Справа № 635/8974/21
Провадження №1-в/635/809/2021
УХВАЛА
Іменем України
10 грудня 2021 року сел. Покотилівка Харківського району Харківської області
Харківський районний суд Харківської області у складі
головуючого судді ОСОБА_1
секретар судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у судовому засіданні клопотання засудженого ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с.Центральне Снігірівського району Миколаївської області та зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання,-

В С Т А Н О В И В:
Засуджений ОСОБА_3 , який відбуває покарання у виді позбавлення волі в ДУ «Темнівська виправна колонія (№100) Північно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань Міністерства юстиції, звернувся із клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення при засудженні до позбавлення волі відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засуджений подав до суду заяву, в якій просив розглядати клопотання без його участі.
Від начальника відділення СПС ДУ «Темнівська виправна колонія (№100) майора вн.служби ОСОБА_4 надійшла заява, в якій він просить проводити судове засідання без його участі.
Прокурор подав до суду заяву про розгляд подання у його відсутність, в якій просив відмовити в клопотанні, так як підстави для зарахування ОСОБА_3 строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відсутні.

Відповідно до положень ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Згідно з вимогами частини четвертої статі 107 КПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому розгляді фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Відповідно до ч. 1 ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.
Дослідивши матеріали справи, в тому числі матеріали особової справи засудженого, суд дійшов наступного висновку.
Cудом встановлено, що засуджений ОСОБА_3 відбуває в державній установі «Темнівська виправна колонія (№100)» покарання, призначене вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 22 травня 2018 року.
Як вбачається із вироку Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 22 травня 2018 року ОСОБА_3 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України та йому призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна. Запобіжний захід стосовно ОСОБА_3 до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою. Початок строку відбування покарання рахується 29.09.2017 року , відповідно до ухвали слідчого судді Лозівського міськрайонного суду Харківської області.
Відповідно до ухвали слідчого судді Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 29 вересня 2017 року відносно підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення за ч.2 ст.307 КК України ОСОБА_3 був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою на строк 60 днів, тобто до 27 листопада 2017 року. Початок строку тримання під вартою рахується з 29 вересня 2017 року з 16 год.15 хв.
Ухвалою Харківського апеляційного суду від 06.12.2018 року вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 22 травня 2018 року залишений без змін.
Засуджений просить застосувати норму ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII від 26.11.2015 року за період з 29.09.2017 року до набрання вироком законної сили 06.12.2018 року.
За положеннями ч.1 ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Порядок зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання передбачений законом України про кримінальну відповідальність, зокрема ч. 5 ст. 72 КК України. Положення зазначеної статті неодноразово змінювались законодавцем.
До 24 грудня 2015 року в ч. 5 ст. 72 КК України, яка встановлювала правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому, було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.
26 листопада 2015 року було прийнято Закон № 838-VIII, яким було змінено ч. 5 ст. 72 КК України і визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким знову змінено ч. 5 ст. 72 КК України. Цю норму викладено в такій редакції: "Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".
Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.
Положення ч.5 ст.72 КК України в зазначених вище редакціях передбачають різні правила зарахування попереднього ув`язнення: 1) під час призначення покарання у виді позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України; 2) під час призначення виду покарання, не вказаного в ч. 1 ст. 72 КК України.
Строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та ув`язнення складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.
Щодо застосування ч.5 ст.72 КК України при зарахуванні обвинуваченому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, суд виходить з правової позиції, викладеної у Постанові Великої палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі №663/537/17, відповідно до якої, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Правовим висновком, викладеним у постанові Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06 червня 2018 року, яким передбачено, що при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч.1 ст. 72 КК України у редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Як встановлено вивченням матеріалів особової справи заявника, вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 22.05.2018 року ОСОБА_3 був засуджений до 6 років позбавлення волі. Злочин, за який засуджено ОСОБА_3 за даним вироком вчинений 19.07.2017 року, початок строку покарання рахується з моменту затримання 29.09.2017 року.

Відповідно до протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, ОСОБА_3 був затриманий 29.09.2017 року і ухвалою слідчого судді Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 29.09.2017 року до нього був застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.

За таких обставин суд вважає, що відсутні підстави для застосування Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України (зі змінами у відповідності до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року), суд, -

постановив:
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення на підставі Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII)- відмовити.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом семи днів з моменту її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1