Справа № 461/2717/19 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/402/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 червня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання щодо

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Старобешівського району Донецької області, який зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 та проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,

з участю секретаря ОСОБА_6

прокурора ОСОБА_7 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 18 квітня 2019 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Личаківського районного суду м. Львова від 26 березня 2018 року ОСОБА_5 засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 189, ч. 1 ст. 304 КК України до 5 (п`яти) років позбавлення волі. Зазначеним вироком вирішено питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, а саме: з 30 березня 2016 року по час вступу вироку у законну силу з розрахунку з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вироком Апеляційного суду Львівської області від 19.07.2018, вирок Личаківського районного суду м. Львова від 26 березня 2018 року скасовано в частині призначення ОСОБА_5 покарання. На підставі ст.70 КК України шляхом часткового складення призначених покарань визначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 6 (шести) років позбавлення волі.
У відповідності до ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 30 березня 2016 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року і до вступу вироку у закону силу з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Захисник засудженого ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_8 , 16квітня 2019 року звернувся до Галицького районного суду м. Львова із клопотаннями про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України за період з 30 березня 2016 року по 19 липня 2018 року.
Ухвалою Галицького районного суду м. Львова від 18 квітня 2019 року відмовлено у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_8 про зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання.

В ухвалі суд першої інстанції вказав про відсутність підстав для перерахунку засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення в строк покарання, оскільки вказане питання вже вирішено судом апеляційної інстанції, який проводив розгляд кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 189, ч.1 ст. 304 КК України, на період знаходження засудженого у слідчому ізоляторі з 21.06.2017 року по 19.07.2018, положення ЗУ №838-VIII від 26.11.2015 року не поширюються, відтак в задоволенні поданого клопотання слід відмовити.
При цьому, суд відзначив, що доводи засудженого та його захисника зводяться лише щодо непогодженням з рішення суду апеляційної інстанції та можуть бути предметом розгляду касаційної скарги у суді касаційної інстанції.
Не погодившись з ухвалою суду першої інстанції, захисник засудженого ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 18 квітня 2019 року та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21 червня 2017 року до 19 липня 2018 року.
Свою апеляційну скаргу мотивує тим, що під час вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання при його призначенні, а також під час приведення судових рішень у відповідність до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» суди зобов`язані забезпечувати точне й неухильне дотримання законодавства, своєчасний та якісний розгляд відповідних клопотань, керуватися Конституцією України, Кримінальним кодексом України, Кримінальним процесуальним кодексом України, законами України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Вказує, що закон, який погіршується становище особи, не має зворотної дії в часі. Зазначає, що ОСОБА_5 з часу затримання, 30 березня 2016 року, по даний час утримується у Львівській установі виконання покарань № 19, котра розташована на території Галицького району м. Львова.

Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника, який просив задовольнити апеляційну скаргу, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Відмовляючи захиснику ОСОБА_8 у задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України щодо засудженого ОСОБА_9 , суд першої інстанції вказав про відсутність підстав для перерахунку засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення в строк покарання, оскільки вказане питання вже вирішено судом апеляційної інстанції, який проводив розгляд кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_5 у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 189, ч.1 ст. 304 КК України. Крім того, суд зазначив, що доводи засудженого та його захисника зводяться лише щодо непогодженням з рішення суду апеляційної інстанції та можуть бути предметом розгляду касаційної скарги у суді касаційної інстанції.
З такою позицією суду першої інстанції колегія суддів не погоджується.
Згідно зі ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.
Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Під час виконання вироків суд має право вирішувати, зокрема, інші питання про всякого року сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку (п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України).

За змістом статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням, зокрема засудженого.

Також, відповідно до Прикінцевих положень Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Вироком Личаківського районного суду м. Львова від 26 березня 2018 року ОСОБА_5 засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 189, ч. 1 ст. 304 КК України до 5 (п`яти) років позбавлення волі. Зазначеним вироком вирішено питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, а саме: з 30 березня 2019 року по час вступу вироку у законну силу з розрахунку з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч.2 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Вироком Апеляційного суду Львівської області від 19.07.2018 року, вирок Личаківського районного суду м. Львова від 26 березня 2018 року скасовано в частині призначення ОСОБА_5 покарання. На підставі ст.70 КК України шляхом часткового складення призначених покарань визначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 6 (шести) років позбавлення волі. У відповідності до ч.5 ст.72 КК України зараховано засудженому в строк відбуття покарання час попереднього ув`язнення з 30 березня 2016 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року і до вступу вироку у закону силу з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
На час вчинення злочинів ОСОБА_10 , діяла редакція ч.5 ст. 72 КК України, визначена Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». За змістом цього закону строк попереднього ув`язнення зараховувався до строку покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017, редакція ч.5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.
Наведене вказує на те, що Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII було погіршено становище обвинувачених (засуджених), щодо яких застосовувалось попереднє ув`язнення і яким призначене покарання у виді позбавлення волі, оскільки їм до строку відбутого покарання став зараховуватись менший проміжок часу, ніж під час дії Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.
Оскільки Закон України від 18.05.2017 № 2046-VIII, так і ч.5 ст. 72 КК України є законом про кримінальну відповідальність і ними погіршується становище обвинуваченого (засудженого), то вони не поширюються на осіб, які вчинили злочин до 21.06.2017 та на цей момент перебували під вартою. Наведене вказує на те, що особам, які вчинили злочин до 21.06.2017 увесь строк попереднього ув`язнення зараховується до строку призначеного покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Апеляційний суд Львівської області при ухваленні вироку від 19 липня 2018 року правильно встановив, що строк відбування покарання слід рахувати з 30 березня 2016 року, однак не зарахував ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили, а саме 19 липня 2018 року.
Враховуючи вищенаведене колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 слід задовольнити, а ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 18 квітня 2019 року про відмову в задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України щодо ОСОБА_5 скасувати та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до 19 липня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 419 КПК України колегія суддів
у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 задовольнити.
Ухвалу Галицького районного суду м. Львова від 18 квітня 2019 року про відмову в задоволенні клопотання про застосування ч. 5 ст. 72 КК України щодо ОСОБА_5 скасувати.
Клопотання захисника засудженого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_8 задовольнити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_5 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до 19 липня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4