Справа №589/698/16-к Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/343/16 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних справах
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 квітня 2016 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання - ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Суми кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу судді Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 12 лютого 2016 року, якою

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому вироком Чернігівського райсуду Чернігівської області від 23 квітня 2012 року за ч. 1 ст. 185, п. 12 ч.2 ст.115, ст. 70 КК України, Апеляційним судом Чернігівської області від 18 травня 2015 року дії перекваліфіковано та засуджено за ч. 2 ст.121, ч.1 ст. 185, ст..70 КК України до 9 років позбавлення волі

частково зараховано строк його попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання,

з участю прокурора ОСОБА_7

ВСТАНОВИЛА:
До апеляційного суду Сумської області надійшла апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 12 лютого 2016 року, в якій засуджений просить вказану ухвалу змінити, зарахувати йому у строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з 02 травня 2011 року по 18 травня 2015 року, а саме 4 роки 16 днів з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою судді Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 12 лютого 2016 року зараховано ОСОБА_6 в строк відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком Чернігівського райсуду Чернігівської області від 23 квітня 2012 року строк попереднього ув`язнення з 02 травня 2011 року по 18 грудня 2012 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимоги поданої апеляційної скарги засуджений ОСОБА_6 обґрунтовує тим, що суд першої інстанції врахував, строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 02 травня 2011 року лише до 18 грудня 2012 року, тоді, як необхідно було врахувати строк попереднього ув`язнення до 18 травня 2015 року, оскільки, відповідно до розпорядження № 1-5/12 від 10 червня 2015 року про виконання ухвали, що набрала законної сили, ухвала Апеляційного суду Чернігівської області, постановлена відносно нього, набрала законної сили 18 травня 2015 року.

Від захисника засудженого ОСОБА_6 ОСОБА_8 надійшла заява про розгляд апеляційної скарги засудженого за її відсутності. Крім того, в зазначеній заяві захисник просить при постановленні ухвали врахувати у строк призначеного ОСОБА_6 покарання строк його попереднього ув`язнення в періоди: з 02 травня 2011 року по 07 червня 2013 року, з 17 квітня 2014 року по 08 липня 14 року та з 17 березня 2015 року по 18 червня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь головуючого судді про обставини справи і зміст апеляційної скарги, прокурора, який вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, дослідивши матеріали, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах поданої апеляційної скарги.

Згідно вимог абзацу 1 ч.5 ст.72 КК України, у разі засудження особи до позбавлення волі строк попереднього ув`язнення цієї особи в тому ж кримінальному провадженні підлягає зарахуванню у строк покарання з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення за нормами кримінального процесуального закону включається строк:

- затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

- затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

- тримання особи під вартою яка запобіжний захід, обраний як слідчим суддею на стадії досудового розслідування, так і судом під час судового розгляду кримінального провадження;

- перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

- перебування засудженого в установі попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

При цьому, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Відповідно до ч.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Попереднє ув`язнення у розумінні ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Згідно ч.1, ч.2 ст.532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За ч.4 ст.532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Розглянувши заяву засудженого ОСОБА_6 , суд першої інстанції на підставі, ч.5 ст.72 КК України, зарахував в строк відбування призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з 02 травня 2011 року по 18 грудня 2012 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з чим погоджується колегія суддів.

Про те, на думку колегії суддів, зазначений строк не в повній мірі відповідає тому строку попереднього ув`язнення, який підлягає зарахуванню засудженому відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України і такі висновки суду, викладені у судовому рішенні, не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, що, відповідно до п.2 ч.1 ст.409 КПК України, є підставою для зміни судового рішення.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_6 було засуджено вироком Чернігівського райсуду Чернігівської області від 23 квітня 2012 року за ч.1 ст.185, п.12 ч.2 ст.115, ст.70 КК України до покарання у виді 11 років позбавлення волі. За вказаним вироком, строк відбування покарання ОСОБА_6 рахувати з 02 травня 2011 року з дня його затримання (а.п.8-13).

За результатами апеляційного перегляду, ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 18 грудня 2012 року вирок Чернігівського райсуду Чернігівської області від 23 квітня 2012 року було залишено без зміни (а.п. 15-25).

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України від 30 січня 2014 року було скасовано ухвалу Апеляційного суду Чернігівської області від 18 грудня 2012 року, а справу направлено на новий апеляційний розгляд (а.п. 26).

В подальшому, ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 18 червня 2014 року, вирок районного суду від 23 квітня 2012 року було змінено, дії ОСОБА_6 перекваліфіковані з п.12 ч. 2 ст.115 КК України на ч.1 ст.115 КК України і ОСОБА_6 призначено покарання за ч.1 ст. 185, ч.1 ст.115, ст.70 КК України покарання у виді 11 років позбавлення волі (а.п. 27).

Вказана ухвала апеляційного суду ухвалою Вищого спеціалізованого суду України від 22 січня 2015 року була скасована з направленням на новий апеляційний розгляд (а.п.28-29).

Ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 18 травня 2015 року вирок від 23 квітня 2012 року змінено, перекваліфіковано дії ОСОБА_6 з п.12 ч.2 ст.115 КК України на ч.2 ст.121 КК України, і призначено йому покарання, на за ч.2 ст.121, ч.1 ст.185, ст. 70 КК у виді 9 років позбавлення волі (а.п. 30-38).

З урахуванням зазначених судових рішень (крім періоду який вже зараховано судом першої інстанції) мали місце періоди, коли рішення суду першої інстанції після скасування судом касаційної інстанції (30 січня 2014 року та 22 січня 2015 року) рішень суду апеляційної інстанції (від 18 грудня 2012 року та 18 червня 2014 року) не набирав законної сили. До таких періодів відносить час з 30.01.2014 року по 18.06.2014 року та з 22.01.2015 року по 18.05.2015 року.

З довідки начальника Чернігівського слідчого ізолятора УДПтС в Чернігівській області (а.п. 90) вбачається, що ОСОБА_6 був повернутий до Чернігівського слідчого ізолятора:

- 17 квітня 2014 року де утримувався по 08 липня 2014 року, 08 липня 2014 року вибув для відбування покарання за вироком Чернігівського районного суду Чернігівської області від 23 квітня 2012 року (із змінами внесеними ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 18 червня 2014 року) до Шостинської ВК № 66 Сумської області;

- 17 березня 2015 року де утримувався по 18 червня 2015 року, 18 червня 2015 року вибув для відбування покарання за вироком Чернігівського.районного суду Чернігівської області від 23 квітня 2012 року (із змінами внесеними ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 18 травня 2015 року) до Шостинської ВК № 66 Сумської області.

Таким чином, з інформації викладеної у вищезазначеній у довідці вбачається, що у місцях попереднього ув`язнення ОСОБА_6 перебував з 05.05.2011 року по 07.06.2013 року; з 17.04.2014 року по 08.07.2014 року та з 17.03.2015 року по 18.06.2015 року.

При цьому, у періоди коли вирок суду не набрав законної сили, а саме з 30.01.2014 року по 18.06.2014 року та з 22.01.2015 року по 18.05.2015 року, з урахуванням даних зазначеної довідки та вимог положень п. в) та п. ґ) ч.5 ст. 72 КК України є підстави зарахувати у строк відбування покарання у виді позбавлення волі з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі лише періоди (в межах зазначених строків) в які ОСОБА_6 перебував у саме у місцях попереднього ув`язнення (а не у місцях відбування покарання), тобто з 17 квітня 2014 року по 18 червня 2014 року включно та з 17 березня 2015 року по 18 травня 2015 року включно.

В той же час, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення вимог апеляційної скарги в частині періодів перебування ОСОБА_6 у місцях попереднього ув`язнення (за межами періодів коли вирок не набрав законної сили) та за відсутності належних доказів на підтвердження того, що таке його перебування у місці попереднього ув`язнення було пов`язане саме з проведенням слідчих дій чи участю у судовому розгляді кримінального провадження (про що відсутнє посилання у поданій апеляційній скарзі та відсутні належні докази на підтвердження зазначених обставин), оскільки з урахуванням положень ч.5 ст. 72 КК України період перебування у місцях попереднього ув`язнення може бути врахований при перерахунку відповідно до цього закону лише за конкретно визначених обставин.

З урахуванням зазначеного вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 підлягають частковому задоволенню, а ухвала суду першої інстанції зміні, у зв`язку з невідповідністю висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 12 лютого 2016 року - змінити.

Вважати таким, що зараховано ОСОБА_6 , відповідно до ухвали Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 12 лютого 2016 року, у строк відбування покарання у виді позбавлення волі за вироком Чернігівського райсуду Чернігівської області від 23.04.2012 року строк попереднього ув`язнення з 02.05.2011 року по 18.12.2012 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк відбування покарання у виді позбавлення волі, за вироком Чернігівського райсуду Чернігівської області від 23.04.2012 року та ухвалою Апеляційного суду Чернігівської області від 18 травня 2015 року, час попереднього ув`язнення з 17 квітня 2014 року по 18 червня 2014 року включно та з 17 березня 2015 року по 18 травня 2015 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині ухвалу Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 12 лютого 2016 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

.