Справа № 346/4259/18
Провадження № 1-в/346/181/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 вересня 2018 р.м. Коломия Коломийський міськрайонний суд Івано - Франківської області

в складі : судді ОСОБА_1 ,
секретаря ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Коломиї в режимі відеоконференції клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України,

В С Т А Н О В И В :

до Коломийського міськрайонного суду надійшло дане клопотання про те, що в ДУ «Коломийська виправна колонія ( №41) відбуває покарання ОСОБА_5 за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 15 лютого 2018 року, за яким його засуджено у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15 ч.2 ст. 185, ч.1 70 КК України у виді 3 років 10 місяців позбавлення волі.

Вищевказаним вироком, у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України засудженому зараховано в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирок в апеляційному та касаційному порядку не оскаржувався та вступив в законну силу 18 березня 2018 року.

Вважає, що судом незаконно не зараховано період попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 18 березня 2018 року, у відповідності до вимог ч. 5 ст. 71 КК України, а тому просить суд додатково зарахувати вказаний період, як строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Суд, вислухавши думку адвоката та засудженого, які підтримали клопотання, прокурора, який не заперечив щодо перерахунку строку попереднього ув`язнення, дослідивши надані суду матеріали, вважає, що клопотання слід задовільнити з наступних підстав.

Судом встановлено, що відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув»язнення у строк покарання», № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, згідно ч.5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень, вказаного вище Закону він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Так, згідно з ст. 72 ч.5 (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набув чинності 24 грудня 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення, крім іншого, включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінальної справи.

Як вбачається із матеріалів клопотання та матеріалів особової справи засудженого Ніавадзе, вчинив кримінальне правопорушення 01 грудня 2016 року.

З 11 грудня 2016 року йому обрану міру запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою і з того часу термін тримання під вартою неодноразово продовжувався.

На підставі Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, засудженому, при постановленні вироку, 15 лютого 2018 року Оболонським районним судом м. Києва, зараховано в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 11 грудня по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Решта періоду, з 21 червня 2017 року по день вступу вироку в законну силу, засудженому зараховано відповідно до Закону України № 2046- VIII від 18 травня 2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», ст.72 ч.5 КК України, що викладена у новій редакції, яка діяла на момент ухвалення вироку та чинна на даний час, тобто один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вищевказаний вирок вступив в законну силу 18 березня 2018 року.

У відповідності до положень ст . 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» встановлено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується до засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Постановою Великої Палати Верховного суду від 29 серпня 2018 року зроблено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченого ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), де вказано, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Виходячи із наведеного вбачається, що суд першої інстанції застосував Закон № 2046-VIII, який погіршує становище особи. Однак з огляду на положення статей 4 та 5 КК України застосуванню в цій ситуації підлягає Закон № 838-VIII, оскільки новий закон зворотної дії в часі не має, бо погіршує кримінально-правове становище особи.

Таким чином, суд вважає, що оскільки засуджений Ніавадзе відбуває покарання за вчинений злочину, що мав місце 01 грудня 2016 року, тобто під час дії закону № 838-VIII і взятий під варту до внесення змін до вищевказаного закону, то суд першої інстанції повинен був зарахувати кожен день попереднього ув`язнення особи за два дні позбавлення волі, однак останній цього не зробив, а зарахував засудженому тільки строк попереднього ув`язнення до часу вступу в дію Закону України, що призвело до погіршення становища обвинуваченого, а тому клопотання адвоката слід задовільнити та зарахувати термін знаходження засудженого з 21 червня 2017 року по день вступу вироку в законну силу у відповідності до вимог закону, що діяв на момент вчинення засудженим злочину.

На підставі наведеного та ч. 5 ст. 72 КК України Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув»язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, керуючись ст. 539 КПК України, суд,-

У Х В А Л И В :

Клопотання адвоката ОСОБА_4 , задовільнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 в строк відбування покарання, строку попереднього ув`язнення, згідно вимог ч.5 ст. 72 КК України, в період з 21 червня 2017 року по день вступу вироку в законну силу, а саме по 18 березня 2018 року, як строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала суду може бути оскаржена до Апеляційного суду Івано-Франківської області області через Коломийський міськрайонний суд прокурором протягом семи днів з дня проголошення, засудженим в цей же строк, з дня вручення йому копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_6