Справа №592/2385/20 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/816/45/22 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних провадженнях
УХВАЛА
Іменем України

16 лютого 2022 року колегія суддів Сумського апеляційного суду в складі:

судді-доповідача - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання - ОСОБА_5 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Суми кримінальне провадження № 592/2385/20 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми від 02.03.2020 про відмову в зарахуванні строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

установила:

В поданій апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить задовольнити його клопотання та перерахувати строк відбування покарання згідно ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015) призначений вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.10.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 09.10.2019 до 20.01.2020. Вказує, що суд першої інстанції помилково постановив ухвалу про відмову в задоволенні його клопотання, оскільки для перерахунку був взятий до уваги вирок Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016, а не той, який він зазначав у своєму клопотанні.

19.02.2020 до Ковпаківського районного суду м. Суми від засудженого ОСОБА_8 надійшло клопотання про зарахування йому в строк відбування покарання час попереднього ув`язнення з 08.10.2019 до 20.01.2020 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, обгрунтувавши своє клопотання тим, що вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.10.2019 його визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК, і призначене покарання у виді 4-х років позбавлення волі. В строк покарання зараховано покарання частково відбуте за попереднім вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016. Відповідно ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015) в строк відбування покарання йому зараховано строк перебування під вартою з 05.10.2017 до 10.05.2018 та з 16.04.2019 до 08.10.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок суду від 09.10.2019 набрав законної сили 20.01.2020 після оскарження в Полтавському апеляційному суді.

Ухвалою Ковпаківського районного суду м. Суми від 02.03.2020 у задоволенні вказаного клопотання засудженому відмовлено. Своє рішення суд першої інстанції умотивував тим, що вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016 ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 71 КК, і йому призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 9 місяців. З метою забезпечення виконання вироку суду до набрання ним законної сили ОСОБА_8 обрано запобіжний захід у виді особистого зобов`язання. Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 14.11.2018 вирок Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016 залишено без змін, тому відповідно ч. 1 ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» засуджений ОСОБА_8 не підпадає під дію положень ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015).

Будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце апеляційного розгляду ОСОБА_8 та прокурор в судове засідання не з`явились. ОСОБА_8 про причини своєї неявки суд апеляційної інстанції не повідомив та з клопотанням про відкладення розгляду не звертався, а від прокурора ОСОБА_9 надійшла письмова заява про розгляд кримінального провадження у його відсутність, що відповідно положень ч. 4 ст. 405 КПК не перешкоджає здійсненню апеляційного розгляду у відсутності ОСОБА_8 та прокурора.

Вислухавши суддю-доповідача про зміст оскарженого судового рішення, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.10.2019 ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК, і йому призначене покарання у виді 4-х років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК, шляхом поглинання менш суворого покарання, що призначене за вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016 у виді 3 років 9 місяців позбавлення волі, більш суворим призначеним за цим вироком, призначено остаточне покарання у виді 4-х років позбавлення волі. В строк покарання зараховано покарання частково відбуте за попереднім вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016. Відповідно ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015), в строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано строк перебування під вартою з 05.10.2017 до 10.05.2018 та з 16.04.2019 до 08.10.2019 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Полтавського апеляційного суду від 20.01.2020 апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_10 залишено без задоволення, а вказаний вирок Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.10.2019 без зміни. Цього ж дня 20.01.2020 вирок суду набрав законної сили та звернутий до виконання.

Засуджений самостійно звернувся до Ковпаківського районного суду м. Суми з клопотанням про застосування відносно нього ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015) за період перебування його в СІЗО до постановлення ухвали Полтавського апеляційного суду із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Розглянувши кримінальне провадження, суд першої інстанції дійшов висновку, що клопотання ОСОБА_8 задоволенню не підлягає, оскільки вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016 попереднє ув`язнення до нього не застосовувалося.

Разом з тим, вказані вище висновки суду першої інстанції є помилковими та не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, так як ОСОБА_8 у своєму клопотанні просив здійснити перерахунок згідно ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.10.2019, а не за вироком Комсомольського міського суду Полтавської області від 09.11.2016, що не було враховано судом першої інстанції та перешкодило йому ухвалити законне і обґрунтоване судове рішення, внаслідок чого оскаржувана ухвала підлягає скасуванню з підстав істотного порушення вимог КПК (ч. 1 ст. 412 КПК).

Так, згідно ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк, зокрема п. «ґ»: перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Враховуючи специфіку допущених судом першої інстанції істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, з метою забезпечення повного та неупередженого судового розгляду і застосування до кожного учасника кримінального провадження належної правової процедури (ст. 2 КПК), колегія суддів вважає за необхідне після скасування судового рішення постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого та зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк призначеного йому покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VІІІ від 26.11.2015) з 09.10.2019 до 20.01.2020, оскільки вказаний період часу охоплюється положеннями ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ від 26.11.2015) і включається у строк попереднього ув`язнення, що відповідно ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає за необхідне скасувати ухвалу судді у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, задовольнивши таким чином апеляційну скаргу засудженого.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 418 і 419 КПК України,

постановила:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Ковпаківського районного суду м. Суми від 02.03.2020 відносно ОСОБА_11 скасувати у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання та зарахувати ОСОБА_12 згідно п. «ґ» ч. 5 ст. 72 КК (в ред. ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015) в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 09.10.2019 до 20.01.2020 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4