ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
про відмову у відкритті апеляційного провадження

17.01.2019 року м. Одеса

Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Одеського апеляційного суду ОСОБА_1 , перевіривши на відповідність вимогам ст.ст. 392, 396 КПК України апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_2 в інтересах ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 18.12.2018 року в кримінальному провадженні №0000245 від 14.03.2018 року про тимчасовий доступ до речей і документів, -

встановив:

Оскаржуваною ухвалою слідчого судді від 18.12.2018 року задоволено клопотання слідчого в ОВС відділу СУ ГУНП в Одеській області та надано дозвіл на тимчасовий доступ з можливістю вилучення оригіналів документів із придбання компанією нерезидентом « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (Кіпр, код НОМЕР_1 )частки в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) та документи із створення компанією нерезидентом « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (Кіпр, код НОМЕР_1 ) ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код НОМЕР_3 ), а саме:
1) дозволу компанії « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (Кіпр,код НОМЕР_1 ) на придбання частки в ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ); документів, що стали підставою для отримання зазначеного дозволу: заяву покупця (одержувача), копії установчих документів, статуту, протоколів, довіреностей, доручень, витягів із реєстраційних обліків про компанію, виписки по рахункам компанії; договір купівлі-продажу, управління, користування, їх проекти, пояснення, додатки, схеми, плани, висновки, рецензії, інші документи; списки та переліки осіб, які прямо чи опосередковано входять до контролюючих органів, власників компанії, бухгалтерів, керівників; баланси; списики дієздатних осіб, що є родичами осіб, які входять до складу суб`єктів господарювання-учасників концентрації; відомості про фізичних та юридичних осіб, які отримують вигоди від майна суб`єкта господарювання, його часток (акцій, паїв), незалежно від того, хто є його власником та інші документи, які стали підставою для надання компанії « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (Кіпр, код НОМЕР_1 ) такого дозволу, подані учасниками концентрації в порядку п.3.11 Положення про порядок подання заяв до Антимонопольного комітету України про попереднє отримання дозволу на концентрацію суб`єктів господарювання, затвердженого Розпорядженням АКУ від 19.02.2002 року № 33-р; всіх інших наявних документів з цього питання;
2) дозволу компанії « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (Кіпр, код НОМЕР_1 ) на створення ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » (код НОМЕР_3 ); документів, що стали підставою для отримання зазначеного дозволу: заяву покупця (одержувача), копії установчих документів, статуту, протоколів, довіреностей, доручень, витягів із реєстраційних обліків про компанію, виписки по рахункам компанії; договір купівлі-продажу, управління, користування, їх проекти, пояснення, додатки, схеми, плани, висновки, рецензії, інші документи; списки та переліки осіб, які прямо чи опосередковано входять до контролюючих органів, власників компанії, бухгалтерів, керівників; баланси; списики дієздатних осіб, що є родичами осіб, які входять до складу суб`єктів господарювання-учасників концентрації; відомості про фізичних та юридичних осіб, які отримують вигоди від майна суб`єкта господарювання, його часток (акцій, паїв), незалежно від того, хто є його власником та інші документи, які стали підставою для надання компанії « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (Кіпр, код НОМЕР_1 ) такого дозволу, подані учасниками концентрації в порядку п.3.11 Положення про порядок подання заяв до Антимонопольного комітету України про попереднє отримання дозволу на концентрацію суб`єктів господарювання, затвердженого Розпорядженням АКУ від 19.02.2002 року № 33-р, всіх інших наявних документів з цього питання, які перебувають в ІНФОРМАЦІЯ_5 за адресою: АДРЕСА_1 .
Не погоджуючись з прийнятим рішенням слідчого судді, адвокат ОСОБА_2 , який діє в інтересах ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою виключити з мотивувальної частини ухвали відомості про придбання та використання ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з метою прикриття злочинної діяльності.
Перевіривши зміст апеляційної скарги та її доводи, вважаю, що у відкритті провадження за апеляційною скаргою слід відмовити, виходячи з наступного.
Порядок та перелік судових рішень, які можуть бути оскаржені в апеляційному порядку чітко визначено та регламентовано Главою 31 Кримінального процесуального кодексу України.
Згідно статті 392 КПК України в апеляційному порядку можуть бути оскаржені ухвали слідчого судді у випадках, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до п. 10 ч. 1 ст. 309 КПК України, в апеляційному порядку може бути оскаржена ухвала слідчого судді про тимчасовий доступ до речей та документів, яким дозволено вилучення речей та документів, які посвідчують користування правом на здійснення підприємницької діяльності, або інших, за відсутності яких фізична особа-підприємець чи юридична особа позбавляються можливості здійснювати свою діяльність.

Інші ухвали слідчого судді окремому оскарженню не підлягають.

Приймаючи до уваги наведене, керуючись ч.1 ст.5 КПК України, яка визначає, що апеляційний суд зобов`язаний прийняти рішення згідно з положеннями КПК України, чинними на момент прийняття такого рішення та, виходячи зі змісту ст.309 КПК України, яка містить вичерпний перелік судових рішень, які відповідно до діючого КПК України, можуть бути оскаржені в апеляційному порядку під час досудового розслідування, виконуючи вимоги ч.4 ст.399 КПК України, вважаю, що у відкритті провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_2 в інтересах ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 18.12.2018 року в кримінальному провадженні №0000245 від 14.03.2018 року про тимчасовий доступ до речей і документів слід відмовити, оскільки відсутні підстави вважати, що вилучення визначених ухвалою слідчого судді документів, позбавить можливості будь-яку фізичну особу-підприємця чи юридичну особу здійснювати свою діяльність, та зазначені документи не підпадають під критерії визначені положеннями п.10 ч.1 ст.309 КПК України, а тому апеляційна скарга подана на судове рішення, яке не підлягає оскарженню.

Апеляційний суд не приймає до уваги посилання захисника, як на підставу прийняття його скарги до розгляду апеляційним судом, на правову позицію, висловлену Великою Палатою Верховного Суду у Постанові від 23 травня 2018 року у справі №243/6674/17-к, з огляду на те, що у згаданій Постанові Велика Палата Верховного Суду зробила висновок про обов`язок апеляційних судів відкривати апеляційне провадження за скаргами на ухвали слідчих суддів про надання дозволу на проведення позапланових перевірок, з тих мотивів, що надання дозволу слідчими суддями на проведення таких перевірок не передбачено КПК України. Разом з цим, оскільки оскарження ухвали слідчого судді про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів, за виключенням підстав визначених п.10 ч.1 ст.309 КПК України, не передбачено КПК України.
Крім того, посилання захисника на можливість оскарження ухвали слідчого судді про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів не визначених в п.10 ч.1 ст.309 КПК України, з посиланням на положення Конституції України, є безпідставними з огляду на таке.
Суддя-доповідач звертає увагу апелянта на те, що права та свободи людини і громадянина, у відповідності до ст. 55 Конституції України, захищаються судом, при цьому кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади та місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.
Згідно з положеннями ст. 24 КПК України, які узгоджуються з приписами ст. 55 Конституції України, кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому КПК України.
Разом з цим, специфіка кримінальної процесуальної діяльності визначає особливу процедуру оскарження дій (бездіяльності) і рішень осіб, які її здійснюють, водночас право на оскарження у кримінальному процесі забезпечується встановленням у нормах КПК порядку і строків подання (у деяких випадках і розгляду) скарг на дії (бездіяльність) і рішення суду, слідчого судді, прокурора, слідчого.
Главою 26 КПК України передбачений інститут оскарження рішень, дій чи бездіяльності на стадії досудового розслідування, який служить вихідною гарантією захисту прав учасників кримінального провадження і є однією із засад кримінального провадження.
Відповідно до вимог ст. 309 КПК України, ухвала слідчого судді про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів не визначених в п.10 ч.1 ст.309 КПК України не може бути оскаржена в апеляційному порядку.
Відповідно до положень ст. 7 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» кожному гарантується захист його прав, свобод та інтересів у розумні строки незалежним, безстороннім і справедливим судом, утвореним законом. Доступність правосуддя для кожної особи забезпечується відповідно до Конституції України та в порядку, встановленому законами України.
Конституція України, як Закон прямої дії, має найвищу юридичну силу, а офіційне тлумачення конституційних положень здійснюється Конституційним Судом України, який у цілій низці своїх рішень висловив правову позицію щодо права на оскарження судових рішень та доступу до правосуддя, згідно з якою кожному гарантується захист прав і свобод у судовому порядку.

У рішенні від 27.01.2010 року у справі №3-рп/2010, на яке посилається захисник в обґрунтування наявності у нього підстав для оскарження ухвали слідчого судді, Конституційний суд України дійшов висновку (абзац другий підпункту 3.2), що апеляційне оскарження судового рішення можливе в усіх випадках, крім тих, коли закон містить заборону на таке оскарження.
У рішенні від 11.03.2011 року у справі №2-рп/2011 Конституційний Суд України (пп.3.3 п.3 мотивувальної частини) зазначив, що «Верховна Рада України в законах України визначає судочинство та судоустрій і підсудність справ як їх елемент, а також може встановлювати випадки, в яких не допускається апеляційне, касаційне оскарження рішення суду (п. 14 ч. 1 ст. 92, п. 8 ч. 1 ст. 129 Конституції України).
Відповідно до вищезазначеного, Конституційний суд України зробив висновок про те, що кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством.

Статтею 309 КПК України регламентовано, що ухвала слідчого судді про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів може бути оскаржена тільки у випадках, коли такі речі та документи відповідають критеріям, визначеним п.10 ч.1 ст.309 КПК України, що, в свою чергу, тягне за собою цілком закономірний та законний висновок, що у разі надання такого доступу на підставі ухвали слідчого судді, оскарження такого рішення заборонено законом, а тому воно не може бути оскаржене в порядку ст.309 КПК України.
Суддя-доповідач звертає увагу апелянта, що саме за допомогою чіткого визначення в Кримінальному процесуальному законі України порядку і переліку тих ухвал слідчого судді, які підлягають апеляційному оскарженню, знаходить свою реалізацію конституційний припис закріплений в п.8 ч.1 ст.129 Конституції України забезпечення права на апеляційний перегляд справи та у визначених законом випадках, на касаційне оскарження судового рішення.
Тобто, з дослівного змісту зазначеної норми Основного Закону можна зробити висновок, що Законом встановлена можливість апеляційного оскарження всіх рішень суду першої інстанції, але тих, які ухвалені за результатами судового розгляду справи (судового провадження). Разом з цим, на теперішній час офіційного тлумачення, в тому числі Рішення Конституційного суду України, терміну «забезпечення права на апеляційний перегляд справи», в контексті положень п.8 ч.1 ст.129 Конституції України (в редакції Закону №1401-VIII від 02.06.2016), не існує.
Таким чином, із системного аналізу наведених норм Конституції України, кримінального процесуального закону та правових висновків Конституційного суду України можна зробити висновок, що конституційний принцип забезпечення апеляційного оскарження рішення суду гарантує право звернення до суду зі скаргою в апеляційному порядку, яке має бути реалізоване, за винятком встановленої законом заборони на таке оскарження, що регламентовано положеннями ст. 55 Конституції України та ст.ст. 24, 392 КПК України.
Крім того, виконуючи вимоги ч. 5 ст.9 КПК України, суддя-доповідач, вирішуючи питання щодо можливості апеляційного перегляду оскаржуваної ухвали слідчого судді також враховує правові позиції Європейського суду з прав людини стосовно доступу до правосуддя.
Так, у низці рішень Європейського суду з прав людини, юрисдикцію якого в усіх питаннях, що стосуються тлумачення і застосування Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (далі Конвенція), визнано Україною, закріплено, що право на справедливий судовий розгляд може бути обмежено державою, якщо це обмеження не завдає шкоди самій суті права. У рішенні Європейського суду з прав людини у справі «Осман проти Сполученого Королівства» (1998р.) зазначено, що обмеження не буде сумісним з п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (1950 р.), «якщо воно не має правомірної мети і якщо відсутнє пропорційне співвідношення між вжитими засобами та поставленою метою».
У рішенні у справі «Мельник проти України» (2006р.), ЄСПЛ зазначив, що право на суд, одним з аспектів якого є право доступу до суду (див. рішення у справі Golder v. the United Kingdom від 21 лютого 1975 року, серія A № 18, п. 36), не є абсолютним; воно може бути обмеженим, особливо щодо умов прийнятності скарги.

У рішенні у справі «Воловік проти України» (2007р.), Європейський суд з прав людини (далі ЄСПЛ) зазначив, що відповідно до пункту 1 статті 6 Конвенції, якщо апеляційне оскарження існує в національному правовому порядку, держава зобов`язана забезпечити особам під час розгляду справи в апеляційних судах, в межах юрисдикції таких судів, додержання основоположних гарантій, передбачених статтею 6 Конвенції, з урахуванням особливостей апеляційного провадження.

У рішенні у справі «Скорик проти України» (2008р.) ЄСПЛ нагадав, що «відповідно до п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якщо в національному правовому порядку існує процедура апеляції, держава має гарантувати, що особи, які знаходяться під її юрисдикцією, мають право у апеляційних судах на основні гарантії, передбачені ст. 6 Конвенції.
Таким чином, за аналізом правових позицій Конституційного Суду України, Верховного суду України та Європейського суду з прав людини, які були сформовані під час розгляду й вирішення справ і втілились у судових рішеннях, можливо дійти ґрунтовного висновку, що їх правові позиції повністю збігаються, взаємодоповнюються та взаємооб`єднуються щодо забезпечення гарантування загальних принципів права особи на судовий захист, у тому числі забезпечення апеляційного оскарження рішень суду, за визначеною Конституцією України та Кримінальним процесуальним Кодексом України процедурою.
Як вбачається зі змісту оскаржуваного судового рішення та доводів апеляційної скарги права особи, в інтересах якої звернувся захисник, закріплені у ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, не порушені, оскільки положеннями ч.3 ст.309 КПК України визначено порядок оскарження ухвал слідчого судді, які не можуть бути оскаржені до апеляційної інстанції в порядку ч.ч. 1, 2 ст. 309 КПК України.
Посилання апелянта на ухвалу апеляційного суду Одеської області від 18.07.2018 року щодо існування практики прийняття до розгляду апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді про надання тимчасового доступу до речей і документів, які не відповідають критеріям визначеним п.10 ч.1 ст.309 КПК України, є безпідставними, оскільки прийняття такого рішення окремою колегією суддів апеляційного суду, з урахуванням положень ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», не є преюдиціальним.

Керуючись ст.ст. 5, 309, 392, 399 КПК України, суддя-доповідач, -

ухвалив:

Відмовити у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_2 в інтересах ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 18.12.2018 року в кримінальному провадженні №0000245 від 14.03.2018 року про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів.

Копію ухвали про відмову у відкритті апеляційного провадження, разом з апеляційною скаргою та долученими до неї матеріалами, невідкладно надіслати особі, яка подала апеляційну скаргу.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її прийняття.

Суддя
Одеського апеляційного суду ОСОБА_1