ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/4153/18 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/701/18 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Харкова в режимі відеоконференції провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 12 липня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, -

В С Т А Н О В И Л А:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Харківського районного суду Харківської області з клопотанням про зарахування в строк відбуття покарання.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 12 липня 2018 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання.
Суд обґрунтував прийняте рішення тим, що згідно правової позиції Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду, що викладена у постанові від 06.06.2018 року (справа №180/746/16-к), при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у вигляді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч.1 ст.72 КК України (у редакції закону від 26.11.2015 №838-VIII) підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20.06.2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним законом, а в редакції закону від 18.05.2017 року №2046-VIII до періодів, які мали місце починаючи з 21.06.2017 року, незалежно від того, коли було скоєно злочин, за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Відповідно до матеріалів особової справи, 13 червня 2017 року Октябрським районним судом м.Полтави ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст.187 КК України до 8 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього його майна.
Ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 27.11.2017 року вирок Октябрського районного суду м.Полтави від 13.06.2017 залишено без змін. На підставі ч.5 ст.75 КК України зараховано в строк відбування покарання призначеного ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 21.02.2017 року по 20.06.2017 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За таких обставин, ОСОБА_7 згідно з ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року зараховано час попереднього ув`язнення з 21.02.2017 року по 20.06.2017 року в строк відбування покарання за вироком Октябрського районного суду м.Полтави від 13.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить застосувати до нього положення ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахувавши в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з моменту взяття його під варту і до набрання вироком законної сили, а саме по 27.11.2017 року включно.
В обґрунтування своїх апеляційних вимог засуджений посилається на те, що суд першої інстанції при ухваленні рішення не врахував, що її було взято під варту 21.02.2017 року, тобто на момент дії Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року про зарахування строку попереднього ув`язнення, що обумовлювало застосування до нього вимог ч.5 ст.72 КК України саме в цій редакції закону.

Заслухавши доповідь судді; доводи засудженого, який просив задовольнити його апеляційну скаргу; думку прокурора щодо можливості задоволення поданої апеляційної скарги, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_7 підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Згідно ухвали Апеляційного суду Полтавської області від 27.11.2017 року, якою вирок Октябрського районного суду м.Полтави від 13.06.2017 року залишено без змін, ОСОБА_7 відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 21 лютого 2017 року до 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як вбачається з відомостей матеріалів провадження, ОСОБА_7 вчинив злочин за вироком Октябрського районного суду м.Полтави від 13.06.2017 року до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом України № 2046-VIII.

При цьому належить врахувати, згідно з ч.ч.1, 2 ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Таким чином, відповідно до ст. 5 КК України та з урахуванням правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, до засудженого ОСОБА_7 підлягають застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Вказані обставини свідчать про неправильне застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, а саме: незастосування закону, який підлягав застосуванню - ч.5 ст.72 КК України в редакції від 26.11.2015 року, що обумовлює скасування оскаржуваної ухвали та необхідність постановлення свого рішення судом апеляційної інстанції, відповідно до вимог п.4 ч.1 ст.407, п.4 ч.1 ст.409, п.п.1 ч.1 ст.413 КПК України.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 12 липня 2018 року про відмову ОСОБА_7 в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення скасувати і ухвалити нову ухвалу.
Клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Октябрського районного суду м.Полтави від 13 червня 2017 року, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року до 27 листопада 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення їй копії судового рішення.

Головуючий

Судді