Провадження №11-кп/772/126/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 січня 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4
секретаря ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
адвоката ОСОБА_7
засудженого ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали судової справи за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання, -

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2016 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, - відмовлено. Свою ухвалу суд першої інстанції мотивував тим, що ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання, на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції, засуджений подав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу Вінницького міського суду від 21.09.2016 року скасувати та винести нову ухвалу про зарахування йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вважаючи, що положення ЗУ«Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» застосовуються до всіх осіб, покарання яких невідбуто повністю. Крім того, клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

ОСОБА_8 засуджений вироком Кіровоградського обласного суду від 14.04.1996 року за ст. 140 ч. 2, 94, 93 п.п. "ж", "з", 42 КК України до покарання у виді смерної кари - розстрілу, з конфіскацією всього індивідуального майна. 09.07.1998 року ухвалою Верховного Суду України вирок судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 14.04.1998 року змінено, виключено з вироку вказівку про те, що ОСОБА_8 при вчиненні умисних вбивств проявив особливу жорстокість, в решті вирок залишено без змін.

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про проведення йому перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Кіровоградського обласного суду від 14.04.1996 року відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015року№838-VIII, з моменту затримання по день перебування у слідчому ізоляторі.

Вказане клопотання мотивоване засудженим тим, що йому необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2016 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув"язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, - відмовлено. Свою ухвалу суд першої інстанції мотивував тим, що ОСОБА_8 засуджений до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання, на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.

В апеляційній скарзі засудженого ОСОБА_8 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 , як незаконної. Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого про застосування до нього вимог ч. 5 ст. 72 КК України, щодо зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимоги засудженого мотивовані тим, що суд першої інстанції не застосував закон, який підлягає застосуванню, так як в Законі України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконаленого порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VIII та в нормі ч.5 ст. 72 КК України немає жодної вказівки на те, що його дія не розповсюджується на осіб, засуджених до покарання у вигляді довічного позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, захисника засудженого та самого засудженого, які просили задовольнити апеляційну скаргу останнього, міркування прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.

Відповідно до п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції « Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_8 засуджений вироком Кіровоградського обласного суду від 14.04.1996 року за ст. 140 ч. 2, 94, 93 п.п. "ж", "з", 42 КК України до покарання у виді смерної кари - розстрілу, з конфіскацією всього індивідуального майна. 09.07.1998 року ухвалою Верховного Суду України вирок судової колегії в кримінальних справах Кіровоградського обласного суду від 14.04.1998 року змінено, виключено з вироку вказівку про те, що ОСОБА_8 при вчиненні умисних вбивств проявив особливу жорстокість, в решті вирок залишено без змін.

Відповідно до особової справи засудженого ОСОБА_8 початок відбування покарання рахується з 13.07.1995 року, згідно протоколу затримання по дату набрання вироком законної сили, а саме 09.07.1998 року.

Згідно ст. 1 Закону України « Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.

Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.

Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон

чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.

На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_8 слід задовольнити, та оскільки згідно матеріалів особової справи період попереднього ув`язнення рахується з дня його затримання, а саме з 13.07.1995 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_8 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 13.07.1995 року по день набрання вироком законної сили, а саме по 09.07.1998 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», керуючись ст. ст. 404, 405,409, 418, 419, КПК України, суд
п о с т а н о в и в
апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 , - задовольнити.
Ухвалу ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2016 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку поперенього ув`язнення у строк покарання, - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_8 про застосування йому ч.5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання задовольнити.
Відповідності до ч. 5 ст.72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_8 , 1967 року народження ,строк попереднього ув`язнення з 13.07.1995 року по 09.07.1998 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалу може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим в той самий строк, для вручення йому копії ухвали.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4