстку, на внутрішніх поверхнях якого міститься нашарування смолоподібної речовин темно-коричневого кольору, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - екстрактом канабісу масою в перерахунку на суху речовину - 0,895г, який обвинувачений зберігав без мети збуту.

На початку весни 2022року (більш точний час в ході досудового розслідування не встановлено), у обвинуваченого ОСОБА_7 , який свідомо знаючи, що з рослин коноплі можна виготовляти наркотичний засіб, виник злочинний умисел, спрямований на незаконний посів насіння коноплі для його подальшого вирощування, з метою виготовлення наркотичного засобу для особистого вживання, без мети збуту.

Реалізуючи свій злочинний умисел, обвинувачений на початку весни 2022року на території свого домоволодіння, яке розташоване за адресою АДРЕСА_2 , здійснив незаконний посів насіння коноплі.

Після того, як рослини коноплі почали проростати, обвинувачений ОСОБА_7 , продовджуючи реалізацію свого злочинного умислу, спрямованого на вирощування особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс, періодично їх доглядав шляхом поливу та видалення бур"янів.

24 травня 2022року в період часу з 11год 18 хв по 13 год 09хв працівниками ВП№1 Краматорського РУП ГУНП в Донецькій області, у встановленому законом порядку, було проведено обшук домоволодіння, розташованого за адресою АДРЕСА_2 , під час якого було виявлено та вилучено 140 рослин, які мають анатомо-морфологічні ознаки, характерні для рослин роду коноплі (Canabis), містять психоактивну речовину-тетрагідроканабінол, тобто є рослинами роду коноплі (Canabis), і відносяться до рослин, які містять наркотичні засоби та пихотропні речовини, які обвинувачений ОСОБА_7 , діючи умисно, незаконно, без відповідного на те дозволу компетентних органів, посіяв та вирощував на земельній ділянці, розташованій на території домоволодіння, яке розташоване за адресою АДРЕСА_2 , за місцем свого мешкання, з метою подальшого особистого вживання шляхом куріння без мети збуту.

На вказане рішення подана апеляційна скарга прокурором, який просить вирок суду скасувати, не оспорюючи обставини справи, в частині призначеного покарання. Зазначає, що судом не вірно призначене покарання та є занадто м`яким. Тому, прокурор просить призначити за 2 ст. 309 КК України покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 310 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження колегія суддів приходить до наступного.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 в скоєні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 309, ч. 2 ст. 310 КК України та фактичні обставини справи ніким не оскаржуються, тому відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційним судом не перевіряються.

Згідно зі ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, яке ухвалено згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим кодексом.

Відповідно до ст.ст.50, 65 КК України особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначено покарання необхідне й достатнє для її виправлення і попередження нових кримінальних правопорушень. При призначенні покарання суд повинен урахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, обставини, що обтяжують та пом`якшують покарання.

Виходячи з указаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.

Санкцією ж ч. 2 ст. 309 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк до 3 років, за ч. 2 ст. 310 КК України - від 3 до 7 років.

Наркоманія та незаконний обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів притаманний надзвичайно високий ступінь суспільної небезпеки, зумовлений тяжкими наслідками для здоров`я не лише конкретної особи, а й всього населення, а також для економіки та суспільства. Суспільна небезпека цих злочинів визначається, насамперед, поширенням та згубним впливом наркоманії і токсикоманії на свідомість психічно нестійких людей, їх мораль і спосіб життя, що призводить до поступового занепаду, деградації особистості. Отже, особи, які вчиняють ці злочини, повинні понести адекватне та справедливе покарання.

Разом з тим, суд першої інстанції призначив ОСОБА_7 покарання з іспитовим строком, яке, як обґрунтовано зазначається в апеляційній скарзі, є явно несправедливим через м`якість.

При цьому, суд першої інстанції взагалі не врахував винятковий індивідуальний ступінь тяжкості й суспільної небезпеки вчиненого ОСОБА_7 злочину, а саме те, що він вирощував та зберігав за місцем свого проживання особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, у особливо великому розмірі, загальною масою в перерахунку на суху речовину 5666,067 г, що більше ніж у два рази перевищує межу, з якої встановлюється особливо великий розмір названого наркотичного засобу (2 500 г відповідно до Таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затверджених наказом МОЗ України №188 від 01 серпня 2000 року).

Наведені вище обставини також свідчать про те, що злочинна діяльність ОСОБА_7 який не працює та суспільно корисною працею не займається, не була раптовою помилкою, а вказує на цілеспрямоване й наполегливе бажання обвинуваченого вести злочинний спосіб життя. Учинений же ним злочин підриває заснований на законі порядок обігу наркотичних засобів в Україні, створює загрозу заподіяння шкоди та завдає фактичну шкоду життю, здоров`ю людини, економіці й суспільству в цілому.

На підставі викладеного вище, колегія суддів вважає, що застосування положень ст.75 КК України щодо ОСОБА_7 є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, оскільки не сприяє меті покарання - виправленню обвинуваченого та попередженню вчинення нових кримінальних правопорушень.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції та ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

При призначенні покарання колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_7 кримінальних правопорушень, одне з яких відноситься до категорії тяжких злочиныв, його надзвичайно високий ступінь суспільної небезпеки, особливо великий розмір наркотичного засобу як предмета злочину (масою в перерахунку на суху речовину 5666,067 г), особу обвинуваченого, який не судимий, за місцем проживання характеризується позитивно. Обставин що пом`якшують та обтяжують покарання не виявлено.

Також, колегія суддів, зазначає, що суд першої інстанції прийшов до передчасного висновку про наявність обставини що пом`якшує покарання - щире каяття. Оскільки визнання вини обвинуваченим ОСОБА_7 не може безумовно свідчити про щире каяття з приводу вчиненого. Адже щире каяття передбачає, окрім визнання особою факту вчинення кримінальних протиправних діянь, ще й щирий жаль із цього приводу та осуд поведінки.

Враховуючи наведені вище дані та обставини в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що покарання ОСОБА_7 повинно бути призначене з реальним його відбуттям.

Таким чином, суд першої інстанції допустив порушення, передбачені ст. 414 КПК України, що є підставою для скасування оскаржуваного вироку в частині призначеного покарання, з ухваленням нового вироку в цій частині, на підставі ст. 420 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. 404-407, 420 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Дружківського міського суду Донецької області від 03 березня 2023 року відносно ОСОБА_7 скасувати в частині призначеного покарання.

Призначити ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 309 КК України покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 310 КК України покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України ОСОБА_7 шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати з дня затримання.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набуває чинності негайно та може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді