Справа № 462/599/23
провадження 1-кс/462/291/23
У Х В А Л А

16 лютого 2023 року м. Львів

Слідчий суддя Залізничного районного суду міста Львова ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого СВ ВП №1 ЛРУП №2 ГУНП у Львівській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Франківської окружної прокуратури м. Львова ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000100 від 26 січня 2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України,-

встановив:

старший слідчий СВ ВП № 1 ЛРУП №2 ГУ НП у Львівській області ОСОБА_3 подав клопотання, погоджене прокурором Франківської окружної прокуратури м. Львова Львівської області ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів (інформації) з можливістю ознайомитися з ними та вилучити їх (здійснити їх виїмку), шляхом зняття копії інформації, що міститься в наступних об`єктах:

- мобільному терміналі марки «Iphone», моделі «SE» чорного кольору із IMEI1: НОМЕР_1 та IMEI2: НОМЕР_2 , із Сім-картою з абонентським номером НОМЕР_3 , який належить ОСОБА_5 та фактично знаходиться у ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 .Клопотання обґрунтовано наступним.

Клопотання обґрунтовано наступним.

В провадженні слідчого відділення відділу поліції № 1 Львівського районного управління поліції № 2 Головного управління Національної поліції у Львівській області знаходяться матеріали кримінального провадження № 0000100 від 27 січня 2023 року, за фактом вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.307 КК України.

26 січня 2023 року до відділу поліції № 1 ЛРУП № 2 ГУНП у Львівській області надійшло повідомлення від працівника поліції ОСОБА_6 , про те, що в 5-тому парку по АДРЕСА_2 , було виявлено гр. ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який повідомив, що в нього в наплічному рюкзаку знаходяться полімерні пакети з наркотичною речовиною, які останній зберігав з метою подальшого збуту.

26 січня 2023 року до відділу поліції № 1 ЛРУП № 2 ГУ НП у Львівській області надійшло повідомлення від працівника поліції ОСОБА_6 , про те, що в 5-тому парку по АДРЕСА_2 , було виявлено гр. ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , який повідомив, що в нього в наплічному рюкзаку знаходяться полімерні пакети з наркотичною речовиною, які останній зберігав з метою подальшого збуту.

В ході проведення досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_5 може бути причетним до незаконного збуту наркотичних засобів, на території м. Львова.

26 січня 2023 року ОСОБА_5 було затримано в порядку ст.208 КПК України. В ході проведення затримання у ОСОБА_5 серед іншого було виявлено та вилучено 39 згортків обмотаних ізолентою жовтокого кольору, 65 згортків обмотаних ізолентою червоного кольору, 13 згортків обмотаних ізолентою зеленого кольору та мобільний термінал марки «Iphone», моделі «SE» чорного кольору із IMEI1: НОМЕР_1 та IMEI2: НОМЕР_2 , із Сім-картою з абонентським номером НОМЕР_3 .

27 січня 2023 року ОСОБА_5 відповідно до п.1 ч.2 ст.276 КПК України, повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.307 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 , діючи всупереч положень Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їхніх аналогів і прекурсорів», Закону України «Про засади протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та зловживання ними», умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків у вигляді порушення правил обігу психотропних речовин, реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконне збагачення, за рахунок продажу психотропних речовин, усвідомлюючи суспільну небезпечність та протиправність своїх дій, тобто діючи з прямим умислом, вирішив вчинити кримінальні правопорушення у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин.

Так, ОСОБА_5 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання з метою збуту психотропних речовин у невстановленому досудовим розслідуванням місці та невстановлений час, але не пізніше 15 год. 50 хв. 26.01.2023, незаконно придбав психотропні речовини, які було розфасовано у 117 пакетів, а саме: 39 прозорих поліетиленових зіп-пакетах, обмотаних ізоляційною стрічкою жовтого кольору, 65 прозорих поліетиленових зіп-пакетах, обмотаних ізоляційною стрічкою червоного кольору та 13 прозорих поліетиленових зіп-пакетах, обмотаних ізоляційною стрічкою зеленого кольору, які з метою збуту зберігав при собі, перебуваючи на вул. Генерала Курмановича у м. Львові, поблизу переходу через залізничну колію.

В одному, вилученому у ОСОБА_5 прозорому поліетиленовому зіп-пакеті обмотаному ізоляційною стрічкою червоного кольору знаходилась психотропна речовина амфетамін, масою 0,2308 грама, по решті 116 пакетах триває експертне дослідження.

30 січня 2023 року ухвалою слідчого судді Залізничного районного суду м. Львова накладено арешт, серед іншого на та мобільний термінал марки «Iphone», моделі «SE» чорного кольору із IMEI1: НОМЕР_1 та IMEI2: НОМЕР_2 , із Сім-картою з абонентським номером НОМЕР_3 .

На даний час та мобільний термінал марки «Iphone», моделі «SE» чорного кольору із IMEI1: НОМЕР_1 та IMEI2: НОМЕР_2 , із Сім-картою з абонентським номером НОМЕР_3 знаходиться у ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 .

В ході проведення досудового розслідування встановлено, що на мобільному телефоні та мобільному терміналі марки «Iphone», моделі «SE» чорного кольору із IMEI1: НОМЕР_1 та IMEI2: НОМЕР_2 , із Сім-картою з абонентським номером НОМЕР_3 , який належить ОСОБА_5 може знаходитись інформація, яка може свідчити про злочинну діяльність останнього та стосуватись обставин скоєного кримінального правопорушення, а також причетності підозрюваного до скоєння аналогічних злочинів на території м. Львова, а відтак є об`єктивна необхідність у їх дослідженні. Так, на вказаному мобільному телефоні може знаходитися інформація, яка пов`язана із придбанням та збутом психотропних речовин, тощо.

Враховуючи обставини скоєння кримінального правопорушення, в органу досудового розслідування є підстави вважати, що на вилученому інформаційному носію може бути наявна інформація, що стосується обставин його вчинення.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що інформація, яка може знаходитися на та мобільному терміналі марки «Iphone», моделі «SE» чорного кольору із IMEI1: НОМЕР_1 та IMEI2: НОМЕР_2 , із Сім-картою з абонентським номером НОМЕР_3 ., який належить ОСОБА_5 , може бути використана в ході подальшого досудового розслідування та судового розгляду як основний доказ вчинення кримінального правопорушення, підтвердити чи спростувати факт незаконних дій, відмова у їх вилученні унеможливить подальше досудове розслідування даного кримінального провадження та встановлення осіб, які можуть бути причетні до вчинення даного кримінального правопорушення, а тому, просить клопотання задоволити.

Слідчий, прокурор у судове засідання не з`явилися, однак у своєму клопотанні просять проводити розгляд у їх відсутності, клопотання підтримують та просять таке задовольнити.

Дослідивши матеріали клопотання, приходжу до висновку, що у його задоволенні слід відмовити з наступних підстав.

Порядок доступу до листування та іншої кореспонденції, яке міститься у мобільному телефоні, який вилучений у ході проведення обшуку, КПК України чітко не регламентований.

За змістом статі 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. У клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Частина 5 статті 163 КПК України зазначає, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Системний аналіз зазначених норм вказує на те, що тимчасовий доступ за статтею 160 КПК України здійснюється за обов`язкової наявності однієї умови, зокрема щодо перебування речей або документів у володінні відповідної фізичної або юридичної особи.

З матеріалів клопотання слідує, що вказаний слідчим мобільний телефон вилучений під час проведення затримання, визнаний речовим доказом та на даний час він зберігається в ІНФОРМАЦІЯ_1 , що за адресою: АДРЕСА_1 .

Отже на час розгляду клопотання мобільний телефон не перебуває ні у володінні, ні у користуванні власника.

У ситуації, що склалася, особою, у володінні якої знаходяться речі і документи, є орган досудового розслідування, який вилучив мобільний телефон і, який, в даному випадку, одночасно є особою, яка звернулася до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ. Крім того, ст.164 КПК України передбачає зазначення в ухвалі слідчого судді прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи або найменування юридичної особи, які мають надати тимчасовий доступ до речей і документів.

Отже, тимчасовий доступ на підставі норм ст.160-165 КПК України до особистої інформації, що міститься у вилученому органом досудового розслідування мобільному телефоні, не є таким, що у повній мірі відповідає вказаній процедурі.

Окрім того, у постанові ВС від 9 квітня 2020 року у справі № 727/6578/17 висловлена позиція, що якщо інформація, яка була наявна в мобільному телефоні, була досліджена органом досудового розслідування шляхом включення телефону та огляду текстових повідомлень, які в ньому знаходились та доступ до яких не був пов`язаний із наданням володільцем відповідного серверу (оператором мобільного зв`язку) доступу до електронних інформаційних систем, то це може бути оформлено як огляд предмета - телефону та оформлено відповідним протоколом, який складений з дотриманням вимог КПК: якщо володілець надав інформацію про пароль або з подоланням систем логічного захисту технікою спеціаліста, та (або) призначається відповідна експертиза для виявлення інформації та програмного забезпечення, що містяться на комп`ютерних носіях.

Водночас, в поданому слідчим клопотанні відсутні дані про те, що інформація, яка міститься у мобільному телефоні підозрюваного не може бути здобута шляхом включення телефону та огляду повідомлень та особистого листування, які в ньому знаходились та доступ до яких не пов`язаний із наданням володільцем відповідного доступу до нього. Слідчим не зазначено, що доступ до мобільного телефону обмежений шляхом встановлення паролю чи будь-яких інших логічних систем захисту, в матеріалах клопотання також відсутня інформація, чи ОСОБА_5 відмовив у надані дозволу на огляд належного йому мобільного телефону.

Слідчим також не додано висновків спеціалістів щодо можливості/неможливості проведення огляду телефона з метою зняття копії інформації, що міститься в мобільному терміналі, про що просить слідчий у своєму клопотанні, чи копій постанов про призначення відповідних експертиз.

Виходячи з викладеного, з огляду на встановлені обставини справи, слідчий суддя, оцінивши викладені в клопотанні обґрунтування та додані матеріали, дійшов до висновку про відмову у наданні дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів.

Керуючись ст.159, 163, 164 КПК України,

постановив:

у задоволенні клопотання старшого слідчого СВ ВП №1 ЛРУП №2 ГУНП у Львівській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Франківської окружної прокуратури м. Львова ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні №0000100 від 26 січня 2023 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1