Ухвала
іменем україни

07 грудня 2016 року м. Київ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:
головуючого ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

розглянувши кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000589, щодо

ОСОБА_5 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

уродженця та мешканця

АДРЕСА_1 ,

у вчиненні злочину, передбаченого ст. 336 КК України,

за касаційною скаргою засудженого на вирок Долинського районного суду Івано-Франківської області від 11 грудня 2015 року та ухвалу судді судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області від 25 січня 2016 року,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

в с т а н о в и л а:

У касаційній скарзі з доповненнями до неї засуджений, не погоджуючись із ухваленими щодо нього судовими рішеннями через істотне порушення вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить їх скасувати та закрити кримінальне провадження. Свої вимоги засуджений мотивує тим, що суд першої інстанції безпідставно засудив його за ст. 336 КК України, оскільки він не є суб`єктом інкримінованого злочину, бо вже давно знятий з військового обліку. Суд апеляційної інстанції необґрунтовано відмовив у відкритті апеляційного провадження за його скаргою, посилаючись на ст.ст. 381, 382, 394 КПК України, так як справа не розглядалась у спрощеному порядку, крім того, суд першої інстанції не роз`яснив йому прав і наслідків проведення судового засідання без дослідження доказів. Вказує на те, що під час розгляду справи було порушено його право на захист.

Вироком Долинського районного суду Івано-Франківської області від 11 грудня 2015 року ОСОБА_5 визнано винуватим за ст. 336 КК України та призначено йому за цим законом покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки з покладенням на нього обов`язків, передбачених пунктами 2, 3, 4 ч. 1 ст. 76 КК України.
Ухвалою судді судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області від 25 січня 2016 року ОСОБА_5 відмовлено у відкритті провадження за його апеляційною скаргою на вказаний вирок з підстав відсутності можливості оскарження вироку місцевого суду, оскільки він ухвалений за результатами спрощеного провадження.
За вироком суду ОСОБА_5 визнано винуватим та засуджено за вчинення кримінального правопорушення за таких обставин.

Відповідно до Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21 жовтня 1993 року № 3543-ХІІ та Указу Президента України № 15 «Про часткову мобілізацію», затвердженого Законом України № 113 VІІІ від 15 січня 2015 року «Про часткову мобілізацію» від 14 січня 2015 року, на території України було оголошено часткову мобілізацію.

В ході виконання вищезазначених актів та здійснення заходів по мобілізації військовозобов`язаних ОСОБА_5 був викликаний до ІНФОРМАЦІЯ_2 для проходження військово-лікарської комісії на предмет придатності до військової служби, на яку прибув 24 липня 2015 року.

Згідно з довідкою військово-лікарської комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 від 24 липня 2015 року ОСОБА_5 було визнано придатним для проходження військової служби, після чого працівники військового комісаріату намагались вручити йому повістку про виклик до військового комісаріату на 28 липня 2015 року на 09.00 год. для подальшого відправлення його для проходження військової служби. При цьому, ОСОБА_5 працівники ІНФОРМАЦІЯ_2 попередили про кримінальну відповідальність за неявку до військового комісаріату у строк, вказаний у повістці.

У подальшому, ОСОБА_5 , достовірно знаючи про те, що йому необхідно прибути 28 липня 2015 року о 09.00 год. до ІНФОРМАЦІЯ_2 для подальшої відправки у військову частину для проходження військової служби, не маючи права на відстрочку від призову на військову службу за мобілізацією, без поважних причин, 24 липня 2015 року відмовився від отримання повістки, та 28 липня 2015року о 09.00 год. не прибув до ІНФОРМАЦІЯ_2 для відправки у військову частину, тобто умисно ухилився від призову за мобілізацією.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора на підтримання скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у касаційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що вона підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до вимог п. 1 ч. 1 ст. 438 КПК України підставою для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, якими в розумінні ч. 1 ст. 412 КПК України є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
З ухвали апеляційного суду вбачається, що рішення про відмову у відкритті провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 було прийнято на підставі ст.ст. 381, 382, ч. 1 ст. 394 КПК України, тобто суддя-доповідач дійшов висновку, що оскільки вирок місцевого щодо ОСОБА_5 був ухвалений за результатами спрощеного провадження, то він не може бути оскаржений в апеляційному порядку з підстав розгляду провадження за відсутності учасників судового провадження, не дослідження доказів у судовому засіданні або з метою оспорити встановлені досудовим розслідуванням обставини.

Проте, зазначене рішення не ґрунтується на матеріалах кримінального провадження та не відповідає вимогам кримінального процесуального закону, оскільки суд першої інстанції провів судове засідання в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України, а ст.ст. 381, 382 КПК України стосуються положень щодо кримінальних проступків, які не введені в дію через відсутність відповідного закону.
За таких обставин ухвала суду апеляційної інстанції підлягає скасуванню через допущені істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, з призначенням нового розгляду в суді апеляційної інстанції, під час якого необхідно ухвалити законне й обґрунтоване рішення, належним чином умотивувавши свої висновки.

Керуючись статтями 433, 434, 436 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу засудженого задовольнити частково.
Ухвалу судді судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області від 25 січня 2016 року у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_5 скасувати та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення й оскарженню не підлягає.

С у д д і:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3