26.04.2023
Справа № 331/3549/21
Провадження № 1-кп/331/137/2023
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 квітня 2023 року Жовтневий районний суд міста Запоріжжя у складі: головуючого - судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в місті Запоріжжі кримінальне провадження № 0000061 від 10.10.2016 року з обвинувальним актом у відношенні

ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, українця, громадянина України, який має вищу освіту, колишньому виконуючого обов`язки директор ДП «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації»,працевлаштованого на посаді виконуючого обов`язки директора Державного начально-виховного закладу Запорізького центру літньої підготовки імені маршала авіації ОСОБА_4 , розлученого, який на утриманні неповнолітню дитину: ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 та фактично мешкає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_3

ВСТАНОВИВ:

В провадженні Жовтневого районного суду м. Запоріжжя знаходиться кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 364 КК України.

Згідно обвинувального акту, 20 серпня 2012 року, Наказом Державного агентства з питань науки, інновацій та інформатизації України № 172-к від 20.08.2012, ОСОБА_3 , було призначено на посаду виконуючого обов`язки директора Державного підприємства «Запорізький державний центр науки, інновацій та інформатизації» (далі - ДП «ЗДЦНІІ») з 20 серпня 2012 року до погодження контракту з Запорізькою обласною державною адміністрацією.

Відповідно до п.7.1 ст.7 Статуту ДП «ЗДЦНІІ» (далі - Статут), затвердженого Наказом Державного агентства з питань науки, інновацій та інформатизації України № 52 від 06.06.2011, управління ДП «ЗДЦНІІ» здійснює директор, який призначається відповідно до вимог чинного законодавства Агентством та є йому підзвітним. Крім того, згідно п.7.4 ст.7 Статуту, директор самостійно вирішує питання пов`язані з діяльністю ДП «ЗДЦНІІ», за винятком питань, віднесених законодавством та статутом до компетенції Агентства.

Підпунктом 7.5 ст.7 Статуту передбачено, що Директор ДП «ЗДЦНІІ»:

- несе повну відповідальність за стан та діяльність центру;

- діє без доручення від імені ДП «ЗДЦНІІ», представляє його інтереси в органах державної влади, місцевого самоврядування та судах, у відносинах з юридичними та фізичними особами, формує адміністрацію ДП «ЗДЦНІІ»;

- розпоряджається коштами та майном;

- укладає договори, підписує акти, видає доручення, відкриває в банках рахунки;

- несе відповідальність за формування та виконання фінансового плану ДП «ЗДЦНІІ»;

- видає накази та інші розпорядчі документи, дає вказівки, затверджує інструктивно-методичні документи, обов`язкові для виконання усіма працівниками ДП «ЗДЦНІІ»;

- має право здійснювати найм та звільнення працівників відповідно до чинного законодавства;

- за погодженням з Агентством затверджує структурний та штатний розпис ДП «ЗДЦНІІ»;

- обирає форми та системи оплати праці, встановлює працівникам конкретні розміри тарифних ставок, відрядних розцінок, посадових окладів, премій, винагород, надбавок і доплат на умовах, передбачених чинним законодавством та колективним договором.

З огляду на викладене, ОСОБА_3 у відповідності до ст.18 та примітки 1 до ст. 364 КК України, є особою, яка обіймає посаду, пов`язану з виконанням організаційно - розпорядчих та адміністративно - господарських функцій, тобто є службовою особою.

Так, 06.09.2012, між виконуючим обов`язків директора ДП «ЗДЦНІІ» ОСОБА_3 , котрий діяв на підставі статуту та директором ТОВ «Науково - виробниче підприємство «Аверс» () (далі - ТОВ «НВП «Аверс») ОСОБА_8 , яка діяла на підставі статуту, було укладено Договір про спільну діяльність (далі - Договір).

Відповідно до умов договору п.1.1.3 ст.1, Сторона 1 - є замовником будівництва, тобто ДП «ЗДЦНІІ», а відповідно до п. 1.1.4 ст.1 Сторона 2 - є генеральним підрядником, яка виконує функції Замовника будівництва, тобто ТОВ «НВП «Аверс».

Згідно ст.3 Договору, предметом договору є те, що Сторони зобов`язуються на основі співробітництва та шляхом здійснення внесків майном (грошовими коштами, матеріалами, майновими правами, тощо), трудовою участю та організацією співпраці, сумісно діяти з метою здійснення інвестування та будівництва офісно-торгівельної будівлі за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна, 77.

Пунктом 2.3 ст. 2 Договору передбачено, що будівництво об`єкту здійснювати на земельній ділянці у межах, визначених в проекті відведення земельної ділянки, яка розташована за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна, 77 та належить Стороні 1 на праві постійного користування землею, на підставі Державного акту на право власності на землю серія І - ЗП №003062 від 02 листопада 1998 року, який зареєстровано в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 2384, кадастровий номер земельної ділянки :01:012:0009.

Відповідно до п.3.3 ст.3 Договору, для досягнення мети, зазначеної у пункті 2.1. цього договору, Сторона 1 робить внесок шляхом передачі права користування земельною ділянкою, зазначеною у п. 2.3 цього договору.

Пунктом 5.1. ст.5 Договору передбачено, що результатом спільної діяльності Сторін за цим договором є закінчення будівництва та введення Стороною 2 Об`єкта в експлуатацію шляхом отримання сертифікату відповідності Інспекції держархбудконтролю у Запорізькій області.

Після проведення первинної технічної інвентаризації Об`єкту та введення Об`єкту в експлуатацію, Сторони, на підставі результатів первинної технічної інвентаризації Об`єкту, здійснюють розподіл площ приміщень в Об`єкті, які є їх частками у спільній діяльності, а саме: часткою Сторони 1 є приміщення котельної з технічним обладнанням. Площа та перелік обладнання визначаються додатковою угодою до цього Договору на підставі технічного завдання Сторони 1 (п. 5.2.2.). Часткою Сторони 2 є нежитлові приміщення в Об`єкті, які не є часткою Сторони 1 (п. 5.2.2.).

Крім того встановлено, що рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 27.08.1998 № 482/77 Державному підприємству «Запорізькому центру науково - технічної та економічної інформації» (на даний час згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань ДП «ЗДЦНІІ» ) надано в постійне користування земельну ділянку загальною площею 0,4279 га по пр. Леніна, 77 в межах згідно з планом, у тому числі: площею 0,1210 га для функціонування наукового центру, площею 0,1887 га для благоустрою прилеглої території, площею 0,1182 га для функціонування автостоянки (землі транспорту та зв`язку).

У подальшому, право постійного користування землею ДП «ЗДЦНІІ» посвідчено Державним актом на право постійного користування землею І-ЗП №003062, виданого Запорізькою міською радою 02.11.1998 та зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № 2384.

Згідно із вимогами ч.1 ст.13 та ч.1 ст.14 Конституції України земля, її надра, атмосферне повітря, водні та інші природні ресурси, які знаходяться в межах території України, природні ресурси її континентального шельфу, виключної (морської) економічної зони є об`єктами права власності Українського народу. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією. Земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави.

Положеннями Земельного кодексу України визначено порядок вилучення та надання земельних ділянок із державної та комунальної власності.

Згідно з ч.1 ст.124 Земельного кодексу України, Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

Відповідно до вимог ст.ст. 17, 122 Земельного кодексу України, Запорізька обласна державна адміністрація є органом, який від імені держави розпоряджається земельними ділянками державної форми власності (передавати земельні ділянки із земель державної власності у власність і користування у межах міст обласного значення).

Згідно з ч.1 ст.1 Закону України «Про місцеві державні адміністрації» виконавчу владу в областях і районах, містах Києві та Севастополі здійснюють місцеві державні адміністрації.

Окрім того, відповідно до п.2 ч.1 ст.21 Закону України «Про місцеві державні адміністрації» місцева державна адміністрація розпоряджається земельними ділянками державної власності відповідно до закону.

Тобто, земельна ділянка площею 0,4279 га, яка передана державному підприємству у постійне користування, в силу положень Земельного кодексу України, Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо розмежування земель державної та комунальної власності» та Закону України «Про місцеві державні адміністрації» належить до державної власності в особі Запорізької обласної державної адміністрації.

Крім того, ТОВ «НВП «Аверс» для реєстрації права власності на спірний об`єкт незавершеного будівництва надано державному реєстратору договір про спільну діяльність по будівництву від 06.09.2012, укладений між ДП «ЗДЦНІІ» та ТОВ «НВП «Аверс», який у подальшому визнаний у судовому порядку недійсним.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 04.07.2017 по справі № 908/852/17 задоволено позовну заяву Запорізької місцевої прокуратури № 1, в інтересах держави в особі Запорізької обласної державної адміністрації та визнано недійсним договір про спільну діяльність від 06.09.2012, укладений між ДП «ЗДЦНІІ» та ТОВ «НВП Аверс».

Також, постановою Донецького апеляційного господарського суду від 27.11.2017 по справі № 908/852/17, апеляційну скаргу ТОВ «НВП «Аверс» на рішення господарського суду Запорізької області від 04.07.2017 по вказаній справі залишено без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області у справі № 908/852/17 залишено без змін.

Крім того, постановою Верховного Суду України від 08.05.2018 по справі № 908/852/17 касаційну скаргу ТОВ «НВП «Аверс» залишено без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області від 04.07.2017 року та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 27.11.2017 року у справі № 908/852/17 - без змін.

Підставами для визнання недійсним вказаного договору про спільну діяльність є те, що вказаний правочин суперечить вимогам ст.ст. 17, 21, 96, 116, 122, 149 Земельного кодексу України, ст. 1130 Цивільного кодексу України.

Тобто, уклавши вказаний Договір, який на момент його вчинення не був дійсним, директор ДП «ЗДЦНІІ» ОСОБА_3 не маючи необхідного обсягу цивільної дієздатності щодо земельної ділянки (враховуючи наявне тільки право користування), всупереч наведеним нормам Земельного кодексу України, фактично розпорядився частиною земельної ділянки, зробивши внесок у спільну діяльність для будівництва офісно-торгівельної будівлі, на користь ТОВ «НВП «Аверс», всупереч її цільовому призначенню з метою здійснення діяльності, що не відповідає меті діяльності ДП «ЗДЦНІІ».

Окрім того, подана директором ТОВ «НВП «Аверс» ОСОБА_8 декларація про початок виконання будівельних робіт, серія та номер 106с-0194, зареєстрована Департаментом державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області, 02.09.2016, скасована Департаментом ДАБІ у Запорізькій області.

Так встановлено, що у зв`язку з тим, що ТОВ «НВП «Аверс» не мало правовстановлюючих документів на земельну ділянку, яка розташована за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна (Соборний) 77 та враховуючи те, що будівництво офісно-торгівельного центру суперечить її цільовому призначенню, наказом Департаменту Державної архітектурно - будівельної інспекції у Запорізькій області № 58 від 19.05.2017скасовано реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт від 07.09.2016 на об`єкт будівництва «Будівництво офісно-торговельного центру за адресою: пр. Соборний, 77, м. Запоріжжя» (замовник ТОВ НВП «Аверс»).

У статтях 125, 126 Земельного кодексу України визначено, що право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

Разом з тим, як вбачається з інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, жодне речове право на земельну ділянку за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна (Соборний), 77 за ТОВ «НВП «Аверс» не реєструвалось, а відповідно і не набувалось.

Тобто, у розумінні Земельного кодексу України, ні договір про спільну діяльність, ні Державний акт на право постійного користування земельною ділянкою, який посвідчує речове право на користування земельною ділянкою державної власності саме ДП «ЗДЦНІІ», не є документами, що посвідчують речове право на земельну ділянку під таким об`єктом саме ТОВ «НВП «Аверс».

У подальшому, 15 березня 2017 року у приміщенні Комунального підприємства Балабинської селищної ради «Центр надання послуг» за адресою: м. Запоріжжя, вул. Сергія Серікова, 30 з метою отримання неправомірної вигоди для іншої юридичної особи - ТОВ «НВП «Аверс», у порушення вимог ч.1 ст.27, п.п. 1, 3 ч.1 ст.24, ч.2 ст.24 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень», п. 68 Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень, незважаючи на відсутність передбачених законом правовстановлюючих документів на земельну ділянку, державний реєстратор ОСОБА_9 прийняв рішення про державну реєстрацію права власності та вчинив реєстраційні дії, внаслідок яких за ТОВ «НВП «Аверс» зареєстровано право власності на об`єкт незавершеного будівництва, офісно-торгівельний центр, нежитлове приміщення, розташованого за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна (Соборний), 77, на земельній ділянці, яка перебуває на праві постійного користування ДП «ЗДЦНІІ» та є власністю Держави в особі Запорізької обласної державної адміністрації.

Під час досудового розслідування за результатами топографо-геодезичних робіт складено план земельної ділянки за адресою: м. Запоріжжя, пр. Соборний, 77. Згідно з вказаним планом площа земельної ділянки на якій ТОВ НВП «Аверс» розпочато будівництво офісно-торгового центру становить 0,2590 та.

Згідно з висновком проведеної оціночно-земельної експертизи №390-19 від 06.09.2019, ринкова вартість земельної ділянки площею 0,2590 га кадастровий номер :01:012:0211 , що розташована за адресою: м. Запоріжжя, просп.Соборний (просп. Леніна), 77, станом на 06.09.2012 становить 1 286 324 гривень.

Таким чином, ОСОБА_3 , перебуваючи на посаді виконуючого обов`язки директора ДП «ЗДЦНІІ», будучи відповідно до Статуту службовою особою, зловживаючи своїми повноваженнями, 06 вересня 2012 року, у приміщенні ДП «ЗДЦНІІ», за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна (нова назва Соборний) 77, в інтересах третіх осіб - ТОВ «НВП «Аверс», у порушення вимог ст.ст. 17, 21, 96, 116, 122, 149 Земельного кодексу України, ст. 1130 Цивільного кодексу України, незважаючи на відсутність передбачених законом правовстановлюючих документів на земельну ділянку, прийняв рішення, підписавши договір про спільну діяльність, внаслідок яких за ТОВ «НВП «Аверс» було зареєстровано право власності на об`єкт незавершеного будівництва офісно-торгівельний центр, нежитлове приміщення, розташованого за адресою: АДРЕСА_3 , на земельній ділянці, яка перебуває на праві постійного користування ДП «ЗДЦНІІ» та є власністю Держави в особі Запорізької обласної державної адміністрації.

Своїми злочинним діями ОСОБА_3 , діючи умисно, зловживаючи своїм службовим становищем, завдав Державі в особі Запорізької обласної державної адміністрації матеріальної шкоди, яка відповідно до висновку експерта за результатом проведення оціночно-земельної експертизи № 390-19 від 06.09.2019 становить 1 286 324 гривень, що в двісті п`ятдесят і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та відповідно до примітки 4 ст. 364 КК України є тяжкими наслідками, що спричинено державним інтересам, що виразилось у позбавленні Запорізької обласної державної адміністрації права належним чином здійснювати правомочності щодо володіння, використання та розпорядження земельною ділянкою.

Дії обвинуваченого ОСОБА_3 , кваліфіковані за ч.2 ст.364 КК України, оскільки він вчинив умисні дії, які виразилися у зловживанні службовим становищем, тобто умисне, в інтересах третіх осіб використання службовою особою службового становища всупереч інтересам служби, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

До суду від захисника обвинуваченого - адвоката ОСОБА_7 надійшло клопотання про закриття кримінального провадження у зв`язку з закінченням строків давності.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_3 та його захисник ОСОБА_7 клопотання підтримали, просили закрити кримінальне провадження. Обвинувачений свою провину не визнав, однак наполягав на звільненні від кримінальної відповідальності через сплив строків давності, оскільки з моменту вчинення злочину, який йому інкримінують, минуло більше 10 років.

Прокурор ОСОБА_6 у суді вказала, що строк притягнення особи до відповідальності дійсно сплив, факт невизнання ним своєї провини не є перешкодою для закриття кримінального провадження з цих підстав, тому проти задоволення клопотання обвинуваченого не заперечувала.

Заслухавши думку прокурора, обвинуваченого та його захисника, суд дійшов висновку, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч. 4 ст. 286 КПК України, якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

У відповідності до ч. 3 ст. 288 КПК України, суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки

1) два роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачене покарання менш суворе, ніж обмеження волі;

2) три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років;

3) п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини;

4) десять років - у разі вчинення тяжкого злочину;

5) п`ятнадцять років - у разі вчинення особливо тяжкого злочину.

Судом роз`яснено обвинуваченому наслідки звільнення від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

У судовому засыданны встановлено, що ОСОБА_3 обвинувачується у вчиненні тяжкого злочину, за вчинення якого передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк від трьох до шести років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, зі штрафом від п`ятисот до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. З моменту його вчинення минуло більш як десять років (06 вересня 2012 року)

Крім того суд бере до уваги, те що винним у вчиненні нових кримінальних правопорушень ОСОБА_3 не визнаний, у розшуку обвинувачений не перебував, тому строк давності не переривався, за таких обставин суд доходить висновку про те, що обвинувачений ОСОБА_3 підлягає звільненню від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України, а кримінальне провадження - закриттю у відповідності до п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 284, 285, 286, 288, 369-372, 392, 395 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

Кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 364 КК України, - закрити у зв`язку зі спливом строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Звільнити ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.364 КК України, у зв`язку закінченням строку давності притягнення до відповідальності на підставі ст. 49 КК України.

Речові докази:

- оригінал Договору про спільну діяльність укладений 06.09.2012 між виконуючим обов`язків директора Запорізького державного центру науки, інновацій та інформатизації (далі ДП «ЗДЦНІІ») ОСОБА_3 , котрий діяв на підставі статуту та директором ТОВ «Наукове-виробниче підприємством «Аврес» () (далі ТОВ «НВП «Аверс») ОСОБА_8 , яка діяла на підставі статуту, було укладено Договір про спільну діяльність. Відповідно до умов договору ст.1, п.1.1.3 Сторона 1- є замовником будівництва, тобто ДП «ЗДЦНІІ», а відповідно до п.1.1.4 Сторона 2 є генеральним підрядником, яка виконує функції Замовника будівництва, тобто ТОВ «НВП «Аверс» - зберігати у матеріалах кримінального провадження суду.

Судові витрати за проведені експертні дослідження у розмірі 9420,20 грн. віднести на рахунок держави.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі апеляційної скарги до Запорізького апеляційного суду через Жовтневий районний суд м. Запоріжжя протягом семи днів з дня оголошення ухвали. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1