ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/962/22
Провадження № 1-в/210/145/22
"05" квітня 2022 р.
Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2
сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор Криворізької південної окружної прокуратури ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5 , захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6
розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія (№ 80)" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:
ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого: 17 квітня 2019р. Київським апеляційним судом за ч.2 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі; відбуває покарання в Державній установі «Криворізька виправна колонія (№80)»
про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.), -

ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу надійшла заява засудженого ОСОБА_5 , який відбуває покарання в ДУ "Криворізька виправна колонія № 80", в якій засуджений просить зарахувати період в умовах позбавлення волі з розрахунку день за два застосування. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що вироком суду йому не зараховано період з моменту взяття під варту до вступу вироку в законну силу 20 травня 2019 року.
ОСОБА_5 та його захисник заяву підтримали та просили її задовольнити.
Представник Державної установи "Криворізька виправна колонія № 80" ОСОБА_4 послався на розсуд суду.
Прокурор ОСОБА_3 заперечував щодо задоволення клопотання, зазначив, що підстав для застосування ст.72 КК України немає, просив відмовити у задоволенні клопотання засудженого.
Суд, вислухавши доводи учасників судового розгляду, дослідивши матеріали особової справи відносно засудженого, приходить до наступних висновків.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки йому обрали запобіжний захід до постановлення вироку і він утримувався в слідчому ізоляторі, суд має йому перерахувати строк попереднього ув"язнання з розрахунку один день попереднього ув"язнання за два дні позбавлення волі.
Судовим розглядом встановлено, що 26 грудня 2018 року вироком Ірпінського міського суду Київської області ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначено йому покарання у вигляді трьої років шести місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України, визначено ОСОБА_5 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання призначеного за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 26 липня 2018 року, та вважати його засудженим до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотирьох) років 6 (шести) місяців.
Строк відбування покарання ОСОБА_5 обчислювати з 26 грудня 2018 року.
Разом із тим, 17 квітня 2019 року Київським апеляційним судом постановлено вирок, яким:
- вирок Ірпінського міського суду Київської області від 26 грудня 2018 року скасовано. Ухвалено новий вирок, яким вважати ОСОБА_5 засудженим за цим вироком за ч.2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на три роки і шість місяців. На підставі ч.4 ст.70 КК України, визначено ОСОБА_5 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарання призначеного за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 26 липня 2018 року, та вважати його засудженим до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років 6 (шість ) місяців.
Строк покарання ОСОБА_5 рахувати з часу затримання, тобто з 11 лютого 2018 року.
Відносно ОСОБА_5 на стадії досудового розслідування був обираний запобіжний захід у вигляді тримання під вартою ухвалою Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 13 лютого 2018 року.
Однак, суд не вбачає підстав для задоволення клопотання з наступних мотивів.
Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:
"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.
103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення 23 червня 2017 року, за що був засуджений 17 квітня 2019 року. Запобіжний захід у межах даного кримінального провадження ОСОБА_5 , обрано 13 лютого 2018 року
Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30.06.1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Отже, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Оскільки судом встановлено, що ОСОБА_5 вчинив кримінальне правопорушення після 20 червня 2017 року, у час коли підлягає застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, тому підстави для задоволення клопотання відсутні.
На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) - залишити без задоволення
Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія (№80)" копії ухвал - для відома, а так само і для вручення засудженому.
Копію ухвали вручити прокурору.
Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.
Повний текст ухвали складено та проголошено 06 квітня 2022 року о 10 год. 45 хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх).

Суддя: ОСОБА_1