Провадження № 1-в/638/562/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2021 року Дзержинський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого судді за участю: секретаря судового засідання прокурора засудженого захисника- ОСОБА_1 , - ОСОБА_2 , - ОСОБА_3 , - ОСОБА_4 , - ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Харкові клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення,-
ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду м. Харкова звернувся засуджений ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення, в якому просить зарахувати увесь строк попереднього ув`язнення з 16 лютого 2018 року по 20 липня 2021 року у строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону № 838-VIII.

В судовому засіданні, проведеному в режимі відеоконференції ОСОБА_4 та його захисник ОСОБА_5 клопотання підтримали, просили задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечував, пояснив що зазначений ОСОБА_4 строк з 16 лютого 2018 року по 20 липня 2021 року не є строком попереднього ув`язнення, оскільки в цей строк набрав законної сили вирок, за яким останній відбував покарання.

Дослідивши матеріали особової справи засудженого та надані в судовому засіданні учасниками судового провадження пояснення, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання, зважаючи на наступне.

24 грудня 2015 року набрала чинності нова редакція ч. 5 ст. 72 КК України, викладена Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-VІІІ. Зазначеною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, згідно якого ч. 5 ст. 72 КК України викладено в новій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до роз`яснень Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 11 січня 2016 року № 223 20/04/16 питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9, п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, має вирішуватися місцевим судом, у межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

Відповідно до ч. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Вироком Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 07 листопада 2017 року ОСОБА_4 було визнано винним та призначено покарання за ч.3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 років, на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням, встановлено 3 роки іспитового строку.

Ухвалою слідчого судді Автозаводського районного суду м. Кременчука від 16 лютого 2018 року застосовано до ОСОБА_4 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів, з 16 лютого 2018 року по 16 квітня 2018 року.

Ухвалою Автозаводського районного суду м. Кременчука від 04 квітня 2018 року застосовано відносно обвинуваченого ОСОБА_4 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів, до 30 травня 2018 року включно.

Вироком Апеляційного суду Полтавської області від 27 березня 2018 року скасовано вирок Крюківського районного суду м. Кременчука Полтавської області від 02 листопада 2017 року в частині призначення покарання. Ухвалено новий вирок, яким призначено ОСОБА_4 покарання за вчинення злочинів, передбачених ч.3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 років. ОСОБА_4 взято під варту в залі суду. Строк відбування покарання обчислено з 27 березня 2018 року. Вирок набрав законної сили з моменту проголошення.

Вироком Автозаводського районного суду м. Кременчука від 20 квітня 2018 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 15, ч.3 ст. 185, ч.3 ст. 185 КК України, призначено покарання за ч.2 ст. 15, ч.3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч.3 ст. 185 КК України у виді 4 років позбавлення волі. Відповідно до вимог ч.1 ст. 70 К України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначено покарання у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань призначених за цим вироком та попереднім вироком апеляційного суду Полтавської області від 27 березня 2018 року визначено ОСОБА_4 остаточне покарання у виді 5 років 3 місяців позбавлення волі. Міру запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою залишено до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання з 16 лютого 2018 року. Вирок набрав законної сили 21 травня 2018 року.

Вироком Крюківського районного суду м. Кременчука від 26 вересня 2018 року ОСОБА_4 визнано винним та призначено покарання за ч.3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 років. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового приєднання покарань, призначених за цим вироком та вироком Автозаводського районного суду м. Кременчука від 20 квітня 2018 року, визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 5 місяців. Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили. Строк відбування покарання з 16 лютого 2018 року. Вирок набрав законної сили 21 травня 2018 року. Вирок набрав законної сили 20 січня 2020 року.

25 квітня 2018 року ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» отримала розпорядження про виконання вироку апеляційного суду Полтавської області від 27 березня 2018 року, що набрав законної сили.

08 червня 2018 року ДУ «Полтавська установа виконання покарань (№23)» було видано наряд про направлення ОСОБА_4 до ВК-25 для подальшого відбування покарання.

Суд зазначає, що виключно період з 16 лютого 2018 року по 26 березня 2018 року є періодом попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_4 , оскільки 27 березня 2018 року набрав законної сили вирок апеляційного суду Полтавської області від 27 березня 2018 року, яким призначено ОСОБА_4 покарання за вчинення злочинів, передбачених ч. 3 ст. 185 КК України у виді 5 років позбавлення волі. Однак, цей період попереднього ув`язнення ОСОБА_4 не підпадає під дію Закону № 838-VIII. Крім того, за змісту резолютивної частини вироку апеляційного суду Полтавської області від 27 березня 2018 року вбачається, що ОСОБА_4 взято під варту в залі суду.

Таким чином у кримінальному проваджені, в якому ухвалений вказаний вирок, попереднє ув`язнення до нього не застосовувалось.

Суд наголошує, що попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. Період з дня наступного за днем набрання вироком законної сили зарахуванню у строк попереднього ув`язнення не підлягає.

Крім того, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення з 16 лютого 2018 року по 16 квітня 2018 року, в який включається тримання ОСОБА_4 під вартою як запобіжний захід на підставі ухвали Автозаводського районного суду м. Кременчука від 16 лютого 2018 року, то зарахуванню у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, не підлягає, зважаючи на наступне.

З описової частини ухвали Автозаводського районного суду м. Кременчука від 16 лютого 2018 року вбачається, що ОСОБА_4 було здійснено злочин, за яким в подальшому засуджено, 09 лютого 2018 року, тобто в період дії ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII .

Відповідно до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, викладеної в постанові від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Зважаючи на вказане вище, зазначений засудженим період з 16 лютого 2018 року по 20 липня 2021 року не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1