Єдиний унікальний номер 233/436/16-к
Номер провадження 11-кп/775/631/2016

ухвала

Іменем України

31 травня 2016 року

Апеляційний суд Донецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

з участю

прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Бахмуті кримінальне провадження № 0000050 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 на вирок Костянтинівського міськрайонного суду від 23 березня 2016 року, яким ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Іршава, Закарпатської області, гр.-на Україна, з середньо-технічною освітою, неодруженого, судимого: 30.05. 2001 року за ст..ст. 140 ч.2, 81 ч.3, 17 ч.2, 81 ч.3, 42 КК України на 3 роки 2 місяці позбавлення волі з застосуванням ст.. 45, 29.10. 2002 року за ст.. 153 ч.2, 71 КК України на 5 років позбавлення волі, 29.12. 2009 року за ст.. 309 ч.1 на 2 роки позбавлення волі з застосуванням ст.. 75 КК України, 15.10. 2012 року за ст..ст. 185 ч.1, 185 ч.3 КК України на 3 роки позбавлення волі, звільнений умовно-достроково 22.11. 2014 року на 11 місяців 1 день, військовослужбовця, зареєстрованого в АДРЕСА_1 засуджено за ст.. 407 ч.4 КК України на 3 роки позбавлення волі.

За вироком суду ОСОБА_7 визнано винним в наступному.

12 лютого 2015 року на підставі Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 15.01. 2015 року № 505/2015 відповідно до ст.. 4 ч.8, ст5 ч.1, ст.. 10,11, 22 ч.3 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» ІНФОРМАЦІЯ_2 ОСОБА_7 був призваний у зв`язку з мобілізацією до лав Збройних Сил України.

Відповідно до наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 по стройовій частині № 63 від 20 березня 2015 року ОСОБА_7 був зарахований до списків військової частини польова пошта НОМЕР_1 , постановлений на всі види забезпечення та призначений на посаду водія 2-го аеромобільно десантного відділення 1-го аеромобільного десантного взводу 1-го аеромобільно десантної роти цієї ж частини.

Відповідно до п. п. 1, 2 ст. 1, п. 4 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військової служби»,які визначають, що захист Вітчизни, незалежності на територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України, військовий обов`язок установлюється з метою підготовки громадян України до захисту Вітчизни та забезпечення особовим складом Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, визначає види військової служби, що включають в себе військову службу за призовом під час мобілізації на особливий період.

Згідно ст.. 1 Закону України «Про оборону України» від 06 грудня 1991 року № 1932- XII зі змінами визначено: особливий період період, що настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Таким чином, з 17 березня 2014 року (з моменту оголошення часткової мобілізації), згідно Указу Президента України «Про часткову мобілізацію» від 17.03.2014 року № 404/2014, по теперішній час на території України діє особливий період.

Будучи військовослужбовцем, солдат ОСОБА_7 , у відповідності до вимог ст.. ст.. 9, 11, 14, 16, 127, 128, 216-222 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст.. ст.. 2, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, ст.. 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» зобов`язаний свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок, виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України,а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями, сумлінно вивчати військову справу, зразково виконувати свої службові обов`язки, засвоювати все, чому навчають командири (начальники), та бути готовим до виконання завдань, пов`язаних із захистом Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, вважатися таким, що виконує обов`язки з військової служби, знаходячись на території військової частини або в іншому місці роботи (занять) протягом робочого (навчального) часу, включаючи перерви, встановлені розпорядком (розкладом занять), дорожити бойовою славою Збройних Сил України, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України.

10 грудня 2015 року солдат ОСОБА_7 , будучи військовослужбовцем служби під час мобілізації на особливий період, діючи всупереч інтересам служби та наведеним вище вимогами Статутів Збройних Сил України, в період проходження військової служби та будучи придатним для проходження військової служби, не маючи будь-яких поважних причин для звільнення від обов`язків несення військової служби, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх діянь,передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з метою тимчасово ухилитися від виконання обов`язків військової служби, без дозволу командування, вчинив самовільне залишення військової частини польова пошта НОМЕР_1 , що розташована за адресою: АДРЕСА_2 , свої службові обов`язки не виконував, час проводив на власний розсуд,заходів для повернення до військової частини польова пошта НОМЕР_1 не вживав, про своє місцезнаходження до органів військового чи цивільного управління не заявляв та ухилився від виконання обов`язків військової служби до 16 годин 40 хвилин 21 грудня 2015 року,тобто тривалістю понад десять діб, але не більше місяця в умовах особливого періоду.

21 грудня 2015 року солдат ОСОБА_7 , усвідомивши власну протиправну поведінку, повернувся до розташування військової частини польова пошта НОМЕР_1 , що дислокується у АДРЕСА_2 .

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 просить вирок скасувати, а провадження закрити за відсутністю в діях ОСОБА_7 складу злочину . Крім того, просить пом*якшити покарання, призначивши його не пов*язаним з позбавленням волі. Вказує на вчинення злочину внаслідок збігу тяжких сімейних обставин, його щире каяття, сприяння розслідуванню злочину.

Заслухавши доповідача, захисника і обвинуваченого які підтримали доводи апеляційної скарги, прокурора, що просив вирок залишити без зміни , перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги апеляційний суд визнав апеляцію такою, що підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як видно з матеріалів провадження та змісту вироку суд розглянув провадження відповідно до вимог ч.3 ст. 349 КПК України. З прослуховування аудиозапису судового засідання вбачається, що вимоги ст.. 349 КПК України судом порушені не були. Згідно ч.2 ст. 394 КПК України судове рішення суду першої інстанції не може бути оскаржене в апеляційному порядку з підстав заперечення обставин, які ніким не оспорювалися під час судового розгляду і дослідження яких було визнано судом не доцільним відповідно до положень частини третьої статі 349 КПК України. В зв*язку з наведеним вимоги апеляційної скарги щодо наявності в діях ОСОБА_7 складу злочину та кваліфікації його дій апеляційний суд не перевіряє.

З урахуванням пом*якшуючих обставин , а саме того , що ОСОБА_7 усвідомивши протиправність свого вчинку добровільну з*явився у військову частину для подальшого проходження служби, на теперішній час приймає участь в антитерористичній операції на передній лінії оборони колегія суддів вважає за можливе застосувати до нього вимоги ст.. ст.. 75,76 КПК України, звільнивши його від відбування покарання з випробовуванням.

Враховуючи наведене та керуючись ст..ст. 404, 407 КПК України апеляційний суд

Ухвалив:

Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 23 березня 2016 року щодо ОСОБА_7 змінити.

До призначеного вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області покарання за ст.. 407 ч.4 КК України в виді 3 років позбавлення волі застосувати ст.. 75 КК України та звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання, якщо він протягом двох років не вчинить нового злочину.

На підставі ст.. 76 КК України зобов*язати ОСОБА_7 не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, повідомляти вказану інспекцію про переміну місця проживання у випадку звільнення з лав Збройних Сил України.

На ухвалу можуть бути принесені касаційні скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді: