Номер провадження: 11-кп/813/657/23
Справа № 521/2711/19
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1 Доповідач ОСОБА_2
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.03.2023 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відео конференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Малиновської окружної прокуратури м. Одеси ОСОБА_9 на ухвалу Малиновського райсуду м. Одеси від 08.11.2022 якою було задоволено подання начальника Малиновського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Одеській обл. ОСОБА_10 про звільнення від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку відносно:

ОСОБА_7 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Червоноармійське, Болградського р-ну Одеської обл., громадянина України, з середньо освітою, одруженого, маючого на утримані малолітню дитину 2012 р.н., не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого: АДРЕСА_2 ,

- засудженого вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 11.12.2019 за ч. 1 ст. 263, до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки, на підставі ст. 75 КК України, звільнено від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік 6 місяців

установив:

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлених обставин судом 1-ої інстанції.

Зазначеною ухвалою суду 1-ої інстанції було задоволено клопотання начальника Малиновського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Одеській обл. ОСОБА_10 про звільнення від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку відносно ОСОБА_7 , засудженого Малиновського районного суду м. Одеси від 11.12.2019.

Мотивуючи вказану ухвалу суд 1-ої інстанції вказував на те, що наявність у Київському райсуді м. Одеси на розгляді кримінального провадження відносно ОСОБА_7 не перешкоджає звільненню його від відбування покарання, оскільки вирок не набрав законної сили.

Вимоги, наведені в апеляційній скарзі та узагальнення доводів особи, яка її подала.

В апеляційній скарзі прокурор Малиновської окружної прокуратури м. Одеси ОСОБА_9 вказує на те, що ухвала суду є незаконною та необґрунтованою, посилаючись на наступне:

- у разі вчинення засудженим нового злочину протягом іспитового строку суд призначає йому покарання за правилами, передбаченими ст.ст. 71, 72 КК України;

- інститут звільнення особи від покарання з випробуванням одним із своїх завдань має утримання особи від вчинення нових злочинів, що безпосередньо випливає зі змісту ч. 3 ст. 75 КК України, водночас відповідно до інформації УІЗ ГУНП в Одеській обл., витягу з ЄРДР вбачається, що ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні злочинів, передбачених ч. 4 ст. 189, ч. 2 ст. 146 КК України, обвинувальний акт скеровано до Київського райсуду м. Одеси 28.09.2021 для розгляду по суті. Рішення по справі не прийнято.

За таких обставин, прокурор ОСОБА_9 просить скасувати ухвалу суду від 08.11.2022 та ухвалити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання (подання) начальника Малиновського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Одеській обл. про звільнення від призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового терміну стосовно засудженого ОСОБА_7 ..

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, пояснення обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти її задоволення, перевіривши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд приходить до висновків про таке.

Мотиви суду апеляційної інстанції.

Відповідно до приписів ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Частиною 3 ст. 539 КПК України передбачено, що клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, розглядається протягом десяти днів з дня його надходження до суду суддею одноособово згідно з правилами судового розгляду, передбаченими ст.ст. 318-380 цього Кодексу, з урахуванням положень цього розділу.

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Малиновського райсуду м. Одеси від 11.12.2019 за ч. 1 ст. 263 КК України до 4 років позбавлення волі, звільнений від відбування покарання із випробуванням на підставі ст.ст. 75, 76 КК України строком на 1 рік 6 місяців.

Згодом, 11.06.2021 начальник Малиновського РВ філії ДУ «Центр пробації» і Одеській обл. ОСОБА_11 звернулася до Малиновського райсуду м. Одеси із клопотанням (поданням) поро ОСОБА_7 від призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку (а.с. 92-94).

Разом з тим, станом на час розгляду справи про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку було встановлено, що у провадженні Київського райсуду м. Одеси перебуває к/п №0000484 за обвинуваченням ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст. 189, ч. 2 ст. 146 КК України, розгляд вказаного провадження не завершений.

Відповідно до ч. 2 ст. 165 КВК України після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, за поданням уповноваженого органу з питань пробації звільняється судом від призначеного йому покарання, нагляд припиняється і засуджений знімається з обліку в зазначеному органі.

Частиною 1 ст. 78 КК України передбачено, що після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, звільняється судом від призначеного йому покарання.

Однак, апеляційний суд враховує положення, викладені в п.10 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 «Про практику призначення судами покарання» від 24.10.2003, згідно з якими якщо про вчинення під час іспитового строку нового злочину стало відомо після винесення постанови про звільнення засудженого від покарання, суд, який розглядає справу за новий злочин, вправі призначити покарання за сукупністю вироків лише за умови скасування цієї постанови в установленому законом порядку.

Таким чином, ухвалення судом рішення про звільнення ОСОБА_7 від покарання за попереднім вироком позбавить суд можливості, у разі ухвалення обвинувального вироку, призначити остаточне покарання з дотриманням цих вимог закону. В той же час, якщо суд дійде висновку про невинуватість особи, питання про його звільнення від призначеного покарання за попереднім вироком, в подальшому може бути вирішене судом.

Окрім того, відповідно до ч. 3 ст. 78 КК України, у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину суд призначає покарання за правилами, передбаченими ст.ст. 71, 72 цього Кодексу.

За таких обставин, апеляційний суд приходить до висновку про те, рішення суду 1-ої інст.. про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку є передчасним, у зв`язку з чим оскаржувана ухвала підлягає скасуванню.

Відповідно до положень п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу.

Пунктом 4 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, оскільки доводи прокурора знайшли своє підтвердження під час апеляційного розгляду, апеляційна скарга прокурора ОСОБА_9 підлягає задоволенню, а ухвала Малиновського райсуду м. Одеси від 08.11.2022 скасуванню.

Керуючись ст.ст. 24, 370, 404, 405, 407, 409, 419, 532 КПК України, апеляційний суд

ухвалив:

Апеляційну скаргу прокурора Малиновської окружної прокуратури ОСОБА_9 - задовольнити.

Ухвалу Малиновського райсуду м. Одеси від 08.11.2022 якою було задоволено подання начальника Малиновського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Одеській обл. ОСОБА_10 про звільнення від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку відносно ОСОБА_7 , засудженого вироком Малиновського райсуду м. Одеси від 11.12.2019 за ч.1 ст. 263 КК України - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання начальника Малиновського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Одеській обл. ОСОБА_10 про звільнення від відбування покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку відносно ОСОБА_7 , засудженого вироком Малиновського райсуду м. Одеси від 11.12.2019 за ч. 1 ст. 263 КК України.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Одеського апеляційного суду:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4