Справа № 192/1935/18
Провадження № 1-в/201/309/2018
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 листопада 2018 року Жовтневий районний суд

м. Дніпропетровська

у складі: головуючого-судді ОСОБА_1

з секретарем ОСОБА_2

за участю: прокурора ОСОБА_3

представника виправної колонії ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення до покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

В провадження Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська поступило клопотання засудженого ОСОБА_5 , який відбуває покарання в Державній установі «Солонянська виправна колонія (№ 21)» МЮУ, про зарахування до призначеного йому вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року покарання, строк його попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У судовому засіданні засуджений просив суд задовольнити клопотання.

Прокурор у судовому засіданні не заперечувала щодо задоволення клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення до призначеного йому вироком суду покарання, вказавши на обов`язковість застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону, що розраховує попереднє ув`язнення день за два дні позбавлення волі, оскільки це відповідає правовим висновкам, зробленим у постанові Великої Палат Верховного Суду від 29 серпня 2018 року.

Представник виправної колонії залишив подане клопотання на розсуд суду.

Дослідивши зазначене клопотання і долучені до нього документи, а також вислухавши думки учасників судового процесу, суд доходить до таких правових висновків.

Пунктом 14 ч. 1 ст. 537 КПК України передбачено, що під час виконання вироків, суд визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Як встановлено судом, ОСОБА_5 вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року було визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України і засуджено із застосуванням ст. 71 КК України за сукупністю вироків до остаточного покарання у виді чотирьох років одного місяця позбавлення волі. Цим же вироком суду, строк відбування покарання ОСОБА_5 було визначено рахувати з 21 серпня 2016 року, зарахувавши до нього, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції 2015 року), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, період з 21 серпня 2016 року по 20 червня 2017 року. Вирок суду набрав законної сили 14 серпня 2018 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Згідно з вимогами ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість (ч. 1). Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі (ч. 2). Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4).

В період розгляду судом першої інстанції даного кримінального провадження та набрання відповідним судовим рішенням по ньому законної сили, діяло декілька редакцій ч. 5 ст. 72 КК України, які визначали різні способи розрахунку строку попереднього ув`язнення та зарахування його до призначеного судом покарання у вигляді позбавлення волі, так під час попереднього ув`язнення ОСОБА_5 в період з 21 серпня 2016 року до 20 червня 2017 року діяли положення зазначеної частини статті в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, з 21 червня 2017 року по день набрання вищевказаним вироком законної сили 14 серпня 2018 року, діяли положення зазначеної частини статті в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року. Згідно Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року, частина 5 статті 72 КК України була викладена в наступній редакції: «зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі». В редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, зазначена частина статті змінилась та була викладена у наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

З огляду на те, що редакція Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року погіршує становище засудженого ОСОБА_5 , а в ч. 2 ст. 4 КК України закріплений принцип прямої дії закону, тобто злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння, слід вважати вірним в даному випадку до періоду перебування засудженого під вартою застосовувати саме той нормативно-правовий акт під час дії якого настала дана подія або факт, тобто було взято ОСОБА_5 під варту. Таким чином застосовуванню підлягають правила зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року, оскільки така норма буде мати переживаючу (ультраактивну) дію у часі, як така, що іншим чином поліпшує становище особи.

Вищезазначені висновки суду повністю узгоджуються з правовими висновками постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17), згідно яких, положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, при цьому, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків редакції Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Слід звернути увагу на обов`язковість таких правових висновків Верховного Суду, в силу положень ч. 5 ст. 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», відповідно до яких, висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права.

Приймаючи до уваги вищезазначені обставини, суд вважає за необхідне за вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року, вважати вірним зарахування у строк відбування призначеного ОСОБА_5 покарання, строк його попереднього ув`язнення з 21 серпня 2016 року по день набрання вироком законної сили 14 серпня 2018 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, відповідно до абзацу п`ятого ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII, суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті, а отже, враховуючи, що строк тримання засудженого ОСОБА_5 під вартою, перерахованого судом за правилами ч. 5 ст. 72 в редакції Закону № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, фактично перевищує призначене ОСОБА_5 основне покарання за вищевказаним вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року, останній підлягає звільненню від призначеного покарання.

На підставі викладеного та керуючись, ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення до покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України задовольнити.

За вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року, зарахувати ОСОБА_5 до строку відбування призначеного покарання, перебування його під вартою з 21 серпня 2016 року по день набрання вироком законної сили 14 серпня 2018 року включно, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_5 від відбування покарання за вироком Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 12 липня 2018 року на підставі абзацу п`ятого ч. 5 ст. 72 КК України.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана до Дніпровського апеляційного суду через Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська протягом семи днів з дня проголошення ухвали суду, а засудженим у той же строк з моменту вручення її копії.

Головуючий-суддя: ОСОБА_1