Справа № 635/4169/20
Провадження № 1-в/635/108/2021
УХВАЛА

01 лютого 2021 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в селищі Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Мерефа Харківського району Харківської області, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 30.08.2008 Харківським районним судом Харківської області за ч.1 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням на іспитовий строк 1 рік;

- 05.03.2009 Харківським районним судом Харківської області за ч.1 ст. 122 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 1 місяць;

- 28.03.2015 Харківським районним судом Харківської області за ч.3 ст. 185, ч.2 ст.186 КК України із застосуванням ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням на іспитовий строк 3 роки;

засудженого 28 квітня 2016 року Харківським районним судом Харківської області за ч.1 ст. 309, ч.2 ч.1 ст.317 КК України із застосуванням ст.ст.70, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць; вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року вирок Харківського районного суду Харківської області від 28 квітня 2016 року в частині призначеного покарання скасовано, та призначено останньому за ч.1 ст.309, ч.1 ст.317 КК України із застосуванням ст.ст.70, 71 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років,

про пом`якшення призначеного покарання у випадку, передбаченому частиною третьої статті 74 КК України, ?

в с т а н о в и в:

У липні 2020 року до Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 , в якому останній просить суд пом`якшити призначене йому покарання, у зв`язку з набранням чинному вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VІІІ.
Прокурор, представник установи та засуджений ОСОБА_3 в судове засідання не з`явилися. Представник установи та засуджений надали до суду заяви, в яких просили проводити розгляд вказаної справи у їх відсутність. Прокурор про час, дату та місце розгляду справи був повідомлений, про причини неявки суд не повідомив.
Відповідно до частини п`ятої статті 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду подання, не перешкоджає проведенню судового розгляду.
Згідно з вимогами частини четвертої статі 107 КПК України, у разі неявки в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому розгляді фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
Суд, дослідивши матеріали особової справи засудженого ОСОБА_3 , прийшов до наступного висновку.
Вироком Харківського районного суду Харківської області від 28 квітня 2016 року ОСОБА_3 визнаний винний у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ч.1 ст.317 КК України та із застосуванням положень ч.1 ст.70 та ст.71 КК України йому призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 років 1 місяця, зокрема, за ч.1 ст.309 КК України ? у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців.
У відповідності до вироку Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року, вирок Харківського районного суду Харківської області від 28 квітня 2016 року відносно ОСОБА_3 в частині призначеного покарання скасовано. Призначено останньому за ч.1 ст.309 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців, за ч.1 ст.317 КК України ? позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки. На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано покарання, призначене вироком Харківського районного суду Харківської області від 28 березня 2015 року, і остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років.
На сьогоднішній день, ОСОБА_3 відбуває покарання в Держаній установі «Темнівська виправна колоні (№100)» призначене за вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року.
Згідно із Законом України № 2617-VIII від 22 листопада 2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» (надалі по тексту ? Закон № 2617-VIII), який набрав чинності з 01 липня 2020 року (крім пункту 2 Розділу II Прикінцевих та перехідних положень цього Закону) внесено зміни до Кримінального Кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України.
Так, відповідно до частин першої, другої статті 12 КК України кримінальні правопорушення поділяються на кримінальні проступки і злочини, де кримінальним проступком є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або інше покарання, не пов`язане з позбавленням волі.
Відтак, з 01 липня 2020 року кримінальне правопорушення, передбачене частиною першою статті 309 КК України, виходячи з санкції частини відповідної статті, перестало бути злочином та тепер відноситься до категорії кримінальних проступків, адже в новій редакції відповідна санкція викладена в наступній редакції: «караються штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років».
Санкція ж частини першої статті 309 КК України в редакції чинній до 01 липня 2020 року передбачала покарання, зокрема, у виді позбавленням волі строк до трьох років. Отже, санкція частини першої статті 309 КК України в реакції Закону № 2617-VIII передбачає більш м`який вид покарання, ніж позбавлення волі.
За положеннями частини першої статті 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Частиною третьою статті 74 КК України передбачено, що призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Оскільки в редакції Закону № 2617-VIII санкція частини першої статті 309 КК України пом`якшує кримінальну відповідальність осіб, засуджених за вчинення відповідного кримінального правопорушення, вказаний закон має зворотну дію у часі в тій частині, в якій пом`якшує становище особи. Крім того, враховуючи приведене вище, ОСОБА_3 засуджений також за ч.1 ст.309 КК України за діяння, яке вчинене до набрання чинності Законом № 2617-VIII, призначене за сукупністю покарання не відбув, суд приходить до висновку, що на нього поширюються положення частини першої статті 5 КК України щодо зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.
Відтак, ОСОБА_3 засуджений вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року, зокрема, за ч. 1 ст. 309 КК України, вчинений до набрання чинності положень Закону № 2617-VIII, та яке входять в сукупність за якими останній відбуває покарання наразі, на нього поширюються правила заміни невідбутої частини покарання більш м`яким ? у виді обмеження волі з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 КК України.
Приймаючи до уваги, що санкція ч.1 ст.309 КК України в редакції Закону № 2617-VIII не передбачають покарань у виді позбавлення волі, суд вважає необхідним визначити засудженому вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року ОСОБА_3 покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді обмеження волі на строк п`ять рік.
У зв`язку з тим, що за вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року із застосуванням положень ст. 70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим та на підставі ст.71 КК України шляхом часткового приєднання покарання, призначеного вироком Харківського районного суду Харківської області від 28 березня 2015 року, остаточно призначено ОСОБА_3 покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років, суд не змінює остаточно визначене судом покарання.
Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, ?

постановив:

Клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про пом`якшення призначеного засудженому покарання у випадку передбаченому частиною третьої статті 74 КК України ? задовольнити.
Визначити ОСОБА_3 за вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року покарання за ч.1 ст.309 КК України ? у виді обмеження волі на строк 5 (п`ять) років.
Остаточне покарання засудженому ОСОБА_3 за вироком Апеляційного суду Харківської області від 02 серпня 2017 року із застосуванням положень ст. 70 та 71 КК України залишити раніше призначене ? у виді позбавлення волі на строк 6 (шість) років.
Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а засудженим в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.
Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано, у разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1