Дата документу Справа № 310/8201/16-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/654/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 310/8201/16-к Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 березня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6

розглянула у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку матеріали провадження за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 28 листопада 2017 року, якою
задоволено заяву начальника ДУ «Оріхівська виправна колонія (№88)» про роз`яснення рішення. Роз`яснено, що виходячи з контексту вироку Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 01.03.2017 року відносно ОСОБА_7 абзац четвертий резолютивної частини слід розуміти так, що відповідно до вимог ст.72 ч.5 КК України зарахувати в строк покарання перебування ОСОБА_7 під вартою з 28.11.2016 року по 20.06.2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ухвали, до суду надійшла заява начальника ДУ «Оріхівська виправна колонія (№88)», яка мотивована тим, що в ДУ «Оріхівська виправна колонія (№88)» відбуває покарання ОСОБА_7 , засуджений вироком Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 01.03.2017 року. У резолютивній частині вироку зазначено: відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати у строк покарання перебування під вартою з 28.11.2016 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 06.09.2017 року, але з 21.06.2017 року внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України. На підставі цього просить роз`яснити, по яку дату зараховувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі по 06.09.2017 року або по 21.06.2017 року.
Задовольняючи заяву, судом зазначено, що оскільки у резолютивній частині вироку Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 01.03.2017 року зазначено, що відповідно до ч.5 ст.72 КК України у строк покарання ОСОБА_7 зарахувати час попереднього ув`язнення з 28.11.2016 року по день набрання вироком законної сили із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, а вирок набрав законної сили 06.09.2017 року, тобто після внесення змін до ч.5 ст.72 КК України, тому у строк покарання ОСОБА_7 слід зарахувати час попереднього ув`язнення з 28.11.2016 року по 20.06.2017 року.
В апеляційній скарзі захисник засудженого ОСОБА_7 адвокат ОСОБА_8 , не погоджуючись із ухвалою суду першої інстанції, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Посилаючись на положення ст.5 КК України, вважає, що положення ч.5 ст.72 КК України має зворотну дію. Крім того, під час перегляду апеляційним судом вироку місцевого суду від 01.03.2017 року, змінено вирок в частині призначення покарання, в решті вирок залишено без змін, хоча на день розгляду апеляційної скарги вже діяли положення ч.5 ст.72 КК України в редакції від 18.05.2017 року.

Просить скасувати ухвалу місцевого суду та постановити нову, якою роз`яснити, що виходячи зі змісту вироку Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 01.03.2017 року абзац четвертий резолютивної частини слід розуміти так, що з 28.11.2016 року, необхідно зарахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII від 26.11.2015 року до набрання вироком законної сили, тобто до 06.09.2017 року включно.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; прокурора, який вважав, що ухвала суду є законною та обґрунтованою, а апеляційна скарга захисника засудженого, такою, що не підлягає задоволенню, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 , підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Згідно ст.370 КПК України Судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до вимог ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є зокрема істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

На час вчинення злочинів ОСОБА_7 в період серпня-листопада 2016 року діяла редакція ч.5 ст.72 КК України, визначена Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». За змістом цього закону строк попереднього ув`язнення зараховувався до строку покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України від 18.05.2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017 року, редакція ч.5 ст.72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.

Наведене вказує на те, що Законом України від 18.05.2017 року № 2046-VIII було погіршено становище обвинувачених (засуджених), щодо яких застосовувалось попереднє ув`язнення і яким призначене покарання у виді позбавлення волі, оскільки їм до строку відбутого покарання став зараховуватись менший проміжок часу, ніж під час дії Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII.

Оскільки, як Закон України від 18.05.2017 року № 2046-VIII, так і ч.5 ст.72 КК України є законом про кримінальну відповідальність і ними погіршується становище обвинуваченого (засудженого), то вони не поширюються на осіб, які вчинили злочин до 21.06.2017 року. Наведене вказує на те, що особам, які вчинили злочин до 21.06.2017 року увесь строк попереднього ув`язнення зараховується до строку призначеного покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Приписи частини першої статті 5 Кодексу 2001 року розвивають положення частини першої статті 58 Конституції України, а саме: «Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію в часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість». Водночас, частиною другою статті 5 Кодексу 2001 року передбачено: «Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі».

Отже, при роз`ясненні вироку суду в частині зарахування, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №2046-VIII від 18.05.2017 року) в строк відбуття покарання ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 28.11.2016 року тільки до 20.06.2016 року набрання вироком суду законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд першої інстанції допустив помилку, яка фактично полягала у неправильному застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосував закон, який не підлягав застосуванню, зокрема Закон України від 18.05.2017 року № 2046-VIII та ч.5 ст.72 КК України, встановлену цим Законом, а також не застосував закон, який підлягав застосуванню, а саме ч.5 ст.72 КК України в редакції, встановленій Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII та ч.2 ст.4, ч.2 ст.5 КК України.

З огляду на вищевказані обставини, ухвалу суду визнати законною і обґрунтованою не можна, внаслідок чого вона підлягає скасуванню.

При цьому вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 01.03.2017 року з урахуванням ухвали Апеляційного суду Запорізької області підлягає роз`ясненню у тому, що у строк покарання ОСОБА_7 зараховується час попереднього ув`язнення з 28.11.2016 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 06.09.2017 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України колегія суддів,

у х в а л и л а:
апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8 , задовольнити.
Ухвалу Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 28 листопада 2017 року, відносно засудженого ОСОБА_7 , скасувати.
Роз`яснити, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_7 зарахований з 28.11.2016 року до набрання вироком чинності 06.09.2017 року.
Ухвала Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту її оголошення є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4