Єдиний унікальний номер 242/129/16-к
Номер провадження 11-кп/775/425/2016

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 квітня 2016 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря: ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду Донецької області у місті Бахмуті в режимі відеоконференції апеляційну скаргу прокурора Донецької області ОСОБА_8 на ухвалу Селидівського міського суду Донецької області від 29 січня 2016 року про зарахування засудженому ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання,

в с т а н о в и л а:

До Селидівського міського суду Донецької області в порядку ст. 539 КПК України надійшло клопотання захисника ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом засудженому ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Клопотання мотивовано тим, що ОСОБА_6 відбуває покарання у Селидівській ВК-82 за вироком Апеляційного суду Луганської області від 25 червня 2009 року за ст.ст.187 ч.4, 115 ч.2 п.6, 70 ч.1, 71 ч.1 КК України. Зазначеним вироком ОСОБА_6 зарахований строк попереднього ув`язнення з 03 грудня 2005 року по 15 червня 2008 року включно. На підставі ч.5 ст.72 КК України (в ред. ЗУ від 26 листопада 2015 року) захисник та засуджений просили зарахувати засудженому ОСОБА_6 зазначений строк попереднього ув`язнення з 03 грудня 2005 року по 15 червня 2008 року в строк відбуття покарання із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Ухвалою Селидівського міського суду Донецької області від 29 січня 2016 року засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано період попереднього ув`язнення з 03 грудня 2005 року по 15 червня 2008 року у строк відбуття покарання у вигляді позбавлення волі виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На зазначену ухвалу прокурором Донецької області ОСОБА_8 подано апеляційну скаргу, в якій він, посилаючись на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення засудженого ОСОБА_6 з 03 грудня 2005 року по 15 лютого 2006 року у строк відбуття покарання у вигляді позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі. Зазначає, що судом не враховане те, що ОСОБА_6 вироком Краснолиманського міського суду Донецької області від 30 січня 2006 року був засуджений до 9 років позбавлення волі, який набрав чинності 15 лютого 2006 року, і з цього строку засуджений ОСОБА_6 відбував міру кримінального покарання.

В судовому засіданні апеляційного суду прокурор ОСОБА_5 підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задовольнити з урахуванням строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 під вартою за вироком апеляційного суду Луганської області.

Засуджений ОСОБА_6 та його захисник ОСОБА_7 в судовому засіданні просили скасувати ухвалу суду першої інстанції та зарахувати засудженому строк його утримання під вартою як за вироком Краснолиманського міського суду Донецької області, так і за вироком апеляційного суду Луганської області.

Заслухавши суддю-доповідача, думку учасників кримінального провадження, перевіривши надані матеріали та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню за наступних підстав.

Згідно з ч. 2 ст. 370 КПК України законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Разом з тим, внаслідок неповноти судового розгляду, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, ухвала суду відносно ОСОБА_6 не може бути визнана законною, обґрунтованою та вмотивованою, а тому підлягає скасуванню.

Так, через неповноту судового розгляду, залишилися недослідженими обставини, з`ясування яких могло мати істотне значення для ухвалення законного, обґрунтованого та справедливого судового рішення.

Так, зараховуючи строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 відповідно до ч.5 ст.72 КК України, суд першої інстанції виходив з визначеного вироком Апеляційного суду Луганської області від 25 червня 2009 року терміну тримання ОСОБА_6 під вартою з 03 грудня 2005 року по 15 червня 2008 року включно (а.п.18-22).

Разом з цим, такий висновок суду першої інстанції колегія суддів вважає помилковим, оскільки на підставі абз. 4 ч.5 ст.72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження до моменту набрання вироком законної сили, оскільки попереднє ув`язнення відповідно до положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як вбачається з матеріалів провадження, 03 грудня 2005 року ОСОБА_6 затримано Краснолиманським МВ УМВС України в Донецькій області за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст.187 КК України (а.п.35).

Постановою Краснолиманського міського суду Донецької області від 06 грудня 2005 року ОСОБА_6 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в СІ № 6 міста Артемівська.

Згідно вироку Краснолиманського міського суду Донецької області від 30 січня 2005 року (а.п.36-37), який набрав законної сили 15 лютого 2006 року (а.п.38), ОСОБА_6 визнано винним та призначено покарання за ч.3 ст.187 КК України у виді 9 років позбавлення волі.

На підставі постанови СВ Алчевського МВ УМВС України в Луганській області від 03 квітня 2008 року засудженого ОСОБА_6 02 червня 2008 року тимчасово переведено до СІ міста Старобельська Луганської області для проведення слідчих дій (а.п.32, 39-40).

Відповідно до протоколу про затримання від 16 червня 2008 року, ОСОБА_6 було затримано СВ Алчевського МВ УМВС України в Луганській області за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст.115 КК України (а.п.41).

Постановою Алчевського міського суду Луганської області від 28 липня 2008 року ОСОБА_6 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою (а.п.43-44).

Згідно вироку апеляційного суду Луганської області від 25 червня 2009 року (а.п.18-22), який набрав законної сили 15 жовтня 2009 року (а.п.48), ОСОБА_6 визнано винним та призначено покарання за ст.ст. 115 ч.2 п.6, 187 ч.4, 70 ч.1, 71 ч.1 КК України у виді 15 років позбавлення волі. Строк покарання ОСОБА_6 відраховувати з 16 червня 2008 року, зарахувавши у строк покарання час його тримання під вартою з 03 грудня 2005 року по 15 червня 2008 року включно.

З урахуванням викладеного, колегія суддів приходить до висновку про те, що з набранням 15 лютого 2006 року законної сили вироку Краснолиманського міського суду Донецької області від 30 січня 2006 року, ОСОБА_6 фактично відбував покарання саме за цим вироком, а тому суд першої інстанції безпідставно зарахував ОСОБА_6 строк покарання з 16 лютого 2006 року на підставі ч.5 ст.72 КК України, як строк попереднього ув`язнення.

Разом з тим, з урахуванням клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення за вироком апеляційного суду Луганської області від 25 червня 2009 року, то враховуючи положення ч. 5 ст. 72 КК України, колегія суддів вважає його обґрунтованим та таким, що відповідає вимогам закону, а тому належить зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк покарання, строк його попереднього ув`язнення за цим вироком, а саме з 02 червня 2008 року (строку тимчасового переведення ОСОБА_6 до СІ міста Старобельська Луганської області для проведення слідчих дій) по 15 жовтня 2009 року (набрання законної сили вироку апеляційного суду Луганської області).

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку про часткове задоволення апеляції прокурора, скасування ухвали суду першої інстанції та постановлення нової ухвали про зарахування засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України строку утримання його під вартою з 03 грудня 2005 року по 15 лютого 2006 року та з 02 червня 2008 року по 15 жовтня 2009 року в строк відбуття покарання із розрахунку, де 1 день попереднього ув`язнення дорівнює 2 дням позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 405, 407, 419, 539 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Донецької області ОСОБА_8 задовольнити частково.

Ухвалу Селидівського міського суду Донецької області від 29 січня 2016 року щодо засудженого ОСОБА_6 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання захисника ОСОБА_7 та засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Зарахувати засудженому ОСОБА_6 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України строк утримання його під вартою з 03 грудня 2005 року по 15 лютого 2006 року та з 02 червня 2008 року по 15 жовтня 2009 року в строк відбуття покарання із розрахунку, що 1 день попереднього ув`язнення дорівнює 2 дням позбавлення волі.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого Спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її оголошення, а для засудженого, який утримується під вартою, - у той же строк з моменту вручення йому копії ухвали.

Судді