ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 542/1609/16-к Номер провадження 11-кп/814/593/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія: ч. 3 ст. 185 КК України Т.З.
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2019 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції з ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)» кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0000590, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Новосанжарського районного суду Полтавської області від 23 лютого 2017 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.

Вироком суду

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Пирятин Полтавської області, жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:
1) 19 квітня 2011 року Новосанжарським районним судом Полтавської області за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки, з застосуванням ст. 75 КК України з іспитовим строком на 3 роки;
2) 29 листопада 2012 року Новосанжарським районним судом Полтавської області за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 1700 грн.;
3) 17 жовтня 2013 року Новосанжарським районним судом Полтавської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ст. ст. 70, 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців, умовно-достроково звільнений 15.06.2016 року на невідбутий термін 1 рік 3 дні,
визнано винуватим та засуджено:
- за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки;

- за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки;

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Новосанжарського районного суду Полтавської області від 17.10.2013 року, та визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 1 місяць.

Відповідно до ст. 100 КПК вирішено долю речових доказів.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_7 визнаний винуватим в тому, що наприкінці вересня 2016 року він, прийшовши до дачного господарства ОСОБА_8 , розташованого в с. Бондури Ново-санжарського району Полтавської області, шляхом відчинення вхідних дверей до підсобного приміщення, проник до дачного господарства ОСОБА_8 , звідки таємно, повторно, викрав: 5 каністр об`ємом по 5 літрів кожна з гідравлічним мастилом «Energol» вмістом по 4 літри, а всього 20 літрів гідравлічного мастила, чим самим завдав матеріальну шкоду ОСОБА_8 на загальну суму, 1687,00 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 01.10.2016 року близько 14:00 години ОСОБА_7 , діючи повторно, шляхом пошкодження вікна проник до будинку ОСОБА_9 , яке розташовано за адресою с. Бондури Новосанжарського району Полтавської області, звідки таємно викрав: газовий балон об`ємом 50 літрів, редуктор до газового балону, велосипед «Україна», алюмінієвий казан об`ємом 10 л., алюмінієвий казан об`ємом 8 л., алюмінієвий казан об`ємом 6 л., алюмінієвий казан об`ємом 2 л., алюмінієвий бідон об`ємом 10 л., алюмінієвий бідон об`ємом 3 л., алюмінієву миску об`ємом 10 л., алюмінієву каструлю об`ємом 6 л., алюмінієву каструлю об`ємом 5 л., алюмінієву каструлю об`ємом 3 л., алюмінієву каструлю об`ємом 2 л., чим самим завдав матеріальну шкоду ОСОБА_9 , на загальну суму 2984,00 грн.

Продовжуючи злочинну діяльність, 08.10.2016 року близько обіду ОСОБА_7 , діючи повторно, шляхом пошкодження навісного замку вхідних дверей проник до дачного будинку ОСОБА_10 , яке розташовано за адресою с. Бондури, Новосанжарського району, Полтавської області, звідки таємно викрав: металеву драбину, а з території господарства одне металеве ліжко на сітці та 30 кг брухту чорного металу, чим завдав матеріальну шкоду ОСОБА_10 на загальну суму 798 грн.

15.10.2016 року близько 15-00 години, ОСОБА_7 , перебуваючи на території домогосподарства ОСОБА_11 що розташоване у с. Лелюхівка, Новосанжарського району, діючи повторно, шляхом вільного доступу, таємно здійснив крадіжку велосипеду марки «Україна» чим спричинив потерпілому ОСОБА_12 матеріалу шкоду на суму 816 грн.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, 03.11.2016 року близько 11 год. 00 хв. у ОСОБА_7 , перебуваючи поряд з магазином «ПП ОСОБА_13 » розташованого по АДРЕСА_2 , діючи повторно, шляхом вільного доступу, здійснив крадіжку велосипеду марки «Україна», чим спричинив потерпілому ОСОБА_14 матеріальну шкоду на загальну суму 871 грн.

Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.

В поданій 15.03.2017 апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить змінити вирок суду та пом`якшити покарання, призначивши покарання не пов`язане з позбавленням волі. Свої вимоги обґрунтовує тим, що суд першої інстанції не в повній мірі врахував його щире каяття, сприяння розкриттю злочину, те що він повернув речі потерпілим, має незадовільний стан здоров`я.

25.09.2017 року від обвинуваченого надійшло клопотання про його звільнення на підставі амністії від 02.09.2017 у зв`язку зі станом здоров`я.

20.12.2017 року від ОСОБА_7 надійшли зміни до апеляційної скарги в яких він погодився з призначеним вироком суду першої інстанції покаранням, вказав на своє щире каяття та сприяння слідству. Просить зарахувати строк перебування під вартою з розрахунку, що одному такому дню відповідають 2 дні позбавлення волі та врахувати його стан здоров`я.

Позиції інших учасників судового провадження

Обвинувачений ОСОБА_7 підтримав свої апеляційні вимоги з внесеними змінами. Прокурор ОСОБА_6 вважав за необхідне задовольнити вимоги ОСОБА_7 в частині здійснення перерахунку часу утримання під вартою обвинуваченого в період з 23 лютого 2017 року по 06 березня 2018 року включно та з 28 лютого 2019 року по 12 березня 2019 року включно із розрахунку що одному дню утримання під вартою відповідають два дні позбавлення волі та зарахувати цей час у період відбування покарання.

Мотиви суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. ч. 2, 3 ст. 185 КК України є обґрунтованим, відповідає фактичним обставинам справи і в апеляційній із внесеними змінами не оскаржується.
Обвинувачений не оскаржує вирок щодо визнання його винуватим за ч. 2 ч. 3 ст. 185 КК України, а саме у таємному викраденні чужого майна (крадіжка), вчиненій повторно, поєднананій з проникненням до житла та іншого приміщення. Через це колегія суддів, в цій частині вирок не переглядає.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України, при призначенні покарання суд враховує ступінь тяжкості злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

Згідно ч. 2 ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів, як засудженими, так і іншими особами.

Суд першої інстанції, вирішуючи питання про вид та міру кримінального покарання, врахував тяжкість вчинених ОСОБА_7 злочинів, які відносяться до злочинів середньої тяжкості та тяжких; особу обвинуваченого, який є особою раніше судимою, щиро покаявся.

Що стосується вимог обвинуваченого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, то такі вимоги колегія суддів вважає обґрунтованими з огляду на наступне.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Крім того, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 вчинив кримінальні правопорушення з вересня по листопад 2016 року. Запобіжний захід відносно нього у виді тримання під вартою обраний вироком Новосанжарського районого суду Полтавської області з 23 лютого 2017 року до набрання вироком законної сили ( а.с. 131-133). Ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 06 березня 2018 року зазначений вирок залишено без змін та 06 березня 2018 року він набрав законної сили (а.с. 206-207). Таким чином з наведеного вбачається, що до ОСОБА_7 застосовувалось попереднє ув`язнення в період з 23 лютого 2017 року по 06 березня 2018 року.

В подальшому, постановою Верховного суду від 22 січня 2019 року вирок суду першої інстанції залишено без змін, а ухвалу апеляційного суду скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Згідно з повідомленням з ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)» від 01.03.2019 року ОСОБА_7 , у зв`язку з прийнятим рішенням Верховного суду, 28.02.2019 року переведений до дільниці слідчого ізолятору на території ДУ «Олексіївська виправна колонія (№25)». Тому необхідно вважати, що до ОСОБА_7 застосовано попереднє ув`язнення з 28.02.2019 року.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу з внесеними змінами задовольнити та зарахувати обвинуваченому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу із змінами ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Новосанжарського районного суду Полтавської області від 23 лютого 2017 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Зарахувати ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , строк попереднього ув`язнення з 23 лютого 2017 року по 06 березня 2018 року включно та з 28 лютого 2019 року по 12 березня 2019 року включно у строк покарання, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4