ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи : 648/2516/19
Номер провадження : 11-кп/819/471/20 Головуючий в І інстанції : ОСОБА_1
Категорія : справи в порядку виконання судови Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 квітня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду у складі: головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4

з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

засудженого: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Білозерського районного суду Херсонської області від 07 жовтня 2019 року щодо ОСОБА_7 ,
в с т а н о в и в:
Ухвалою Білозерського районного суду Херсонської області від 07 жовтня 2019 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженому ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Татарбунари Одеської області, громадянина України, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , до засудження проживаючого без реєстрації за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого, засудженого: 14.01.2019 року Роздільнянським районним судом Одеської області за ст. 185 ч. 3 КК України до 03 років 06 місяців позбавлення волі, про застосування Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
На вказану ухвалу суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати ухвалу суду та винести нову якою йому зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12.10.2017 року по 05.06.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вказує що він вчинив злочини за які його засуджено в період квітня-травня 2017 року.

Заслухавши доповідь судді доповідача, думку прокурора який просив не задовольняти апеляційну скаргу, засудженого який просив задовольнити апеляційну скаргу, заслухавши сторони в судових дебатах, які залишилися на своїх позиціях, та перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.

Вимогами ч.1 ст.370 КПК України передбачено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Суд апеляційної інстанції відповідно до ч.1 ст.404 КПК України переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Строк апеляційного провадження засудженим не був порушений, так як ухвалу суду він отримав тільки 31.10.2019 року і апеляційну скаргу ним було подано фактично 04.11.2019 року у встановлений законом строк(а.п.33, 39).

Відповідно до п.14 ч.1 статті 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 КПК України, вирішує питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку .

Вироком Роздільнянського районного суду Одеської області від 14 січня 2019 року ОСОБА_7 засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Відповідно до вказаного вироку він набрав законної сили 05 червня 2019 року /справа №511/57/18, провадження №1-кп/511/22/19/, строк тримання під вартою засудженого ОСОБА_7 з 12 жовтня 2017 року по 05 червня 2019 року включно є строком попереднього ув`язнення(а.п.4-18).

Згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України №838 VІІІ від 26 листопада 2015 року, чинній з 23 грудня 2015 року, передбачено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 статті 72 КК України (в чинній редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України №2046 VІІІ від 18 травня 2017 року), попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. Вказані зміни до законодавства набули чинності 21 червня 2017 року.

Велика Палата Верховного Суду сформулювала висновки в постанові від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17 (провадження №13-31кс18) про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання щодо осіб, які вчинили злочин до 20 червня 2017 року (включно). Та зазначила, що, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

З врахуванням позиції Верховного Суду, викладеній апеляційний суд приходить до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_7 підлягає повному задоволенню та ухвала суду скасуванню з винесенням нової ухвали.

Строк тримання під вартою з 12 жовтня 2017 року по 05 червня 2019 року включно, тобто з дня взяття під варту засудженого ОСОБА_7 , а саме з 12 жовтня 2017 року, до набрання вироком законної сили, тобто по 05 червня 2019 року включно є строком попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню засудженому ОСОБА_7 з розрахунку про зарахування одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі Закону України №838 VІІІ, як закону про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи, з врахуванням вимог статті 5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Закон №838 VІІІ є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; Закон №2046 VІІІ є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі; Вирішуючи питання про те, якою редакцією ч.5 ст.72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, необхідно застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону, з врахуванням, того, що за вироком Роздільнянського районного суду Одеської області від 14 січня 2019 року ОСОБА_7 був визнаний винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.185 КК України та йому було призначено основне покарання в виді 03 років 06 місяців позбавлення волі /справа №511/57/18, провадження №1-кп/511/22/19/, які ним були вчинені в період з 02.04.2017 року 12.10.2017 року , тобто і до 21 червня 2017 року до внесення змін до законодавства, а саме в редакцію ч.5 статті 72 КК України (в чинній редакції закону відповідно до змін, внесених Законом України №2046 VІІІ від 18 травня 2017 року), відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Таким чином, суд першої інстанції, дійшов необґрунтованого висновку відмовляючи у задоволені клопотання засудженого, про зарахування судом вказаного строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

На підставі викладеного, керуючись ст.5, ч.5 ст.72 КК України, положень Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», ст. 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Білозерського районного суду Херсонської області від 07 жовтня 2019 року щодо ОСОБА_7 , скасувати та прийняти нову ухвалу якою клопотання засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

ОСОБА_7 , засудженому вироком Роздільнянського районного суду Одеської області від 14 січня 2019 року, який набрав законної сили 05 червня 2019 року, за ч.3 ст.185 КК України до 03 років 06 місяців позбавлення волі /справа №511/57/18, провадження №1-кп/511/22/19/, який відбуває строк основного покарання в Державній установі «Дар`ївська ВК №10», строк попереднього ув`язнення з 12 жовтня 2017 року по 05 червня 2019 року включно, за ч.5 ст.72 КК України, зарахувати в строк відбуття основного покарання у співвідношенні та з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Копію ухвали направити для виконання начальнику Державної установи «Дар`ївська ВК №10» де відбуває строк основного покарання засуджений ОСОБА_7 .

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: ОСОБА_2 /підпис/ ОСОБА_4 /підпис/ ОСОБА_3 /підпис/