ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/112/21 Справа № 705/3586/20 Категорія: ст.539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2021 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засіданняОСОБА_5
за участі:
прокурораОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7 - присутнього в

режимі відеоконференції в

приміщенні ДУ «Старобабанівська

виправна колонія (№92)»

представника ДУ «Старобабанівська

виправна колонія (№92)» ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 15 жовтня 2020 року, якою приведено у відповідність із Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22.11.2018 засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017 за ч.1 ст.309 КК України в частині призначеного покарання та вирішено вважати засудженим за цією статтею до 2 років обмеження волі, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком від 28.11.2016 остаточно визначено покарання 5 років 2 місяці позбавлення волі. В решті вказаний вирок суду залишений без змін,

в с т а н о в и л а :

Начальник державної установи «Старобабанівська виправна колонія (№92)» звернувся до місцевого суду з поданням про приведення вироку у відповідність до чинного законодавства відносно засудженого ОСОБА_7 . У поданні зазначено, що в ДУ «Старобабанівська ВК (№92) відбуває покарання ОСОБА_7 засуджений за вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017 за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком від 28.11.2016, остаточно визначено покарання 5 років 2 місяці позбавлення волі, зараховано як відбуте за вироком Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 28.11.2016 покарання строк попереднього ув`язнення з 07.06.2017 по дату набрання вироком законної сили, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Ухвалою Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 07.12.2017 роз`яснено вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017, вказавши, що до строку відбуття покарання необхідно зарахувати як відбуте покарання строк попереднього ув`язнення з 07.05.2017 по 21.06.2017, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 27.09.2018 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано до покарання строк його попереднього ув`язнення з 22.06.2017 по 18.08.2017, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Початок строку відбування покарання 12.01.2017.

01.07.2020 набрав чинності ЗУ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VІІІ, яким внесені зміни до ч.1 ст.309 КК України та викладено її в новій редакції, а саме: «незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту - караються штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років». Відповідно до ч.1, ч.3 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Тому, з урахуванням вищевикладеного, у поданні ставилось питання щодо приведення вироку, за яким засуджений відбуває покарання, у відповідність з указаним законом.

Ухвалою Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 15 жовтня 2020 року приведено у відповідність із Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22.11.2018 засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017 за ч.1 ст.309 КК України в частині призначеного покарання та вирішено вважати засудженим за цією статтею до 2 років обмеження волі, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком від 28.11.2016 остаточно визначено покарання 5 років 2 місяці позбавлення волі. В решті вказаний вирок суду залишений без змін.

Не погоджуючись із прийнятою ухвалою засуджений ОСОБА_7 звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив скасувати ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 15.10.2020 та постановити нове рішення, яким зняти засудженому ОСОБА_7 2 місяці позбавлення волі.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги засуджений ОСОБА_7 зазначив, що, на теперішній час санкція ч.1 ст.309 КК України не передбачає такий вид покарання як позбавлення волі.

Відповідно до ч.ч.2,3 ст.74 КК України засуджений за діяння, карність якого законом усунена негайно звільняється від призначеного покарання.

На думку апелянта, суд першої інстанції, всупереч закону залишив йому покарання у виді 2 місяців позбавлення волі за ч.1 ст.309 КК України і цим самим постановив не правильне рішення.

Також зазначив, що місцевий суд, розглянувши справу без його участі порушив його права бути присутнім на судовому розгляді, а тому просив суд апеляційної інстанції бути присутнім на судовому розгляді.

Заслухавши суддю-доповідача, думку ОСОБА_7 про необхідність задоволення його апеляційної скарги із зазначених у ній підстав, міркування прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , думку представника ДУ «Старобабанівська виправна колонія (№92)» ОСОБА_8 , який, вважаючи оскаржувану ухвалу місцевого суду законною та обґрунтованою при вирішенні долі апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 покладався на розсуд суду, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 до задоволення не підлягає з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 засуджений за вироком Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017 за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком від 28.11.2016, остаточно визначено покарання 5 років 2 місяці позбавлення волі. Зараховано як відбуте за вироком Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 28.11.2016 покарання строк попереднього ув`язнення з 07.05.2017 по дату набрання вироком законної сили, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Ухвалою Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 07.12.2017 роз`яснено вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017, вказавши, що до строку відбуття покарання необхідно зарахувати як відбуте покарання строк попереднього ув`язнення з 07.05.2017 по 21.06.2017, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Ухвалою Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 27.09.2018 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано до покарання ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 22.06.2017 по 18.08.2017, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Початок строку відбування покарання 12.01.2017.

Відповідно до пункту 13 частини 1 статті 537, пункту 2 частини 2 статті 539 КПК України визначено, що під час виконання вироків місцевий суд, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, має право вирішувати питання про пом`якшення покарання у випадках, передбачених ч. 2, 3 ст.74 КК України.

Відповідно до ч. 1 ст.5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

За положеннями частини 2 та 3 статті 74 КК України особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання і призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 КК України.

Колегія суддів суду апеляційної інстанції вважає, що місцевий суд дійшов правильного та обґрунтованого висновку про необхідність приведення вироку щодо ОСОБА_7 у відповідність із Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22.11.2018.

Разом з тим, колегія суддів апеляційного суду вважає доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 щодо того, що відповідно до ч.ч.2,3 ст.74 КК України засуджений за діяння, карність якого законом усунена негайно звільняється від призначеного покарання і що суд першої інстанції, всупереч закону залишив йому покарання у виді 2 місяців позбавлення волі за ч.1 ст.309 КК України і цим самим постановив не правильне рішення безпідставними та не бере їх до уваги, оскільки карність діяння законом не усунена, а за новим законом передбачає більш м`якше покарання ніж за попереднім законом.

При цьому, колегія суддів вважає необхідним зазначити, що доводи засудженого ОСОБА_7 щодо неправомірно призначеного, на його думку, покарання у виді 2 місяців позбавлення волі не підлягають до задоволення, оскільки остаточне покарання йому було призначене на підставі ст.71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком від 28.11.2016 та у зв`язку з цим остаточно та обґрунтовано призначене покарання у виді 5 /п`яти/ років 2 місяців позбавлення волі.

Зважаючи на вищевикладене, в сукупності з обставинами кримінального провадження, колегія суддів вважає, що місцевий суд діяв у спосіб і у межах діючого законодавства, а тому доводи засудженого ОСОБА_7 стосовно незаконності ухвали суду слід визнати непереконливими, у тому числі щодо пом`якшення призначеного покарання.

Істотних порушень норм КПК України, які могли б стати підставою для скасування ухвали суду, колегією суддів не вбачається.

Таким чином, колегія суддів не вбачає підстав для скасування ухвали суду, а відтак апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 до задоволення не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 370, 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, судової палати, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 15 жовтня 2020 року, якою приведено у відповідність із Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень" від 22.11.2018 засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , вирок Коростенського міськрайонного суду Житомирської області від 18.07.2017 за ч.1 ст.309 КК України в частині призначеного покарання та вирішено вважати засудженим за цією статтею до 2 років обмеження волі, на підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком від 28.11.2016 остаточно визначено покарання 5 років 2 місяці позбавлення волі. В решті вказаний вирок суду залишений без змін, залишити без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: