УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №283/535/18 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 квітня 2018 року м. Житомир
Апеляційний суд Житомирської області у складі суддів:
ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань в місті Житомирі апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Малинського районного суду Житомирської області від 04 квітня 2018 року щодо
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, зареєстрованого в АДРЕСА_1 ,
підозрюваного ОСОБА_7 ,
В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_6 просить скасувати ухвалу Малинського районного суду від 04.04.2018 про відмову у задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Малинського ВП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_9 про відсторонення від посади ОСОБА_7 . Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого та відсторонити ОСОБА_7 від посади директора TOB «Укрбуд забудова» на два місяці.
Зазначає, що ухвала суду є незаконною, винесеною з істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, висновки суду не відповідають фактичним обставинам.
Вказує, що кримінальне провадження не завершене, зокрема не допитано найманих ОСОБА_7 працівників, які фактично здійснювали роботи на об`єкті, не завершено почеркознавчу експертизу, не виконано інші дії.
Посилається на те, що ОСОБА_7 є службовою особою TOB «Укрбуд забудова» та відповідно до займаної посади наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарських повноваженнями. Перебуваючи на посаді, ОСОБА_7 може незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.
Ухвалою Малинського районного суду Житомирської області від 04 квітня 2018 року у задоволенні клопотання про відсторонення від посади ОСОБА_7 відмовлено за безпідставністю.
Відповідно до статуту TOB "Укрбуд забудова", затвердженого 22.10.2015 року, директор товариства керує поточною діяльністю Товариства, самостійно вирішує всі питання його діяльності в межах своєї компетенції. Також до його функцій входить затвердження будь-яких угод ( у тому числі будь-які договори), представлення без довіреності інтересів Товариства в інших підприємствах, організаціях і державних органах, директор відповідає за результати діяльності Товариства перед органами державної виконавчої влади.
Таким чином, відповідно до займаної посади ОСОБА_7 наділений організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарських повноваженнями та є службовою особою TOB "Укрбуд забудова".
Відповідно до п.1 протоколу № 2 від 25.08.2016 року засідання тендерного комітету відділу освіти виконавчого комітету Малинської міської ради, прийнято рішення внести зміни до річного плану закупівель та передбачити закупівлю шляхом відкритих торгів робіт по реконструкції фасадів приміщення Дошкільного навчального закладу № 5 "Веселка" в м. Малині на суму 5230000 грн.
За результатами відкритих торгів 04.10.2016 року між TOB "Укрбуд забудова", в особі директора ОСОБА_10 та відділом освіти виконавчого комітету Малинської міської ради, в особі начальника відділу ОСОБА_11 укладеш договір № 1 про закупівлю робіт за державні кошти.
Предметом договору, згідно п.1.1, є виконання за дорученням замовника відповідно до проектно-кошторисної документації робіт по об`єкту "Реконструкція фасадів приміщення ДНЗ № 5 "Веселка" в м. Малині. Договірна ціна складає 3471299 грн. 99 коп. Термін дії договору 60 діб з моменту реєстрації декларації про початок будівельних робіт, але не пізніше ніж до 31.12.2016 року.
Згідно п.9.2 замовник протягом 3-х робочих днів з дати реєстрації декларації про початок будівельних робіт перераховує на рахунок підрядника авансовий платіж в розмірі 30% ціни договору, що складає 1041390 грн.
Звітування за використанню авансу проводиться підрядником протягом 30 календарних днів на підставі акту виконаних робіт та довідки про вартість виконаних робіт у вигляді форма КБ-2в та форма КБ-3.
Згідно п.9.3 вказаного договору, оплата робіт здійснюється протягом 30 календарних днів на підставі акту виконаних робіт та довідки про вартість виконаних підрядних робіт у вигляді форма КБ-2в та форма КБ-3.
Відповідно до п.4.1 договору TOB "Укрбуд забудова" зобов`язано виконати роботи, якість яких відповідає вимогам діючих стандартів та діючих будівельних норм. Підрядник гарантує якість закінчених робіт і змонтованих конструкцій, досягнення показників, визначених у проектній документації.
Після підписання вказаного договору, у невстановленому слідством місці та часі у ОСОБА_10 виник злочинний умисел, направлений на заволодіння бюджетними коштами, шляхом зловживання своїм службовим становищем та внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей.
На виконання злочинного умислу, з метою укриття злочинних дій та надання їм вигляду цивільно-правових відносин ОСОБА_12 вніс до офіційних документів, а саме, актів прийняття виконаних робіт (форма № КБ-2в) та довідок про вартість виконаних робіт та витрати (форма № КБ-3) завідомо неправдиві відомості щодо виконання умов п.1.1 договору та завищення вартості робіт через включення до них матеріалів і робіт, які фактично використані та виконані не були та не підтверджені, посвідчивши достовірність власним підписом та печаткою підприємства, тим самим створивши умови для перерахування відділом освіти виконавчого комітету Малинської міської ради коштів на банківський рахунок TOB "Укрбуд забудова" за укладеним договором.
Реалізовуючи злочинний умисел, ОСОБА_7 , у невстановлений час та місце з метою привласнення бюджетних коштів, склав Акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2016р. по формі КБ-2в на суму - 1976119 грн. 01 коп., довідки про вартість виконаних робіт та витрати по формі КБ-3 за листопад 2016 року на суму 1976119 грн. 01 коп., Акт №2 приймання виконавчих будівельних робіт за грудень 2016 року по формі КБ-2в на суму - 916369 грн. 52 коп., довідки про вартість виконаних робіт та витрати по формі КБ-3 за грудень 2016 року на суму 2892488 грн. 53 коп., внісши до них завідомо неправдиві відомості щодо виконання умов п.1.1 договору, будучи при цьому достовірно обізнаним про те, що частина робіт не проводилось та частина матеріалів не закуплялась. Після цього, вказані офіційні документи, із внесеними завідомо неправдивими відомостями, ОСОБА_12 власним підписом засвідчив їх достовірність та скріпив печаткою TOB "Укрбуд забудова". Внаслідок вказаних дій ОСОБА_12 штучно завищив вартість виконаних робіт на загальну суму 339817 грн. 31 коп.
Згідно вищевказаних підписаних ОСОБА_12 офіційних документів, відділом освіти виконавчого комітету Малинської міської ради як розпорядником бюджетних коштів прийнято, як звітність, за перерахований по договору аванс (платіжні доручення від 17.10.2016 на суму 531500 грн., від 31.10.2016 на суму 500000 грн., від 18.11.2016 на суму 9890 грн.), взято бюджетні зобов`язання та перераховано на рахунки TOB "Укрбуд забудова" 21.11.2016 грошові кошти у сумі 934729 грн. 01 коп., а 27.12.2016 у сумі 916369 грн. 52 коп., а всього на суму 2892488 грн. 53 коп.
Таким чином, в результаті своїх злочинних дій ОСОБА_12 , шляхом зловживання своїми службовими становищами та вчинення службового підроблення, незаконно привласнив майно відділу освіти виконавчого комітету Малинської міської ради на користь TOB "Укрбуд забудова", а саме грошові кошти суму 339817 грн. 31 коп., чим спричинив збитки загальному фонду державного бюджету та місцевому бюджету Малинської міської ради на вказану суму.
15 червня 2017 року Малинським ВП до ЄРДР внесені відомості про вчинення злочину, передбаченого ч.4 ст.191 КК України.
28 лютого 2018 року Малинським ВП до ЄРДР внесені відомості про вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.366 КК України.
28 лютого 2018 року ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні злочинів, передбачених ч.4 ст.191, ч.2 ст.366 КК України.
Слідчий просить відсторонити ОСОБА_7 від посади директора TOB «Укрбуд забудова» у зв`язку з тим, що він, перебуваючи на посаді, може перешкодити досудовому розслідуванню, оскільки має доступ до первинної документації, яка має значення для слідства, а також буде впливати на свідків з метою примушування до зміни або до відмови від дачі показань.
Підозра ОСОБА_7 у вчиненні злочинів, передбачених ч.4 ст.191, ч.2 ст.366 КК України, обґрунтовується зібраними під час досудового розслідування доказами, а саме: протоколами тимчасового доступу до речей та документів від 18.10.2017 року, 18.12.2017 року, 17.01.2018 року, 23.02.2018 року; протоколами обшуку від 06.02.2018 року та 28.02.2018 року, висновком комплексної судової будівельно - технічної та економічної експертизи.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, підозрюваного ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , які вважали ухвалу слідчого судді законною та обґрунтованою, а апеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню, перевіривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали судового провадження, а також ухвалу суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст.154 КПК України відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину, і не залежно від тяжкості злочину - щодо особи, яка є службовою особою правоохоронного органу. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців, в межах строку досудового розслідування.
28 лютого 2018 року ОСОБА_7 повідомлено про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.191, ч.2 ст.366 КК України.
Старший слідчий СВ Малинського ВП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирської області ОСОБА_9 , за погодженням з прокурором Коростишівської місцевої прокуратури, звернувся до Малинського районного суду Житомирської області з клопотанням про відсторонення ОСОБА_7 від посади директора ТОВ «УкрбудЗабудова» строком на два місяці.
Для вирішення питання про відсторонення від посади у відповідності до вимог закону, слідчий суддя зобов`язаний перевірити чи подано слідчим клопотання із додержанням вимог закону та врахувати наявність правової підстави для відсторонення від посади, достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення та наслідки відсторонення від посади для інших осіб (ст.ст.155, 157 КПК України).
Одним із елементів, які формують правову підставу для відсторонення підозрюваного від посади, є наявність обставин, які б свідчили про те, що подальше перебування підозрюваного на посаді перешкоджатиме кримінальному провадженню. Відповідне аргументування, згідно п.6 ч.2 ст.155 КПК України, має бути викладене в клопотанні слідчого та перевірене слідчим суддею під час його розгляду.
Висновки слідчого судді з приводу відсутності таких ризиків мотивовані, проаналізовані в контексті фактичних обставин кримінального провадження.
Відмовляючи у задоволенні клопотання слідчого про відсторонення від посади директора ТОВ «Укрбудзабудова», слідчий суддя врахував, що на даний час слідчим отримано дозволи на доступ до речей і документів, які мають значення для розслідування. Також отримано дозволи на обшуки для відшукання певних речей і документів. На підставі отриманих дозволів виявлено та вилучені всі необхідні документи, а на підставі даних документів проведені необхідні експертизи для встановлення обставин вчинення кримінальних правопорушень. Також суду не надано доказів того, що є достатні підстави вважати, що ОСОБА_12 буде незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.
За таких обставин, слідчий суддя обґрунтовано прийшов до висновку, що ОСОБА_12 , перебуваючи на посаді директора ТОВ "Укрбудзабудова", не має змоги знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування і які були вилучені органами досудового розслідування.
Настання негативних наслідків залишення ОСОБА_12 на посаді директора ТОВ "Укрбуд забудова", які б були не співрозмірними з завданнями кримінального провадження, слідчим суддею не встановлено з огляду на необхідність забезпечення повного та об`єктивного досудового розслідування. Також не встановлено таких обставин і при апеляційному розгляді.
Будь-яких інших доказів, окрім досліджених у суді першої інстанції, апелянтом на підтвердження своїх доводів в апеляційній скарзі не зазначено, не надані вони і при апеляційному розгляді колегії суддів.
Крім того, як пояснив прокурор в засіданні апеляційного суду, строк досудового слідства по вказаному кримінальному провадженню закінчується 28 квітня 2018року.
Враховуючи зазначені обставини, колегія суддів погоджується з висновком слідчого судді стосовно того, що застосування заходу забезпечення кримінального провадження, а саме відсторонення від посади у даному кримінальному провадженні, не виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи підозрюваного ОСОБА_7 .
Доводи апеляційної скарги висновків слідчого судді не спростовують і не дають підстав вважати, що при розгляді клопотання слідчого були порушені вимоги кримінального процесуального закону, які б були підставою для скасування судового рішення.
Керуючись ст. 404, 405, 407,422 КПК України, колегія суддів,
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_6 залишити без задоволення.
Ухвалу слідчого судді Малинського районного суду Житомирської області від 04 квітня 2018 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Малинського ВП Коростишівського ВП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_9 про відсторонення від посади ОСОБА_7 залишити без змін.
Ухвала суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді: