ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/683/19 Справа № 212/8339/17 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 березня 2019 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Дніпропетровської області на вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 листопада 2018 року щодо

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, громадянина України, з повною загально середньою освітою, не одружений, на утриманні неповнолітніх дітей не має, офіційно не працює, судимий:

12.01.2018 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст. ст. 15 ч. 3, 185 ч. 2, 185 ч. 3 КК України до 3років позбавлення волі з випробуванням на 2 роки, зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , -

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України ,
за участю: секретаря - ОСОБА_6

прокурора - ОСОБА_7

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 листопада 2018 року ОСОБА_5 визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України та призначено йому покарання у вигляді одного року позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання, призначеного вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 12 січня 2018 року, шляхом часткового складання призначених покарань, призначено остаточне покарання ОСОБА_5 у виді позбавлення волі на строк три роки шість місяців.

Відповідно до ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на два роки.

На підставі ч. 1, п. 2 ч. 2 ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_5 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Окрім того, судом вирішено питання речових доказів та судові витрати.
ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення за таких обставин так, 24.11.2017 близько 12.10 годин ОСОБА_5 , знаходячись на ділянці місцевості, яка розташована в районі колишнього профілакторію між зупинкою громадського транспорту «КРКС» та «Фрунзе» в Покровському районі м. Кривого Рогу, знайшов медичний шприц об`ємом 5.0 мл., з речовиною коричневого кольору в кількості приблизно 1 мл., після чого помістив даний шприц в ліву зовнішню кишеню своєї куртки чорного кольору, в яку був вдягнений, тим самим незаконно придбав наркотичну речовину та почав в подальшому зберігати при собі як наркотик для власного вживання без мети збуту.

В той же день, 24.11.2017 року о 12.45 годині співробітниками Покровського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області біля будинку № 6-Б по вул. Ракітіна в Покровському районі м. Кривого Рогу, на підставі ст. 34 Закону України «Про Національну поліцію», був зупинений та встановлений ОСОБА_5 , у якого в ході поверхневого огляду в лівій зовнішній кишені куртки чорного кольору, в яку останній був одягнений виявлено та під час огляду місця події вилучено медичний шприц об`ємом 5.0 мл. з речовиною коричневого кольору в кількості приблизно 1.0 мл., що згідно висновку експерта № 2/8.6/1148 від 11.12.2017 року є особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,0214 г, яку ОСОБА_5 незаконно придбав та зберігав при собі, як наркотик, без мети збуту.

В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Дніпропетровської області просить вирок змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Зазначити в мотивувальній частині вироку, що обвинувачений ОСОБА_5 винний у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
В решті вирок суду залишити без змін.
В обґрунтування апеляційної скарги прокурор зазначає, що Судом першої інстанції обвинуваченого ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання психотропних речовин без мети збуту.
У мотивувальній частині вироку зазначено обвинувачення, визнане судом доведеним, а саме те, що 24.11.2017 близько 12.10 годин ОСОБА_5 , знаходячись на ділянці місцевості, яка розташована в районі колишнього профілакторію між зупинкою громадського транспорту «КРКС» та «Фрунзе» в Покровському районі м. Кривого Рогу, знайшов медичний шприц об`ємом 5.0 мл., з речовиною коричневого кольору в кількості приблизно 1 мл., після чого помістив даний шприц в ліву зовнішню кишеню своєї куртки чорного кольору, в яку був вдягнений, тим самим незаконно придбав наркотичну речовину та почав в подальшому зберігати при собі як наркотик для власного вживання без мети збуту.
В той же день, 24.11.2017 о 12.45 годині співробітниками Покровського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області біля будинку № 6-Б по вулиці Ракітіна в Покровському районі м. Кривого Рогу, на підставі ст. 34 Закону України «Про Національну поліцію», був зупинений та встановлений ОСОБА_5 , у якого в ході поверхневого огляду в лівій зовнішній кишені куртки чорного кольору, в яку останній був одягнений виявлено та під час огляду місця події вилучено медичний шприц об`ємом 5.0 мл. з речовиною коричневого кольору в кількості приблизно 1.0 мл., що згідно висновку експерта № 2/8.6/1148 від 11.12.2017 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - опієм ацетильованим, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,0214 г, яку ОСОБА_5 незаконно придбав та зберігав при собі, як наркотик, без мети збуту.
Тобто, судом встановлено, що предметом злочину є саме наркотичні засоби, а не психотропні речовини.
З обвинувального акту також вбачається, що ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
Так, суд першої інстанції при викладенні кваліфікуючих ознак злочинних дій обвинуваченого ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 309 КК України, встановивши фактичні обставини вчинення кримінального правопорушення, у мотивувальній частині вироку, невірно визначив предмет злочину.
Також з апеляційною скаргою звернувся прокурор, який приймав участь в суді першої інстанції просить скасувати ухвалу Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 14 грудня 2018 року, про виправлення описки.
Вважає, що вказана ухвала є незаконною, оскільки суд першої інстанції в даній ухвалі фактично вирішив питання, які вирішуються під час ухвалення вироку.
Заслухавши прокурора, який підтримав доводи і вимоги апеляції прокурора, просив змінити вирок, перевіривши і проаналізувавши доводи, які викладені в апеляції і співставивши їх з матеріалами кримінального провадження, колегія суддів прийшла до наступного висновку.

Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки висновки суду першої інстанції стосовно фактичних обставин вчиненого кримінального правопорушення та доведеності вини обвинуваченого ОСОБА_5 у вчиненні ним кримінального правопорушення та правильність правової кваліфікації його дій, прокурором не оспорюються, інші учасники кримінального провадження апеляційних скарг не подавали, то вказані обставини судом апеляційної інстанції не перевіряються.

Разом з тим, доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів, вважає їх слушними.

Згідно вимог п. 3 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, вважається неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.
Судом першої інстанції обвинуваченого ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення за ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання психотропних речовин без мети збуту.
У мотивувальній частині вироку зазначено обвинувачення, визнане судом доведеним, а саме те, що 24.11.2017 року близько 12.10 годин ОСОБА_5 , знаходячись на ділянці місцевості, яка розташована в районі колишнього профілакторію між зупинкою громадського транспорту «КРКС» та «Фрунзе» в Покровському районі м. Кривого Рогу, знайшов медичний шприц об`ємом 5.0 мл., з речовиною коричневого кольору в кількості приблизно 1 мл., після чого помістив даний шприц в ліву зовнішню кишеню своєї куртки чорного кольору, в яку був вдягнений, тим самим незаконно придбав наркотичну речовину та почав в подальшому зберігати при собі як наркотик для власного вживання без мети збуту.
В той же день, 24.11.2017 року о 12.45 годині співробітниками Покровського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області біля будинку № 6-Б по вулиці Ракітіна в Покровському районі м. Кривого Рогу, на підставі ст. 34 Закону України «Про Національну поліцію», був зупинений та встановлений ОСОБА_5 , у якого в ході поверхневого огляду в лівій зовнішній кишені куртки чорного кольору, в яку останній був одягнений виявлено та під час огляду місця події вилучено медичний шприц об`ємом 5.0 мл. з речовиною коричневого кольору в кількості приблизно 1.0 мл., що згідно висновку експерта № 2/8.6/1148 від 11.12.2017 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - опієм ацетильованим, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,0214 г, яку ОСОБА_5 незаконно придбав та зберігав при собі, як наркотик, без мети збуту.
Тобто, судом встановлено, що предметом злочину є саме наркотичні засоби, а не психотропні речовини.
З обвинувального акту також вбачається, що ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
Так, суд першої інстанції при викладенні кваліфікуючих ознак злочинних дій обвинуваченого ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 309 КК України, встановивши фактичні обставини вчинення кримінального правопорушення, у мотивувальній частині вироку, невірно визначив предмет злочину, при цьому необґрунтовано виніс ухвалу про виправлення, в якій вирішив питання, які вирішуються під час ухвалення вироку.
Враховуючи наведене, оскільки апеляційний суд дійшов висновку про необхідність внесення зазначених вище змін до вироку, то апеляційна скарга заступника прокурора Дніпропетровської області та прокурора, який приймав участь у суді першої інстанції підлягають задоволенню.

Керуючись ст. Ст. 376, 404, 405, 407, 408, 413, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційні скарги першого заступника прокурора Дніпропетровської області та прокурора, який приймав участь у суді першої інстанції задовольнити.
Ухвалу від 14 грудня 2018 року про виправлення описки у вироку Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 листопада 2018 року щодо ОСОБА_5 скасувати.
Вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 листопада 2018 року щодо ОСОБА_5 змінити.
Зазначити в мотивувальній частині вироку, що обвинувачений ОСОБА_5 винний у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України за ознаками незаконного придбання, зберігання наркотичних засобів без мети збуту.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Судді: