печерський районний суд міста києва
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 серпня 2022 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві судове провадження за скаргою адвоката ОСОБА_3 в інтересах Зионг Май Фионг на бездіяльність уповноважених осіб Головного слідчого управління Національної поліції України, що здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000436 від 24.03.2021, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна,-

В С Т А Н О В И В :

18.07.2022 до Печерського районного суду м. Києва надійшла скарга адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність уповноважених осіб Головного слідчого управління Національної поліції України, що здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000436 від 24.03.2021, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна.
В обґрунтування доводів та вимог скарги зазначено, що ухвалою Печерського районного суду м. Києва 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к було надано дозвіл на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , що на праві приватної власності належить ОСОБА_5 .
Дозвіл на проведення обшуку за вказаною вище адресою було надано, з метою виявлення та вилучення речей, предметів та документів, що мають значення у кримінальному провадженні, а саме: «носіїв електронної інформації (флеш-карт будь-якого формату, USB- носіїв, носіїв на жорстких магнітних дисках (HDD), носіїв на твердотільних дисках (SSD), системних блоків персональних комп`ютерів (СБПК) ноутбуків (ППК),моніторів, та гарнітур комп`ютерної техніки, зовнішніх переносних пристроїв, зберігання інформації, мобільних телефонів та сім карт, відомостей, наявних в електронних месенджерах «Viber», «Telegram», «WhatApp», та інших месенджерах, в тому числі, облікових записів електронної пошти у яких містяться відомості щодо електронної переписки між іншими особами, причетними до вчиненого кримінального правопорушення, в тому числі, щодо замовлення, виконання, передачі, пересилання, порнографічного контенту; пристроїв та приладів, які забезпечують доступ до локальної мережі, всесвітньої інформаційної системи загального доступу Інтернет, документів щодо надання послуг в мережі Інтернет, інших речей та документів щодо функціонування веб-ресурсів за посиланнями ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІНФОРМАЦІЯ_3 та інших, предметів сексуального характеру, які застосовуються під час фото та відео запису порнографічного контенту, кінцевого комп`ютерного обладнання, яке використовується для адміністрування профілів, а також: цінних металів, банківських карток, документів та інших носіїв інформації, що містять записи, паролі, логіни, ключові слова, або інші види доступу (у паперовому та електронному виді) до електронних чи криптовалютних гаманців, на які надходять електронні грошові кошти, цифрові активи або з яких у подальшому останні виводяться у легальний обіг, чорнових записів (блокнотів, записників, журналів)».
Під час обшуку слідчими, всупереч ухвали Печерського районного суду міста Києва від 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к було вилучено річ, яка є тимчасово вилученим майном та на праві приватної власності належить Зионг Май Фионг.
Оскільки, вилучені речі та документи, не входять до переліку, щодо яких надано дозвіл на відшукання та вилучення в ухвалі Печерського районного суду міста Києва від 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к, то в силу ч. 7 ст. 236 КПК України, вони вважаються тимчасово вилученим майном.
Під час обшуку слідчому не було обмежено доступ до речей та документів, які знаходилися в приміщенні за місцем проведення обшуку.
08.07.2022 адвокатом ОСОБА_3 було направлено до Головного слідчого управління Національної поліції України клопотання в інтересах Зионг Май Фионг про повернення тимчасово вилученого майна, вилученого під час проведення обшуку 04.02.2022 на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к.
11.07.2022 клопотання про повернення тимчасово вилученого майна, вилученого під час проведення обшуку 04.02.2022 на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к було отримано уповноваженими особами Головного слідчого управління Національної поліції України.
Станом на день подання даної скарги жодної відповіді щодо розгляду клопотання про повернення тимчасово вилученого майна, поданого 08.07.2022, від уповноважених осіб ГСУ НП України отримано не було.
08.07.2022 адвокатом ОСОБА_3 було подано адвокатський запит до Печерського районного суду м. Києва щодо наявності арешту майна в рамках кримінального провадження № 0000436 від 24.03.2021.
Представник особи, в інтересах якої подано скаргу в судове засідання не з`явилась, про місце і час розгляду скарги повідомлялась належним чином. Адвокат ОСОБА_3 через канцелярію суду подала заяву про розгляд скарги за її відсутності, вимоги скарги підтримала в повному обсязі.
Представник ГСУ НП України у судове засідання не з`явився, про дату судового засідання повідомлявся належним чином, заяв, клопотань, заперечень до суду не надходило.
Статтею 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.
У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.
Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принцип диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті скарги у відсутність не з`явившихся осіб, на підставі наданих доказів.
Вивчивши скаргу, дослідивши письмові докази, слідчий суддя приходить до наступного.
За своїм змістом подана скарга направлена на повернення вилученого майна у ході проведеного обшуку, через призму оскарження бездіяльності слідчого/прокурора.
Судовим розглядом встановлено, що Головним слідчим управлінням Національної поліції України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000436 від 24.03.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 301 КК України.
Ухвалою Печерського районного суду м. Києва 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к було надано дозвіл на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , що на праві приватної власності належить ОСОБА_5 .
Дозвіл на проведення обшуку за вказаною вище адресою було надано, з метою виявлення та вилучення речей, предметів та документів, що мають значення у кримінальному провадженні, а саме: «носіїв електронної інформації (флеш-карт будь-якого формату, USB- носіїв, носіїв на жорстких магнітних дисках (HDD), носіїв на твердотільних дисках (SSD), системних блоків персональних комп`ютерів (СБПК) ноутбуків (ППК),моніторів, та гарнітур комп`ютерної техніки, зовнішніх переносних пристроїв, зберігання інформації, мобільних телефонів та сім карт, відомостей, наявних в електронних месенджерах «Viber», «Telegram», «WhatApp», та інших месенджерах, в тому числі, облікових записів електронної пошти у яких містяться відомості щодо електронної переписки між іншими особами, причетними до вчиненого кримінального правопорушення, в тому числі, щодо замовлення, виконання, передачі, пересилання, порнографічного контенту; пристроїв та приладів, які забезпечують доступ до локальної мережі, всесвітньої інформаційної системи загального доступу Інтернет, документів щодо надання послуг в мережі Інтернет, інших речей та документів щодо функціонування веб-ресурсів за посиланнями ІНФОРМАЦІЯ_1 , nafty.tv, ІНФОРМАЦІЯ_3 та інших, предметів сексуального характеру, які застосовуються під час фото та відео запису порнографічного контенту, кінцевого комп`ютерного обладнання, яке використовується для адміністрування профілів, а також: цінних металів, банківських карток, документів та інших носіїв інформації, що містять записи, паролі, логіни, ключові слова, або інші види доступу (у паперовому та електронному виді) до електронних чи криптовалютних гаманців, на які надходять електронні грошові кошти, цифрові активи або з яких у подальшому останні виводяться у легальний обіг, чорнових записів (блокнотів, записників, журналів)».
Під час обшуку слідчими, всупереч ухвали Печерського районного суду міста Києва від 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к було вилучено річ, яка є тимчасово вилученим майном та на праві приватної власності належить Зионг Май Фионг.
Оскільки, вилучені речі та документи, не входять до переліку, щодо яких надано дозвіл на відшукання та вилучення в ухвалі Печерського районного суду міста Києва від 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к, то в силу ч. 7 ст. 236 КПК України, вони вважаються тимчасово вилученим майном.
Під час обшуку слідчому не було обмежено доступ до речей та документів, які знаходилися в приміщенні за місцем проведення обшуку.
08.07.2022 адвокатом ОСОБА_3 було направлено до Головного слідчого управління Національної поліції України клопотання в інтересах Зионг Май Фионг про повернення тимчасово вилученого майна, вилученого під час проведення обшуку 04.02.2022 на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к.
11.07.2022 клопотання про повернення тимчасово вилученого майна, вилученого під час проведення обшуку 04.02.2022 на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к було отримано уповноваженими особами Головного слідчого управління Національної поліції України.
Станом на день подання даної скарги жодної відповіді щодо розгляду клопотання про повернення тимчасово вилученого майна, поданого 08.07.2022, від уповноважених осіб ГСУ НП України отримано не було.
08.07.2022 адвокатом ОСОБА_3 було подано адвокатський запит до Печерського районного суду м. Києва щодо наявності арешту майна в рамках кримінального провадження № 0000436 від 24.03.2021.
У відповідь на адвокатський запит, голова Печерського районного суду м. Києва надав відповідь на запит адвоката ОСОБА_3 , з якої вбачається, що за проведеною перевіркою даних комп`ютерною програмою суду «Діловодство-3» за період з 04.02.2022 по 22.07.2022, надходження в провадження суду клопотань органу досудового розслідування про арешт майна, у кримінальному провадженні № 0000436 від 24.03.2021, відносно ОСОБА_4 , не встановлено.
Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.
Частиною 2 ст. 168 КПК України визначено, що тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.
Відповідно до ч. 1 ст. 167 КПК України тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.
Згідно з ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржено неповернення тимчасово вилученого майна, згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які слідчий, прокурор зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, володільцем тимчасово вилученого майна.
Відповідно до ст. 236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.
Статтею 169 КПК України передбачено, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; у випадках, передбачених ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу; у разі скасування арешту.
Згідно із ч. 1 ст. 100 КПК України, речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених ст. ст. 160166, 170174 цього Кодексу.
Обов`язковою обставиною, яка вказує на відповідність вилученого майна критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, є наявність достатніх доказів, що вказують на вчинення злочину. Обов`язок доведення існування зазначеної умови КПК України покладає на слідчого та/або прокурора, а обов`язок перевірки цих обставин на слідчого суддю при розгляді відповідного клопотання чи скарги.
У разі відсутності підстав вважати вилучене майно таким, що містить інформацію про факти підготовки, координування спланованих дій та вчинення кримінальних правопорушень, тобто, що є предметом кваліфікації у кримінальному провадженні вони мають бути повернуті власнику.
Майнові права захищаються в Україні, як Конституцією, так і іншими нормативно-правовими актами, зокрема частиною 1 і 5 статті 41 Конституції України передбачено, що кожен має право володіти користуватися і розпоряджатися своєю власністю. Ніхто не може бути позбавлений права власності. Право власності є непорушним. Дана стаття Конституції України визначає, що конфіскація майна може бути заснована виключно за рішенням суду у випадках, обсязі та порядку, встановлених законом.
Разом з цим, статтями 7, 16 КПК України встановлено, що загальною засадою кримінального провадження є недоторканість права власності. Позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченим цим Кодексом.
Згідно ст. 2 КПК України, завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
Разом з тим, слідчий суддя при вирішенні даної скарги, враховує, приписи статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.
Така позиція також узгоджується із частиною 5 статті 9 КПК України, відповідно до якої кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ).
Так, згідно з усталеною практикою ЄСПЛ стаття 1 Першого протоколу до Конвенції містить три окремі норми: перша, що виражається в першому реченні першого абзацу та має загальний характер, закладає принцип мирного володіння майном. Друга норма, що міститься в другому реченні того ж абзацу, охоплює питання позбавлення права власності та обумовлює його певними критеріями. Третя норма, що міститься в другому абзаці, визнає право договірних держав, серед іншого, контролювати використання майна в загальних інтересах. Друга та третя норми, які стосуються конкретних випадків втручання у право мирного володіння майном, повинні тлумачитися у світлі загального принципу, закладеного першою нормою (див., серед інших джерел, рішення у справах «Іммобіліаре Саффі проти Італії» (Immobiliare Saffi v. Italy) [ВП], заява № 22774/93, п. 44, ECHR 1999-V, та «Вістіньш і Препьолкінс проти Латвії» (<...>) [ВП], заява № 71243/01, п. 93, від 25 жовтня 2012 року).
ЄСПЛ наголошує на тому, що перша та найбільш важлива вимога статті 1 Першого протоколу до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі «Іатрідіс проти Греції» (Iatridis v. Greece) [ВП], заява № 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі «Антріш проти Франції», від 22 вересня 1994 року, Series А № 296-А, п. 42, та «Кушоглу проти Болгарії» (Kushoglu v. Bulgaria), заява № 48191/99, пп. 49-62, від 10 травня 2007 року).
Так, у своєму рішенні від 23.01.2014 у справі «East/West Alliance Limited» проти України» (Заява № 19336/04) ЄСПЛ також нагадує, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (див., серед інших джерел, рішення від 23 вересня 1982 року у справі «Спорронг та Льон рот проти Швеції» (Sporrong and Lonnroth v. Sweden), пп. 69 і 73, Series A № 52). Іншими словами, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (див., наприклад, рішення від 21 лютого 1986 року у справі «Джеймс та інші проти Сполученого Королівства» (James and Others v. the United Kingdom), п. 50, Series A № 98).
Так, судовим розглядом встановлено, що під час проведення обшуку 04.02.2022, на підставі ухвали слідчого судді від 20.01.2022 було вилучено: мобільний телефон Iphone 12 Pro max imei: НОМЕР_1 з сім-картою НОМЕР_2 , пароль: НОМЕР_3 , який поміщено до сейф-пакету GSH 2001612.
Всупереч зазначеному, представником ГСУ НП України на час розгляду скарги слідчому судді не надано відомостей та документів, в яких наводилися б підстави для подальшого утримання майна Зионг Май Фионг та його необхідність, як такого, що має значення для подальшого досудового розслідування. Оскільки, доказів, які б могли свідчити, що вилучене майно є таким, що містить інформацію про факти підготовки, координування спланованих дій та вчинення кримінальних правопорушень, тобто, що є предметом кваліфікації у кримінальному провадженні № 0000436 від 24.03.2021.
Так, при винесенні даного рішення слідчий суддя приймає до уваги, що обов`язок доведення існування, тієї обставини, яка вказує на відповідність вилученого майна критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, КПК України покладає на слідчого та/або прокурора, а обов`язок перевірки цих обставин на слідчого суддю при розгляді відповідного клопотання чи скарги, а також враховуючи ту обставину, що однією з засад кримінального провадження є принцип змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом та принципу диспозитивності кримінального провадження, відповідно до якого сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом, а слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом, слідчий суддя приходить до висновку про відсутність в матеріалах судового провадження за скаргою даних, які б виправдовували подальше втручання держави у право на мирне володіння Зионг Май Фионг належним їй майном.
За вказаних обставин, позиція органу досудового розслідування щодо неповернення майна його законному володільцю спростовується, тобто вилучене майно не відповідає критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, що, як наслідок, свідчить про бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні майна, що вилучено під час проведення обшуку 04.02.2022 за адресою: АДРЕСА_1 , яке необхідно усунути шляхом зобов`язання останнього повернути вилучене майно власнику, відповідно до п. 4 ст. 169 КПК України.
Керуючись ст. ст. 100, 169170, 303, 305, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В А Л И В :

Скарга адвоката ОСОБА_3 в інтересах Зионг Май Фионг на бездіяльність уповноважених осіб Головного слідчого управління Національної поліції України, що здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000436 від 24.03.2021, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна задовольнити.
Зобов`язати уповноважених осіб Головного слідчого управління Національної поліції України негайно повернути Зионг Май Фионг майно, яке належить їй на праві приватної власності та вилучене під час проведення обшуку 04.02.2022 за адресою: АДРЕСА_1 на підставі ухвали Печерського районного суду м. Києва від 20.01.2022 у справі № 757/2582/22-к в рамках кримінального провадження № 0000436 від 24.03.2021, а саме:
- мобільний телефон Iphone 12 Pro max imei: НОМЕР_1 з сім-картою НОМЕР_2 , пароль: НОМЕР_3 , який поміщено до сейф- пакету GSH 2001612.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1