Справа № 307/461/16-к
Провадження №1-в/307/34/16
30 червня 2016 року м. Тячів
Тячівський районний суд Закарпатської області в особі головуючого судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , з участю прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Тячів клопотаннязахисника ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця та мешканця АДРЕСА_1 України, з повною загальною середньою освітою, працюючого у ФОП ОСОБА_6 , не одруженого, засудженого згідно ухвали Апеляційного суду м. Києва від 23.01.2012 року за ст.ст. 146 ч.2, 186 ч.2, 189 ч.2, 200 ч.2, 358 ч.2, 126 ч.2, 70 ч. 2 КК України на 15 років позбавлення волі, із заміненою не відбутою частиною призначеного покарання у вигляді позбавлення волі на більш м`яке у виді 2 років виправних робіт за місцем роботи у ФОП ОСОБА_6 з відрахуванням в дохід держави 20 % від заробітку згідно до ухвали Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 29.05.2015 року,
Захисник засудженого ОСОБА_5 ОСОБА_4 подала клопотання про зарахування засудженому ОСОБА_5 строку попереднього ув`язнення у строк покарання. В клопотанні зазначила, що вироком суду провінції Малага Королівства Іспанії від 13.11.2007 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочинів і призначено сумарно остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 21 рік 6 місяців.
Другим рішенням Палати з кримінальних справ Верховного суду Королівства Іспанії від 26.12.2008 року було змінено кваліфікацію діяння за ст.164 (викрадення людини) на ст. 163 (незаконне позбавлення волі) КК Королівства Іспанії і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років та залишено чинним решту положень вироку суду провінції Малага Королівства Іспанії від 13.11.2007 року. В зв`язку з цим ОСОБА_5 засуджено до сумарного покарання у виді позбавлення волі на строк 17 років 6 місяців.
Після засудження ОСОБА_5 , який є громадянином України, звернувся з заявою про передачу в Україну згідно з Конвенцією про передачу засуджених осіб 1983 року, для відбуття решти строку покарання.
На підставі Конвенції про передачу засуджених осіб 1983 року Міністерством юстиції України було погоджено з Міністерством юстиції Королівства Іспанії питання про передачу з Іспанії до України з метою подальшого відбування покарання ОСОБА_5 .
1 червня 2011 року ОСОБА_5 був переданий в Україну.
27 жовтня 2011 року суддею Голосіївського районного суду м. Києва винесено постанову № 5-130/11, згідно якої вирішено визнати і виконати на території України вирок суду провінції Малага Королівства Іспанії від 13.11.2007 року з врахуванням рішення Палати з кримінальних справ Верховного суду Королівства Іспанії від 26.12.2008 року щодо ОСОБА_5 , який у співучасті вчинив кримінальні злочини і визнаний винним: у незаконному позбавлені волі; насильницькому грабежі з погрозами; вчиненні злочину проти людської гідності та катуванні; вимаганні; підробці платіжного документа, - та призначено сумарно покарання у виді позбавлення волі строком на 17 років 6 місяців позбавлення волі. Ухвалено призначене покарання ОСОБА_5 сумарно покарання, яке за своєю тривалістю є несумісним із законодавством України, з правилами призначення покарань за сукупністю злочинів, які врегульовані Кримінальним кодексом України і вважати ОСОБА_5 засудженим за ч.3 ст.146, ч.5 ст.186, ч. 4 ст.189, ч.3 ст.358, ч.2 ст.126, 70 КК України на 15 років позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_5 обчислювати з 06.10.2005 року.
23 січня 2012 року Апеляційний суд міста Києва розглянувши кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_5 на постанову Голосіївського районного суду м. Київ від 27.10.2011 року виніс ухвалу, згідно якої апеляцію засудженого ОСОБА_5 задоволено частково, а саме: постанову Голосіївського районного суду м. Києва від 27 жовтня 2011 року змінено. Виключено з мотивувальної частини постанови посилання на відповідність вчинених ОСОБА_5 дій кваліфікації за кримінальним законом України за ознаками вчинення цих дій організованою групою та вважати, що вчинені ним дії є кримінальним злочином , які відповідають кваліфікації за Кримінальнім кодексом України:
-незаконне позбавлення волі з корисливих мотивів, вчинене за попередньою змовою групою осіб -ч. 2 ст.146;
-грабіж, поєднаний з насильством, яке не є небезпечніш для життя чи здоров`я потепілого, вчинений за попередньою змовою групою осіб - ч. 2 ст. 186;
-вимагання, вчинене за попередньою змовою групою осіб - ч. 2 ст.189.
Вирішено співвіднести призначене ОСОБА_5 покарання за вчинення злочинів, передбачених вказаними статтями та ч.2 ст. 200, ч.2 ст.358, ч.2 ст. 126 КК України з урахуванням правил, передбачених ч. 2 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів і визначено покарання у виді 15 років позбавлення волі.
В ухвалі вказано, що строк відбування покарання ОСОБА_5 рахувати з 01.06.2011 року. Також зазначено про зарахування в строк відбуття час відбування покарання з 06.10.2005 року до 31.05.2011 року.
Виходячи з вищенаведеного термін відбування покарання ОСОБА_5 рахувався з 06.10.2005 року згідно з відомостями рішень суду провінції Малага Королівства Іспанії та ухвали Апеляційного суду м. Києва.
Також згідно вищезазначеної ухвали Апеляційного суду м.Києва в строк відбуття покарання було зараховано період з 06.10.2005 року до 31.05.2011 року. Крім того в даній ухвалі зазначено, що строк відбування покарання ОСОБА_5 рахувати з 01.06.2011 року.
На підставі ст. 82 КК України за постановою Коломийського районного суду Івано- Франківської області від 29.05.2015 року невідбута частина покарання замінена судом більш м`яким покаранням та призначено покарання у виді 2-х років виправних робіт.
На даний час засуджений ОСОБА_5 відбуває покарання за місцем своєї роботи в ПП ОСОБА_6 на посаді охоронця, місце розташування АДРЕСА_2 .
По місцю роботи для відбуття покарання ОСОБА_5 прибув 01.07.2015 року, де продовжує відбувати покарання по даний час. Станом на 04.02.2016 року відбув покарання перераховане згідно ст.82 КК України 73 дні.
Станом на 04.02.2016 року , тобто на дату складання і подання цього клопотання ОСОБА_5 відбув 9 років 11 місяців 15 днів з призначених Апеляційним судом міста Києва 15 років позбавлення волі у виді покарання за ухвалою від 23.01.2012 року.
Станом на 23.01.2012 року, а саме на день винесення ухвали Апеляційним судом міста Києва , ОСОБА_5 відбув 6 років 4 місяці 19 днів з призначених Апеляційним судом міста Києва 15 років позбавлення волі. З дати винесення ухвали по 04.02.2016 року ОСОБА_5 відбув покарання 3 роки 7 місяців 11 днів.
З 24.12.2014 року вступив в дію Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, відповідно до якого судом зараховується строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Враховуючи дану норму закону станом на 04.02.2016 року ОСОБА_5 фактично відбув покарання у вигляді позбавлення волі терміном 16 років 4 місяці 18 днів, що перевищує фактично призначене йому основне покарання призначене за ухвалою Апеляційного суду міста Києва.
Згідно Конвенції про виконання вироку, а саме ст. 11:
1. У випадку заміни вироку застосовуються процедури, передбачені законодавством держави виконання вироку. Замінюючи вирок, компетентний орган:
а) повинен врахувати зроблені щодо фактів висновки, які ясно викладені або припускаютьая в рішенні, ухваленому державою винесення вироку;
b ) не може замінювати міру покарання, що передбачає позбавлення волі, грошовим штрафом;
c) повинен зарахувати у строк покарання весь період, впродовж якого засуджена особа була позбавлена волі;
d) не повинен посилювати кримінальне покарання засудженої особи і не повинен вважати обов`язковими жодні мінімальні строки позбавлення волі, які законодавство держави виконання вироку може передбачати за вчинення злочину або злочинів.
2 Якщо процедура заміни вироку здійснюється після передачі засудженої особи, держава виконання вироку тримає цю особу під вартою або іншим чином забезпечує її присутність у державі виконання вироку до закінчення цієї процедури.
Стаття 12 Конвенції передбачає, що кожна Сторона може прийняти рішення про помилування, амністію або пом`якшення вироку у відповідності до своєї конституції або інших законів.
На підставі викладеного просить зарахувати судом строк 6 років 4 місяці 19 днів (період часу з 06.10.2005 року до 23.01.2012 року) ув`язнення ОСОБА_5 - ІНФОРМАЦІЯ_1 , з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, до фактично відбутої ОСОБА_5 частини покарання у вигляді позбавлення волі, призначеного по кримінальній справі за розглядом якої Апеляційним судом міста Києва 23.01.2012 року було винесено ухвалу і призначено покарання ОСОБА_5 у вигляді позбавлення волі строком на 15 років.
На підставі фактичного відбуття засудженим ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , призначеного йому покарання, звільнити останнього від відбування покарання.
В судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 і його захисник заявлені вимоги підтримали посилаючись на викладені в письмовому клопотанні обставини і просять клопотання задоволити.
Прокурор в судовому засіданні проти задоволення клопотання заперечив посилаючись на те, що відносно засудженого ОСОБА_5 вже здійснено заміну не відбутого покарання, а тому клопотання про зарахування йому ще строку попереднього ув`язнення в строк покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України до задоволення не підлягає.
Розглянувши клопотання суд дійшов наступного висновку.
В судовому засіданні встановлено, що вироком суду провінції Малага Королівства Іспанії від 13.11.2007 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочинів і йому призначено сумарно остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 21 рік 6 місяців. А рішенням Палати з кримінальних справ Верховного суду Королівства Іспанії від 26.12.2008 року було змінено кваліфікацію діяння за ст.164 (викрадення людини) на ст. 163 (незаконне позбавлення волі) КК Королівства Іспанії і призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років та залишено чинним решту положень вироку суду провінції Малага Королівства Іспанії від 13.11.2007 року. Цим же вироком ОСОБА_5 засуджено до сумарного покарання у виді позбавлення волі на строк 17 років 6 місяців.
На підставі Конвенції про передачу засуджених осіб 1983 року Міністерством юстиції України було погоджено передачу ОСОБА_5 з Іспанії до України для подальшого відбування покарання.
1 червня 2011 року ОСОБА_5 був переданий в Україну.
Постановою Голосіївського районного суду м. Києва від 27 жовтня 2011 року вирішено визнати і виконати на території України вирок суду провінції Малага Королівства Іспанії від 13.11.2007 року з врахуванням рішення Палати з кримінальних справ Верховного суду Королівства Іспанії від 26.12.2008 року щодо ОСОБА_5 згідно з правилами призначення покарань за сукупністю злочинів, які врегульовані Кримінальним кодексом України і вважано ОСОБА_5 засудженим за ч.3 ст.146, ч.5 ст.186, ч. 4 ст.189, ч.3 ст.358, ч.2 ст.126, 70 КК України на 15 років позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_5 зазначено обчислювати з 06.10.2005 року.
Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 23 січня 2012 року, за апеляцією засудженого ОСОБА_5 , постанову Голосіївського районного суду м. Києва від 27 жовтня 2011 року змінено. Виключено з мотивувальної частини постанови посилання на відповідність вчинених ОСОБА_5 дій кваліфікації за кримінальним законом України за ознаками вчинення цих дій організованою групою та вважано, що вчинені ним дії є кримінальним злочином , які відповідають кваліфікації за Кримінальнім кодексом України:
-незаконне позбавлення волі з корисливих мотивів, вчинене за попередньою змовою групою осіб -ч. 2 ст.146 КК України;
-грабіж, поєднаний з насильством, яке не є небезпечніш для життя чи здоров`я потепілого, вчинений за попередньою змовою групою осіб - ч. 2 ст. 186КК України;
-вимагання, вчинене за попередньою змовою групою осіб - ч. 2 ст.189 КК України.
Вирішено співвіднести призначене ОСОБА_5 покарання за вчинення злочинів, передбачених вказаними статтями та ч.2 ст. 200, ч.2 ст.358, ч.2 ст. 126 КК України з урахуванням правил, передбачених ч. 2 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів і визначено покарання у виді 15 років позбавлення волі.
В ухвалі вказано, що строк відбування покарання ОСОБА_5 рахувати з 01.06.2011 року. Також зазначено про зарахування в строк відбуття час відбування покарання з 06.10.2005 року до 31.05.2011 року.
Термін відбування покарання ОСОБА_5 рахувався з 06.10.2005 року згідно з відомостями рішень суду провінції Малага Королівства Іспанії, Другим рішенням Палати з кримінальних справ Верховного суду Королівства Іспанії від 26.12.2008 року постанови Голосіївського районного суду від 27.10.2011 року та ухвали Апеляційного суду м. Києва від 23 січня 2012 року, де зазначено, що ОСОБА_5 тимчасово був затриманий 6 жовтня 2005 року.
Постановою Коломийського районного суду Івано- Франківської області від 29.05.2015 року, на підставі ст. 82 КК України, невідбута частина покарання ОСОБА_5 замінена судом більш м`яким покаранням та призначено покарання у виді двох років виправних робіт, які засуджений ОСОБА_5 відбуває покарання за місцем своєї роботи в ПП ОСОБА_6 на посаді охоронця, місце розташування АДРЕСА_2 , України, куди ОСОБА_5 прибув 01.07.2015 року.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року було внесено зміни до ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України, які викладено в такій редакції: 5. Зарахування судом строку проведення ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:
1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;
2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.
При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.
При цьому ні норми міжнародних договорів ні національне законодавство не містить будь яких обмежень щодо застосування норм ч. 5 ст. 72 КК України до осіб, які засуджені за межами України і вироки щодо яких визнані на території України чи щодо осіб, невідбута частина покарання яких змінювалася в порядку ст.. 82 КК України.
З урахуванням наведеного, суд вважає, що у строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_5 слід зарахувати період з 06.10. 2005 року(дата затримання ) до 26.12.2008 року (дата набрання законної сили вироком суду, яким його було засуджено) і відповідно зараховувати строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку один динь попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ч.5 ст. 72 КК України ст.ст. 537, 539, КПК України, суд,
У Х В А Л И В:
Клопотання задовольнити.
Зарахувати ОСОБА_5 в строк відбуття покарання, призначеного згідно ухвали Апеляційного суду м. Києва від 23.01.2012 року за ст.ст. 146 ч.2, 186 ч.2, 189 ч.2, 200 ч.2, 358 ч.2, 126 ч.2, 70 ч. 2 КК України на 15 років позбавлення волі, із заміненою не відбутою частиною призначеного покарання у вигляді позбавлення волі на більш м`яке у виді 2 років виправних робіт за місцем роботи у ФОП ОСОБА_6 з відрахуванням в дохід держави 20 % від заробітку згідно ухвали Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 29.05.2015 року період часу попереднього ув`язнення з 06.10.2005 року до 26.12.2008 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України звільнити засудженого ОСОБА_5 від відбуття покарання, призначеного згідно ухвали Апеляційного суду м. Києва від 23.01.2012 року за ст.ст. 146 ч.2, 186 ч.2, 189 ч.2, 200 ч.2, 358 ч.2, 126 ч.2, 70 ч. 2 КК України, до 15 років позбавлення волі, із заміненою не відбутою частиною призначеного покарання у вигляді позбавлення волі на більш м`яке у виді 2 років виправних робіт за місцем роботи у ФОП ОСОБА_6 з відрахуванням в дохід держави 20 % від заробітку згідно ухвали Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області від 29.05.2015 року.
Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Закарпатської області через Тячівський районний суд протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1