Справа № 127/2691/16-к
Провадження №11-кп/772/505/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 травня 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
Головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
зі секретарем: ОСОБА_5
розглянув 12.04.2016 року у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за клопотанням ОСОБА_6 , засудженого вироком Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року до довічного позбавлення волі, про застосування щодо нього Закону України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року №838-VIII, щодо проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року

за участю сторін кримінального провадження
прокурора: ОСОБА_7
захисника адвоката: ОСОБА_8
засудженого: ОСОБА_6
за апеляційними скаргами засудженого ОСОБА_6 та адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 26.02.2016 року , якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про застосування до нього ч.5 ст. 72 КК України та зарахування йому одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі

в с т а н о в и в:

Як убачається з матеріалів провадження, до Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року відповідно до Закону України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом, строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26 листопада 2015 року №838-VIII.

Вказане клопотання мотивоване тим, що на думку засудженого,йому необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв 'язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.

Ухвалою Вінницького міського суду від 26.02.2016 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого про застосування до нього проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання, в зв`язку з тим, що ОСОБА_6 засуджений до довічного позбавлення волі, а тому до нього не застосовуються правила, закріплені в ст. 72 КК України, щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення, згідно інформаційного листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

В апеляційній скарзі засудженого ОСОБА_6 ставиться питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 26.02.2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 , як незаконної. Застосувати до нього Закон України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року, зарахувавши в строк період перебування в СІЗО з 25.09.1997 року по 01.02.2002 року.

У своїй апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 ставить питання про скасування ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 26.02.2016 року про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 . Просить ухвалити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_6 та зарахувати в строк відбуття покарання у виді довічного позбавлення волі строк попереднього ув`язнення зазначеного вироком Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року , з розрахунку один день поперенього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідача, думку адвоката ОСОБА_8 , який підтримав свою та засудженого ОСОБА_6 апеляційні скарги, думку прокурора, який вважає ухвалу суду першої інстанції законною, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, апеляційний суд вважає, що апеляційні скарги засудженого ОСОБА_6 та адвоката ОСОБА_8 підлягають до часткового задоволення з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим .

Перевіркою матеріалів кримінального провадження встановлено, що судом по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року №838-VIII.

Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.

Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.

Клопотання подано самим засудженим ОСОБА_6 .

Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_6 засуджений вироком Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року до довічного позбавлення волі.

Згідно ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.

Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права.

Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.

З огляду нанаведенне вище, апеляційний суд приходить до висновку ,що місцевий суд помилково дійшов висновку , про неможливість застосування щодо ОСОБА_6 ст. 72 ч.5 КК України,

Щодо доводів апеляційних скарг засудженого та адвоката ОСОБА_8 про зарахування судом в строк період перебування в СІЗО з 25.09.1997 року по 01.02.2002 року, то колегія суддів ввжає. що в даній частині апеляційні скарги задоволенню не підлягають з наступних підстав.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" від 30.06.1993 року (із наступними змінами) попереднє ув`язнення є запобіжним заходом,який у випадках,передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України ,застосовується щодо підозрюваного,обвинуваченого(підсудного) та засудженого,вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду та тримання особи під вартою як запобіжний захід,обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Згідно ч.ч.2,3 Прикінцевих положень вказаного вище нормативного акту цей Закон застосовується до всіх осіб,щодо яких на момент набрання ним чинності набрав законної сили обвинувальний вирок,покарання за яким не відбуте повністю. Такий Закон застосовується, зокрема, за клопотанням засудженої особи .

Як встановлено із матеріалів справи, ОСОБА_6 засуджений вироком Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року до довічного позбавлення волі.

Строк відбування покарання обчислено із з дня затримання, тобто з 30.09.1997 року. Запобіжний захід до набрання вироком чинності залишений у виді тримання під вартою. Відповідно до ухвали Верховного Суду України від 30.07.1998 року вказаний вирок залишений без змін та набув законної сили.

На час набрання чинності Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" від 26.11.2015 року призначене вироком покарання ОСОБА_6 не відбуте .

Строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 обчислюється із часу затримання та тримання під вартою та судового розгляду справи до набрання вироком законної сили, тобто до 30.07.1998 року. Відповідно, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 складає 10 місяців.

Крім того, на суд покладається обов`язок відповідно до вимог ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, здійснювати неупереджений розгляд та ухвалювати обґрунтовані рішення.

Відповідно до цієї ж статті Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, на суд покладається обов`язок сприяти максимальному забезпеченню процесуальних прав учасників кримінального провадження.Вказаних вимог,на думку апеляційного суду, місцевий суд дотримався .

На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого слід задовольнити частково, та оскільки згідно вироку Верховного суду Автономної Республіки Крим від 05.05.1998 року, строк відбування покарання ОСОБА_6 рахується з дня його затримання, а саме з 30.09.1997 року, тому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 30.09.1997 року року по день набрання вироком законної сили, а саме по 30.07.1998 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи вищенаведене, на підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України в редакції Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", керуючись ст. ст. 405,409, 418, 419, КПК України, суд

постановив:

апеляційні скарги засудженого ОСОБА_6 та адвоката ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 26.02.2016 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого, про застосування до нього ч.5 ст. 72 КК України та зарахування йому одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - скасувати.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 30.09.1997 року по 30.07.1998 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала може бути оскаржено до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим з моменту отримання копії вироку.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3