ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 210/3900/18
Провадження № 1-в/210/314/18
У Х В А Л А
іменем України
"16" серпня 2018 р. м. Кривий Ріг

Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника адвоката ОСОБА_5 ,

представника КВК № 80 ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні залу суду в режимі відеоконференції клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого: 19.02.2018 вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області за ст.121 ч.2 КК України до позбавлення волі строком на 8 років,

про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до ч.5 ст.72 КК України, -

ВСТАНОВИВ:
До Дзержинскього районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ст.72 ч.5 КК України.

Засуджений ОСОБА_4 в судовому засіданні просив задовольнити його клопотання.

Захисник ОСОБА_5 підтримав думку свого підзахисного просив зарахувати ОСОБА_4 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі починаючи з 20.06.2017 року по день набрання вироком законної сили.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні просив відмовити в задоволенні клопотання, оскільки засудженому ОСОБА_4 відповідно до вироку Центрально-Міського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 19 лютого 2018 року було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 21 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року, один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, починаючи з 21 червня 2017 року до набрання законної сили вироком.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши учасників судового розгляду, суд вважає, що в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ст.72 ч.5 КК України необхідно відмовити з огляду на наступне.

Вироком Центрально-Міського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_4 , визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 2 ст. 121 КК України та призначено покарання у вигляді восьми років позбавлення волі. Крім цього відповідно до ч.5 ст.72 КК України засудженому ОСОБА_4 зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 21 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року, один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Дана позиція суду узгоджується з висновком Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 06 червня 2018 року викладеної у справі №180/746/16-к, провадження №51-576км18 відповідно до котрої: положення ч.5 ст.72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.

У зв`язку і цим положенням указаної правової норми, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання; нормативно-правовий акт не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII.

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч.5 ст.72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст.58 Конституції України та ч. 2 ст.5 КК України. І лише застосування ч. 5 ст.72 КК у редакції Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення; нормативно-правовий акт № 2046-VIII від 18.05.2017 Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим ув'язнення у строк покарання; нормативно-правовий акт № 838-VIII від 26.11.2015 Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст.5 КК України зворотну дію закону.

Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року №2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст.7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п.1 ст.7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення).

З урахуванням викладеного суд вважає за можливе залишити без задоволення клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування призначеного покарання засудженому ОСОБА_4 , оскільки це питання вже вирішено судом.

Керуючись ст.72 ч.5 КК України, ст. 539 КПК України суд,-

ПОСТАНОВИВ:
Клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до ч.5 ст.72 КК України залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Дніпропетровської області через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу протягом семи днів з дня її проголошення.

Повний текст ухвали складено 17 серпня 2018 року.

Суддя: ОСОБА_1