ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/765/18 Справа № 210/2301/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 листопада 2018 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29 травня 2018 року, щодо
ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

за участю:
секретаря ОСОБА_7 ,
прокурора ОСОБА_8 ,
засудженого ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_5 ,

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29 травня 2018 року в задоволенні заяви захисника засудженого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання відмовлено.
Мотивуючи ухвалене рішення, суд першої інстанції посилався на те, що до періоду попереднього ув`язнення, яке тривало починаючи з 21 червня 2017 року, повинні бути застосовані правила ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року відповідно до принципу прямої дії закону. З огляду на вказані обставини, суд дійшов висновку, що з 21 червня 2017 року по 13 грудня 2017 року, засудженому зараховується попереднє ув`язнення з розрахунку день за день позбавлення волі.
В апеляційній скарзі захисник просить ухвалу скасувати та постановити нову, якою задовольнити клопотання та зарахувати ОСОБА_6 в строк відбуття покарання за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 лютого 2017 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 грудня 2017 року включно, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги захисник зазначає, що згідно закону строк покарання ОСОБА_6 із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі повинно бути зараховано також період з 21 червня 2017 року по 13 грудня 2017 року по день набрання вироку суду першої інстанції законної сили враховуючи правовий висновок Верховного Суду, викладений у постанові від 13 березня 2018 року по справі № 440/853/17 щодо застосування ч. 5 ст. 72 КК України.
Заслухавши суддю-доповідача, захисника та засудженого, які апеляційну скаргу підтримали, прокурора, який заперечував проти задоволення скарги, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про її обґрунтованість, виходячи з таких підстав.
Апеляційним переглядом встановлено, що ОСОБА_6 засуджено вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 лютого 2017 року за ч. 2 ст. 187 КК України. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України, ОСОБА_6 зараховано строк попереднього ув`язнення з 13 січня 2016 року по 16 лютого 2017 року з розрахунку один день ув`язнення за два дні позбавлення волі.
13 грудня 2017 року ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області від 13 грудня 2017 року зазначений вирок залишено без змін та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення з 17 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, який набрав чинності з 21 червня 2017 року, у вказану вище частину статті внесені зміни і вона викладена в новій редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Між тим, ч. 2 ст. 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, який, зокрема, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Як видно з оскаржуваної ухвали, вказаних вимог закону суд першої інстанції не дотримався та необґрунтовано відмовив ОСОБА_6 у зарахуванні до покарання строку попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день тримання під вартою за один день позбавлення волі, чим погіршив становище обвинуваченого.
Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, крім іншого, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту.
З огляду на те, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, через неправильне тлумачення закону, яке суперечить його точному змісту, колегія суддів вбачає підстави для скасування оскаржуваного судового рішення та постановлення нової ухвали суду апеляційної інстанції.
Отже, колегія суддів вважає за необхідне клопотання сторони захисту задовольнити та зарахувати у строк покарання ОСОБА_6 строк його попереднього ув`язнення за час перебування під вартою з 21 червня 2017 року по 13 грудня 2017 року з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, що відповідатиме положенням ч. 2 ст. 5 КК України.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги захисника та приходить до висновку про необхідність їх задоволення, зарахувавши засудженому у строк покарання строк його попепреднього ув"язнення у відповідності з вимогами закону України про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29 травня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні заяви захисника засудженого ОСОБА_6 адвоката ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, зарахувати ОСОБА_6 , у строк покарання строк попереднього ув`язнення за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 16 лютого 2017 року з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі за період з 21 червня 2017 року по 13 грудня 2017 року включно.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4