Справа № 127/4033/17
Провадження №11-кп/772/678/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 жовтня 2017 року м. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:
головуючого: судді - доповідача ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

при секретаря ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційними скаргами адвоката ОСОБА_8 , в інтересах засудженого ОСОБА_9 , та засудженого ОСОБА_9 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 07.03.2017, якою відмовлено засудженому ОСОБА_9 в задоволенні клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України
в с т а н о в и л а :
ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 07.03.2017 відмовлено ОСОБА_9 у задоволені його клопотання про зарахування йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки його засуджено до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.
В апеляційній скарзі засуджений просить ухвалу Вінницького міського суду скасувати та винести нову ухвалу про зарахування йому в строк покарання, згідно ч. 5 ст. 72 КК України, у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Адвокат, в інтересах засудженого ОСОБА_9 , просить ухвалу Вінницького міського суду скасувати та винести нову ухвалу про зарахування йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вважаючи, що положення ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» застосовуються до всіх осіб, покарання яких невідбуто повністю.
Крім того, клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Заслухавши доповідача, засудженого, яких просив задовольнити апеляційні скарги, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційних скарг засудженого та його захисника, перевіривши матеріали справи в межах апеляційних скарг та обговоривши їх доводи, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги засудженого та його захисника слід задовольнити.
Вироком Верховного суду автономної республіки Крим від 27 липня 2001 року ОСОБА_9 засуджений до довічного позбавлення волі з конфіскацією всього майна, а строк покарання зараховано з 09.12.2000. Ухвалою Верховного суду України від 08 листопада 2001 року вирок Верховного суду Автономної республіки Крим від 27 липня 2001 року залишено без змін, тобто ОСОБА_9 з 09.12.2000 по 08.11.2001 був попередньо ув`язненним.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи,членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Статтею 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, стаття 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках,коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом національного права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
З огляду на вищезазначене колегія суддів вважає, що є всі юридично-правові підстави необхідності зарахування засудженому ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення по день набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, і відповідно залишення без задоволення апеляційної скарги засудженого призведе до порушення його прав, закріплених національним законодавством, що є неприпустимим.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційні скарги адвоката ОСОБА_8 , в інтересах засудженого ОСОБА_9 , та засудженого ОСОБА_9 задовольнити.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 07.03.2017 скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_9 про застосування відносно нього ч. 5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання задовольнити.
У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_9 строк попереднього ув`язнення з 09.12.2000 по 08.11.2001 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Копію ухвали для виконання направити до Вінницької УВП у Вінницькій області № 1.
Ухвала оскарженю в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4