Справа № 466/4207/18 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/537/18 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 лютого 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

Головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю прокурора ОСОБА_6 ,

захисника - адвоката ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 19 липня 2018 року,

в с т а н о в и л а:

Цим вироком суду

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Шпола Шполянського району Черкаської області, українця, громадянина України, з неповною сенредньою освітою, непрацюючого, неодруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 до затримання проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, останні рази: 26 червня 2014 року засуджений Придніпровським районним судом Черкаської області за ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 353, ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України до 1 року 3 місяців позбавлення волі; 11 серпня 2016 року засуджений Лисянським районним судом Черкаської області за ч. 1 ст. 121 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі,

визнано винуватим у вчиненні злочину передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до покарання за даним вироком суду шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим приєднано покарання, призначене вироком Лисянського районного суду Черкаської області від 11 серпня 2016 р. та остаточно визначено для відбування покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.

Запобіжний захід тримання під вартою залишено без змін до вступу вироку в законну силу.

Строк відбування покарання засудженому ОСОБА_8 визначено рахувати з 04 квітня 2016 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції 26.11.2015 року) у строк відбування покарання ОСОБА_8 зараховано строк його попереднього ув`язнення у період з 04 квітня 2016 року по 23 грудня 2016 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вироком суду ОСОБА_8 визнано винними та засуджено за те, що він маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, за попередньою змовою з іншою, не встановленою органом досудового слідства особою, 28 грудня 2015 року близько 00.40 хв., перебуваючи на перехресті вулиць Замарстинівська - Торфяна в м. Львові, діючи повторно, умисно, підійшов до потерпілих ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , та наніс потерпілому ОСОБА_9 два удари кулаком в голову, а інша особа нанесла потерпілому удар в голову ногою, та відкрито заволоділи майном потерпілого ОСОБА_9 - мобільним телефоном марки Нокія 5300 вартістю 680 грн. В подальшому обвинувачений ОСОБА_8 наніс два удари в ділянки живота потерпілому ОСОБА_10 та викрав його мобільний телефон марки Самсунг Дуос вартістю 3000 грн та взуття - чорні зимові черевики вартістю 800 грн.

Згідно висновку судово-медичної експертизи № 2243 від 28.12.2015 року у потерпілого ОСОБА_9 наявні тілесні ушкодження у виді садна на правій половині обличчя, яке відноситься до легкого тілесного ушкодження.

На вирок суду обвинувачений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій вважає оскаржуваний вирок суду незаконним в частині застосування норми ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки згідно вказаного закону йому необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення з 04 квітня 2016 року по день набрання вироком законної сили.

Просить даний вирок суду змінити, зарахувати йому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення у період з 09 травня 2018 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді, думку міркування прокурора, захисника ОСОБА_7 , яка просила задоволити апеляційну скаргу, розглянувши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення, виходячи із наступного.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим.

І як вбачається з матеріалів справи суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини вчиненого обвинуваченим злочину. Висновок суду про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, при обставинах, вказаних у вироку суду, ґрунтується на зібраних у справі доказах, через що такі досліджувалися в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України, і ніким з учасників процесу не оскаржується.

Дії обвинуваченого правильно кваліфіковані за ч. 2 ст. 186 КК України як відкрите викрадення чужого майна (грабіж) вчинене за попередньою змовою осіб, поєднаний із насильством, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого.

Що ж стосується виду та розміру призначеного обвинуваченому за скоєння даного злочину покарання, то таке, на думку колегії суддів, призначене з дотриманням вимог ст. 65 КК України та є вірним і обґрунтованим.

Разом з тим, на думку колегії суддів, при прийнятті даного рішення суд, призначивши обвинуваченому ОСОБА_8 остаточне покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, та визначивши початок відбування покарання з 04 квітня 2016 року, помилково, всупереч вимогам закону не зарахував йому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення по даній справі та строк його перебування в установі попереднього ув`язнення у зв`язку з розглядом даної справи у період з 10 травня по 16 жовтня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, як цього вимагає ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону від 2015 року).

Так, відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно положень Закону України від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» ч. 5 ст. 72 КК України викладено в редакції - зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
І як вбачається із матеріалів справи ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Львова від 10 травня 2018 року ОСОБА_8 в межах даного кримінального провадження обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою та згідно довідки ДУ «Львівська установа виконання покарань (№ 19)» останній перебував в даній установі у зв`язку з розглядом даної справи до 16 жовтня 2018 року та 16 жовтня 2018 рокувибув у Катеринівську виправну колонію (№ 46) Рівненської області для подальшого відбуття покарання.

Отже, зазначені обставини свідчать про неправильне встановлення місцевим судом строків попереднього ув`язнення до постановлення обвинувального вироку та набрання цим вироком законної сили в одному кримінальному провадженні, що зумовило неправильне застосування вимог ч. 5 ст. 72 КК України і є підставою для зміни вироку суду.

Разом з тим, колегія суддів не приймає до уваги твердження ОСОБА_8 про те, що йому слід зарахувати у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення по даній справі та строк його перебування в установі попереднього ув`язнення у зв`язку з розглядом даної справи у період з 10 травня по 19 лютого 2019 року, тобто по дату розгляду апеляційним судом його апеляції, оскільки відповідно до згаданих вище матеріалів справи, зокрема довідки ДУ «Львівська установа виконання покарань (№ 19)» останній перебував в даній установі у зв`язку з розглядом даної справи лише до 16 жовтня 2018 року та 16 жовтня 2018 року вибув у Катеринівську виправну колонію (№ 46) Рівненської області для подальшого відбуття покарання.

За таких обставин колегія суддів вважає, що даний вирок суду в частині зарахування строку попереднього ув`язнення обвинуваченому ОСОБА_8 у строк відбування покарання необхідно змінити, зарахувавши останньому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 10 травня 2018 року по 16 жовтня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, частково задоволивши тим самим апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 .

Керуючись ст..ст. 404, 405, 407, 409, 418 та 419 КПК України, колегія суддів,-

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Шевченківського районного суду м. Львова від 19 липня 2018 року щодо ОСОБА_8 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення, змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону 2015 року) зарахувати обвинуваченому ОСОБА_8 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 10 травня 2018 року по 16 жовтня 2018 року з розрахунку один день повереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим - в той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: