ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 766/1415/19 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/819/725/19 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.190 КК України
У Х В А Л А
іменем України

01 жовтня 2019 року

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних Херсонського апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 0003954 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 13 червня 2019 року, яким:

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Брилівка Олешківського району Херсонської області, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого: 25.06.2013р. Цюрупинським райсудом Херсонської області за ч.2 ст.185 , ст. 71 КК України на 4 роки 1 місяць позбавлення волі, звільненого 07.12.2015р. по відбуттю строку покарання,
засуджено за ч.2 ст.190 КК України на 1 рік обмеження волі.
Початок строку відбування покарання з 13.06.2019 року.
Вирішено питання про речові докази.

в с т а н о в и л а:

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що він 29.10.2018р. в період часу з 13.00 до 13.15, перебуваючи за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,10 в приміщенні першого корпусного відділення Державної установи «Херсонського слідчого ізолятору» в камері 113, використовуючи мобільний телефон «FLY» ІМЕІ: НОМЕР_1 , ІМЕІ: НОМЕР_2 з сім картами мобільних операторів МТС НОМЕР_3 та LIFE НОМЕР_4 , переслідуючи злочинний умисел, направлений на протиправне заволодіння грошовими коштами, шляхом обману ОСОБА_8 , який виразився у переконанні останньої про добропорядність своїх намірів щодо продажу дизельного палива, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, з корисливих мотивів, умисно, з самого початку не маючи намірів виконати умови усної домовленості, заволодів грошима потерпілої у сумі 800 грн., які вона перерахувала на картку мобільного оператора МТС НОМЕР_3 на заправці «ОККО» по пр. Сенявіна, 49 у м. Херсоні, через термінал № НОМЕР_5 , розташованого за вище вказаною адресою, тим самим своїми діями заподіяв потерпілій ОСОБА_8 , матеріальний збиток на зазначену суму.

У поданій на вирок апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи доведеність вини та правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 , вважає вирок суду першої інстанції таким, що підлягає скасуванню з підстав істотного порушення вимог кримінального процесуального закону. В обґрунтування доводів зазначає, що в порушення вимог ст.374 КПК України в резолютивній частині судового рішення вказано про відрахування строку відбуття покарання з 13.06.2019 року, однак не враховано, що відповідно до ст.532 КПК України вирок або ухвала суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку не було подано. Просить скасувати вирок суду першої інстанції та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.190 КК України у виді 1 року обмеження волі. Строк відбуття покарання відраховувати після набрання вироком законної сили.

Учасників судового провадження було належним чином повідомлено про дату, час і місце апеляційного розгляду, клопотань про його відкладення до суду апеляційної інстанції, а також про обов`язкову участь обвинуваченого ОСОБА_7 в апеляційному розгляді, не надходило.

Заслухавши суддю - доповідача, думку прокурора про необхідність зміни резолютивної частини вироку щодо ОСОБА_7 в частині початку строку відбування покарання, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступного.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні злочину, за який його засуджено, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій за ч.2 ст.190 КК України, обґрунтовані доказами, які досліджено судом у порядку, передбаченому ч.3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до ч.2 ст.394 КПК України судове рішення суду першої інстанції не може бути оскаржено з підстав заперечення обставин, які ніким не оспорювалися під час судового розгляду і дослідження яких було визнано судом недоцільним відповідно до положень ч.3 ст.349 КПК України, а тому учасники судового провадження тепер позбавлені права оспорювати їх в апеляційному порядку.

Порушень кримінального процесуального закону під час установлення фактичних обставин вчинення злочинів, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винність обвинуваченого та кваліфікацію його дій, перевіркою матеріалів провадження не виявлено.

Водночас, як обґрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, суд першої інстанції при ухваленні вироку допустив порушення вимог ч.4 ст.374 КПК України щодо зазначення в резолютивній частині вироку про початок строку відбування покарання, що не тягне за собою погіршення становища обвинуваченого та є підставою для зміни резолютивної частини вироку.

Так, відповідно до п.2.ч.4 ст.374 КПК України в резолютивній частині вироку зазначаються, у разі визнання особи винуватою, зокрема, початок строку відбування покарання.
Як убачається з резолютивної частини вироку, суд першої інстанції при ухваленні вироку зазначив про початок строку відбування покаранняОСОБА_7 з 13.06.2019 року, якому в цьому кримінальному провадженні не обирався запобіжний захід.
За таких обставин судом першої інстанції не дотримано вимоги ч.1 ст.532 КПК України та не вказано, що початок строку відбуття покарання потрібно відраховувати після набрання вироком суду першої інстанції законної сили.
З огляду на викладене вище, у зв`язку з необхідністю виправлення цієї помилки суду в резолютивній частині вироку щодо зазначення про початок строку відбування покарання, яка не погіршує становище обвинуваченого і не тягне за собою необхідності призначення ОСОБА_7 більш суворого покарання, вирок суду першої інстанції підлягає зміні шляхом виключення з резолютивної частині посилання суду про початок строку відбування покарання з 13.06.2019 року.

У зв`язку із чим, апеляційна скарга прокурора має бути задоволена частково.
Керуючись ч.2 ст.376, ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити частково.

Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 13 червня 2019 року щодо ОСОБА_7 в резолютивній частині змінити.
Виключити з резолютивної частини вироку посилання суду про початок строку відбування покарання ОСОБА_7 з 13.06.2019 року.
Вказати про початок строку відбування покарання ОСОБА_7 після набрання вироком законної сили.
У решті цей вирок щодо нього - залишити без зміни.

Ухвала набирає чинності з моменту оголошення і може бути оскаржена учасниками судового провадження в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня оголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Судді: (підписи)
З оригіналом згідно

Суддя Херсонського апеляційного суду ОСОБА_2