АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОЛТАВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 553/1272/17 Номер провадження 11-кп/786/830/17Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 грудня 2017 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Полтавської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з секретарем ОСОБА_5
з участю: прокурора ОСОБА_6
захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9
та обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ОСОБА_12
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава в режимі відео конференції матеріали кримінального провадження № 0000185 за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 , захисника ОСОБА_9 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_10 та обвинуваченого ОСОБА_12 на вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 29 червня 2017 року,-

В С Т А Н О В И В ;
На даний вирок до апеляційного суду надійшла апеляційна скарга захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 , в якій він просить змінити вирок районного суду, зарахувавши ОСОБА_11 у строк покарання строк його досудового перебування під вартою з 06.12.2016 року по 21.06.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Оскільки, на час перебування ОСОБА_11 під вартою з 06.12.2016 р. по 21.06.2017 року на нього розповсюджувалось застосування розрахунку «день за два».

З аналогічним змістом надійшли до апеляційного суду також апеляційна скарга захисника ОСОБА_9 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_10 , в якій він просить зарахувати строк попереднього ув`язнення ОСОБА_10 у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднььоого ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 14 год. 40 хв. 20 квітня 2017 року й по дату набрання вироком законної сили та апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_12 , в якій він просить зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 06 грудня 2017 року набрання вироком законної сили.

Районним судом встановлено, обвинувачені ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 вчинили ряд нападів, з метою заволодіння чужим майном, поєднаним із насильством, небезпечним для життя чи здоровя особи, яка зазнала нападу, з погрозою застосування такого насильства (розбій), вчинений організованою групою, поєднаний з проникненням у житло, особою яка раніше вчинила розбій за наступних обставин.

Так, на початку червня 2016 року ОСОБА_13 , переслідуючи мотиви незаконного збагачення, створив організовану злочинну групу, тобто стійке обєднання групи осіб для спільного заняття злочинною діяльністю, а саме вчинення особливо тяжких кримінальних правопорушень, корисливого спрямування - розбійних нападів на приватні домогосподарства громадян.

До складу організованої злочинної групи ОСОБА_13 залучив ніде не працюючих та не маючих законних джерел прибутку раніше знайомих мешканців Карлівського району Полтавської області, яких з ним поєднувало етнічне походження, а саме раніше судимого за вчинення корисливих злочинів ОСОБА_12 , свого троюрідного брата, раніше судимого за вчинення корисливих злочинів ОСОБА_10 та неповнолітнього ОСОБА_11 ..

Ієрархічна побудова злочинної групи базувалась на лідерських якостях ОСОБА_13 .

Протягом червня - липня 2016 року ОСОБА_13 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , діючи з прямим умислом, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій направлених на вчинення у складі організованої злочинної групи нападів з метою заволодіння чужим майном, поєднаних із насильством, небезпечним для життя чи здоровя особи, яка зазнала нападу, з погрозою застосування такого насильства (розбій), вчиненому особами, які раніше вчинили розбій, поєднаний з проникненням у житло, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків та бажаючи їх настання, вчинили наступні злочини, спрямовані на реалізацію свого протиправного плану:

ЕПІЗОД 1. 06.06.2016, у вечірній час доби, ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , діючи умисно, у складі організованої злочинної групи, відповідно до раніше розробленого плану вчинення злочину, відомого усім співучасникам, на автомобілі ВАЗ 21099 д.н.з. НОМЕР_1 , що перебував у ОСОБА_14 , прибули у село Зайці Другі Котелевського району Полтавської області, де близько 00 год. 05 хв. 07.06.2016 вчинили розбійний напад на домоволодіння ОСОБА_15 , що розташоване по АДРЕСА_1 вказаного населеного пункту та заволоділи майном потерпілої ОСОБА_15 на загальну суму 10 800 гривень.

ЕПІЗОД № 2. Продовжуючи свою злочинну діяльність, 11.06.2016, близько опівночі, ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 , діючи умисно, у складі організованої злочинної групи, відповідно до раніше розробленого плану вчинення злочину, відомого усім співучасникам, на автомобілі ВАЗ 21099 д.н.з. НОМЕР_1 , прибули до м. Лубни Полтавської області та вчинили розбійнмй напад на домоволодіння ОСОБА_16 , спричинивши матеріальної шкоди ОСОБА_17 та ОСОБА_18 на загальну суму 62 538,78 гривень.

ЕПІЗОД №3. 02.07.2016, опівночі, ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 діючи умисно, у складі організованої злочинної групи, відповідно до раніше розробленого плану вчинення злочину, відомого усім співучасникам, на автомобілі ВАЗ 21099 д.н.з. НОМЕР_1 , прибули у с. Безуглівка Козельщинського району Полтавської області, де вчинили розбійний напад на домоволодіння ОСОБА_19 та ОСОБА_20 в ході якого ОСОБА_13 вчинив вбивство ОСОБА_20 , яке не охоплювались намірами ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 та вийшли за межі досягнутої домовленості на вчинення розбійного нападу, та заволодили майном ОСОБА_20 та ОСОБА_19 на загальну суму 19 140,37 гривень.

ЕПІЗОД №4. ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 10.07.2016, о 02.00 годині, , діючи умисно, у складі організованої злочинної групи, відповідно до раніше розробленого плану вчинення злочину, відомого усім співучасникам, на автомобілі ВАЗ 21099 д.н.з. НОМЕР_1 , прибули у с. Сидорівщина Великобагачанського р-ну Полтавської області, де вчинили розбійний напад на підшуканий ОСОБА_13 обєкт протиправного посягання на домоволодіння ОСОБА_21 та ОСОБА_22 , спричинивши матеріальтнолї шкоди на суму 8497,30 гривень.

ЕПІЗОД №5. 12.07.2016, ОСОБА_10 , ОСОБА_12 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 діючи умисно, у складі організованої злочинної групи, відповідно до раніше розробленого плану вчинення злочину, відомого усім співучасникам, на автомобілі ВАЗ 221099 д.н.з. НОМЕР_1 , прибули у с. Шершнівка Лубенського району Полтавської області де вчинили розбійний напад на домоволодіння ОСОБА_23 , в ході якого ОСОБА_23 від отриманий тілесних ушкоджень помер, та нападники заволоділи майном на загальну суму 3000 гривень.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, вислухавши доводи обвинувачених та їх захисників та підтримання своїх апеляцій, промову прокурора про можливе часткове задоволення апеляцій, дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи поданих апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно з вимогами ч.1 ст.404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.

Подія злочину, доведеність винуватості ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 у його вчиненні, кримінально-правова оцінка їх діянь, а також вид і розмір призначеного покарання в апеляційному порядку не оскаржені, У зв`язку з чим, колегія суддів вважає встановленим вчинення ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 кримінального правопорушення передбаченого ч.4 ст. 187 КК Украни, за обставин встановлених судом першої інстанції і зазначених ним в оскарженому вироку.

На думку колегії суддів доводи апеляційних скарг захисників ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 , ОСОБА_24 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_10 та обвинуваченого ОСОБА_12 щодо необхідності застосування ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року є обґрунтованими, оскільки суд першої інстанції призначаючи покарання обвинуваченим ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ОСОБА_12 , не вирішив питання про зарахування строку попереднього увязнення у строк покарання.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакціїзізмінами, внесенимизгідноізЗаконом України № 838-VIII від 26.11.2015) зарахування судом строку попередньогоувязнення у разізасудження до позбавленняволі в межах того самого кримінальногопровадження, у межах якого до особи булозастосованопопереднєувязнення, провадиться з розрахунку один день попередньогоувязнення за два дніпозбавленняволі.

Так, визнавши ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 винними у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 187 КК України, та призначивши їм покарання у вигляді 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, суд першої інстанції необґрунтовано не застосував норми ч. 5 ст. 72 КК України, у звязку з чим виникла необхідність зарахування обвинуваченим в строк відбуття покарання термін їх попереднього ув`язнення, а саме: ОСОБА_10 з 20 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року, ОСОБА_11 з 06 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року, ОСОБА_12 з 06 грудня 2017 року по 20 червня 2017 року включно.

П. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України передбачено, що підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, крім іншого, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Таким чином, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги захисників ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 , захисника ОСОБА_9 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_10 та обвинуваченого ОСОБА_12 підлягають частковому задоволенню, але оскаржуваний вирок, відповідно жо вимог п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, зміні не підлягає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.376, 407, 409 КПК України, колегія суддів Апеляційного суду Полтавської області, -

У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_11 , захисника ОСОБА_9 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_10 та обвинуваченого ОСОБА_12 задовольнити частково.

Вирок Ленінського районного суду м. Полтави від 29 червня 2017 року щодо обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 залишити без зміни.

На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_10 зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 20 квітня по 20 червня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язненя за два дні позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_11 та ОСОБА_12 зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 06 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засуджені, які перебувають під вартою, в той же строк з моменту отримання копії ухвали.

С У Д Д І:
ОСОБА_2 . ОСОБА_3 . ОСОБА_4 .