Справа №489/5297/16-к 17.01.2017

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 січня 2017 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області
в складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14 листопада 2016 року у відношенні
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Миколаєва, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше неодноразово судимого, востаннє:
22.02.2012 р. Заводським районним судом м. Миколаєва за ч.2 ст. 185 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років 2 місяця, 24.09.2015 року звільнився умовно-достроково на 1 рік 3 місяці 23 дні,
- обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_6
захисник ОСОБА_7 .
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14 листопада 2016 р. ОСОБА_5 засуджений за ч. 3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 22.02.2012 р. та остаточно ОСОБА_5 призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць.

Постановлено строк відбування покарання обчислювати з 26.09.2016 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.09.2016 року по 14.11.2016 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
Обвинувачений ОСОБА_5 просить вирок змінити у частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, та зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.09.2016 року до дня набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_5 зазначає, що судом на підставі ч. 5 ст. 72 КК України йому неправильно зараховано строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

Вважає, що суд повинен був зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.09.2016 року до дня набрання вироком законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Встановлені судом першої інстанції обставини.
19.08.2016 р. близько 04:00 год., ОСОБА_5 , діючи повторно, з прямим умислом, знаходячись поблизу будинку № 40/1 по вул. Г. Свиридова в м. Миколаєві, з автомобіля марки "Шевроле Авео", д/н НОМЕР_1 , шляхом розбиття переднього пасажирського скла, намагався викрасти майно ОСОБА_8 - пневматичний пістолет вартістю 1000 грн.
Однак, злякавшись сигналізації, яка спрацювала, намагався зникнути з місця вчинення злочину, але був затриманий працівниками БПО УПО в Миколаївській області.

Судом першої інстанції ОСОБА_5 визнаний винним у незакінченому замаху на таємне викрадення чужого майна (крадіжці), вчиненому повторно, та його дії кваліфіковані за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідь судді, захисника, яка підтримала апеляційну скаргу, думку прокурора, який вважав вирок законним та обґрунтованим, не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши викладені в апеляційній скарзі доводи, апеляційній суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновки суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованого злочину при обставинах, викладених у вироку, та кваліфікація його дій за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України, є вірними. Апелянтом в цій частині вирок не оскаржується.

Покарання ОСОБА_5 призначено відповідно до вимог ст.ст. 65-67 КК України, є необхідне й достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів. В цій частині вирок також не оскаржується.

Судом першої інстанції прийнято рішення щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, проте цей строк визначений невірно.

Згідно з положеннями ч. 5 ст. 72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Як передбачено п. «в» ч.5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Миколаєва від 26.09.2016 р. ОСОБА_5 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, і з цього дня до апеляційного розгляду обвинувачений перебуває під вартою.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 р. (з відповідними змінами), попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Тобто, у розумінні положень ч. 1 зазначеного закону, попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Таким чином, суд, ухвалюючи вирок, повинен був зарахувати ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з дня його затримання - 26.09.2016 р., який співпадає з днем обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, до дня набрання вироком законної сили, у строк відбування призначеного покарання, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Між тим, суд першої інстанції зарахував ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з дня його затримання 26.09.2016 року до дня ухвалення вироку, а не до дня набрання вироком законної сили, тобто невірно.

Згідно з ч.ч. 2, 4 ст. 532 КПК України у разі подання апеляційної скарги, вирок суду набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. Судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

З огляду на наведене, апеляційна скарга підлягає задоволенню, а строк попереднього ув`язнення обвинуваченого слід вважати з 26.09.2016 р. до набрання вироком законної сили, тобто до дня ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 424,425, 532 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 задовольнити.

Вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14 листопада 2016 р. у відношенні ОСОБА_5 змінити у частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування призначеного покарання.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_5 зарахувати строк попереднього ув`язнення з 26.09.2016 р. до 17.01.2017 р. у строк відбування призначеного покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, і може бути оскаржена в касаційному порядку в колегію суддів Судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3