ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження №11кп/818/886/19 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1 Справа №610/2871/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України
У Х В А Л А
28 березня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Балаклійського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2018 року, -
В С Т А Н О В И Л А:
Вказаною ухвалою клопотання засудженого задоволено частково, зараховано ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 29 січня 2018 року по 28 березня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, за вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 29 січня 2018 року за ч.2 ст.186 КК України. В інший частині клопотання відмовлено.
В обґрунтування прийнятого рішення, суд першої інстанції вказав, що вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 29.01.2018 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, та йому призначено покарання у виді 4 років позбавлення волі, згідно ст.71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання, остаточно призначено покарання у виді 4 років 1 місяця позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ №838-VIII від 26.11.2015 року зараховано ОСОБА_7 у строк покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 18 серпня 2016 року по 20 червня 2017 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції ЗУ № 2046-УІІІ від 18 травня 2017 року зараховано ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 29.01.2018 року включно, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 28.03.2018 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 залишено без задоволення, а вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 29 січня 2018 року - без змін.
Так як вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 29 січня 2018 року відносно ОСОБА_7 набрав законної сили 28.03.2018 року, та відповідно до роз`яснень Верховного Суду щодо застосування ст. 72 ч.5 КК України, згідно яких у випадку, коли станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-УІІІ, відповідно до ч.2 ст. 5 КК України відсутні підстави для застосування до неї положень ЗУ № 2046-УІІІ від 18 травня 2017 року, яким погіршуватиметься становище цієї особи, суд дійшов висновку про необхідність зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення з 29 січня 2018 року по 28 березня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі засуджений просить змінити ухвалу районного суду, зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 р. по 29.01.2018 р. із розрахунку: 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Зазначив, що судом було неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, не зараховано період попереднього ув`язнення з 21.06.2017 року по 29.01.2018 року всупереч положенням ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, які необхідно було застосувати відповідно до принципу прямої дії кримінального закону у часі.
Заслухавши доповідь головуючого судді, з`ясувавши думку прокурора, яка не підтримала апеляційну скаргу та вважала ухвалу районного суду законною та обґрунтованою; перевіривши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляції, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Ухвалою Балаклійського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2018 року засудженому ОСОБА_7 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 29 січня 2018 року по 28 березня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, за вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 29 січня 2018 року.
При цьому, слід зазначити, що 24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, яким ч. 5 ст. 72 КК України викладена в такій редакції «Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі».
Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, відповідно до якого строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк відбування покарання день за день, набув чинності 20.06.2017 року.
Відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України, Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Згідно з ч. 1 ст. 3 КК України, законодавство України про кримінальну відповідальність становить Кримінальний кодекс України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права.
Злочин за кримінальним провадженням, яке було завершено вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 29 січня 2018 року, ОСОБА_7 було вчинено до 20.06.2017 року - до дня набрання чинності Закону № 2046-VIII, а тому до ОСОБА_7 необхідно застосувати положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року та зарахувати у строк відбування покарання час попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 28 березня 2018 року за даним кримінальним провадженням з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Вказана правова позиція підтверджується й висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17.
Зазначені обставини при розгляді кримінального провадження судом першої інстанції не враховано, що свідчить про неправильне застосування Закону України про кримінальну відповідальність та згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409, ст. 413 КПК України є підставою для зміни судового рішення.
У зв`язку з наведеним, апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню, а ухвалу районного суду слід змінити з наведених вище підстав.
Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити, ухвалу Балаклійського районного суду Харківської області від 04 жовтня 2018 року змінити, зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання, призначеного за вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 29 січня 2018 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 28 березня 2018 року із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті ухвалу залишити без змін
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя
Судді: