Дата документу Справа № 337/3408/15-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_1

17 березня 2016 року місто Запоріжжя

№ пр. 11- кп/778/300/16
Апеляційний суд Запорізької області у складі суддів:

ОСОБА_2 головуючого і доповідача, ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_1 ,

адвоката ОСОБА_7 захисника обвинуваченого,

за апеляційними скаргами:

прокурора Запорізької місцевої прокуратури № 3 Запорізької області ОСОБА_8 , який приймав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції,

обвинуваченого ОСОБА_1 ,

здійснив судове провадження в суді апеляційної інстанції з перегляду вироку Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 17 листопада 2015 року (головуючий в суді 1 інст. суддя ОСОБА_9 , №1-кп/337/253/2015).

Заслухавши суддю-доповідача та дослідивши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд установив:
ОСОБА_1 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в місті Запоріжжі, не працюючого, не одруженого, проживаючого без реєстрації в АДРЕСА_1 , раніше судимого за даними вступної частини вироку:

26.11.2004 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ч.2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки;
-13.03.2007 року Нікопольським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч.2 ст. 309, ст.71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі, 20.05.2010 року був звільнений на не відбутий строк покарання 1 рік 7 місяців 25 днів;
-28.02.2012 року Хортицьким районним судом м. Запоріжжя за ч.2 ст.309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України було приєднано покарання за вироком Нікопольського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 13.03.2007 року та остаточно призначено покарання 2 роки 6 місяців позбавлення волі. Умовно-достроково звільнений 13.05.2014 року із Каменської ВК № 101, не відбутий строк 3 місяці 15 днів ;
-23.12.2014 року Хортицьким районним судом м.Запоріжжя за ч.2 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки;
- 12.02.2015 року Запорізьким районним судом Запорізької області за ч.2 ст. 185 КК України до 3 років 10 місяців позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки;
- 19.02.2015 року Хортицьким районним судом м.Запоріжжя за ч.2 ст.15 ч.1 ст. 185 КК України до 200 годин громадських робіт;
- 16.04.2015 року, ухвалою Хортицького районного суду м.Запоріжжя, вироки Запорізького районного суду Запорізької області від 12.02.2015 року і Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 19.02.2015 року приведено у відповідність до закону і до відбуття ОСОБА_1 визначено покарання у вигляді 3 років 10 місяців 25 днів позбавлення волі з іспитовим строком на три роки з частковим покладанням обов`язків, передбачених ст.76 КК України, -
засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі, за ст.395 КК України на 3 місяці арешту і за сукупністю злочинів, в силу ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, на 4 роки позбавлення волі і далі, як зазначено у резолютивній частині вироку:

«Відповідно до ст.70 ч.4 КК України, за сукупністю вироків, шляхом поглинання менш суворого покарання призначеного вироком Запорізького районного суду Запорізької області від 12.02.2015 року і вироком Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 19.02.2015 року, більш суворим,призначеним вироком Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 17.11.2015 року, призначити до відбуття ОСОБА_1 покарання у вигляді чотирьох років позбавлення волі.
Відповідно до ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання ОСОБА_1 приєднати частково не відбуте покарання за вироком Запорізького районного суду Запорізької області від 12.02.2015 року і Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 19.02.2015 року і остаточно призначити до відбуття ОСОБА_1 покарання у вигляді чотирьох років двох місяців позбавлення волі».
Початок строку відбування покарання, із зарахуванням попереднього ув`язнення, засудженому обчислено з 30 травня 2015 року.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_10 матеріальну шкоду у розмірі 2000,00 гривень, на користь ОСОБА_11 матеріальну шкоду у розмірі 5000,00 гривень.

Питання про речові докази вирішені вироком відповідно до вимог статті 100 КПК України.

Згідно з вироком, ОСОБА_1 :

30 грудня 2014 року, в місті Запоріжжі, у маршрутному таксі, повторно вчинив крадіжку чужого майна мобільного телефону з сім-картою, чим спричинив потерпілому ОСОБА_12 матеріальну шкоду на суму 3050 грн.;

10.04.2015 року в місті Запоріжжі ОСОБА_1 повторно відкрито викрав мобільний телефон вартістю 1500 гривень з карману брюк ОСОБА_13 ;

з 10 по 23 травня 2015 року, в місті Запоріжжі, ОСОБА_1 , повторно, вчинив ще чотири крадіжки чужого майна.

В апеляційних скаргах:

прокурор ОСОБА_8 просить скасувати вирок в частині призначеного покарання у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність з посиланням на таке. У порушення вимог ст.70 КК України, суд повинен був призначити ОСОБА_1 покарання за епізодом злочинної діяльності до вироку Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 19.02.2015 року за правилами передбаченими ч.4 ст.70 КК України, потім призначити покарання за епізодами злочинної діяльності після ухвалення вироку Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 19.02.2015 року і визначити покарання за правилами ч.1 ст.70 КК України і лише потім остаточно призначити покарання за сукупністю вироків.

обвинувачений просить знизити строк позбавлення волі. Зазначає, що він має на утриманні неповнолітню дитину та матір інваліда.

При здійсненні апеляційного розгляду:

прокурор підтримала доводи апеляційної скарги частково і просила визначити ОСОБА_1 остаточне покарання за своїм видом і розміром, призначеним судом першої інстанції;

обвинувачений та його захисник підтримали доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 і просили її задовольнити.

За результатами апеляційного розгляду апеляційний суд частково задовольняє апеляційні скарги прокурора і обвинуваченого і змінює вирок виходячи з такого.

Процедура судового розгляду місцевим судом дотримана.

Винність обвинуваченого у вчинені інкримінованих йому злочинних дій підтверджена доказами, які є в матеріалах справи, і його діям місцевий суд дав належну і відповідну юридичну оцінку.

Разом з тим, судове рішення суду першої інстанції в частині призначення покарання в силу п.4 ч.1 ст.409, п.1 ч.1 ст.413 КПК України підлягає зміні, оскільки -

з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_1 засуджено за вчинення крадіжок за ч.2 ст.185 КК України, одну з яких в період іспитового строку, призначеного вироком від 23.12.2014 року і до попередніх вироків щодо нього від 12 і 19 лютого 2015 року так після останніх двох вироків, остаточне покарання за якими йому було визначено ухвалою від 16 квітня 2015 року;

у резолютивній частині вироку зазначається про призначення покарання за сукупністю вироків, але з посиланням на ч.4 ст.70 КК України.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеній у абз.6 п.25 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що

засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а

інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім

за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і

ст. 71 КК України: спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК України за

сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку;

після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК України; потім - за сукупністю

злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і

остаточно - за сукупністю вироків.

Ця правова позиція Верховного Суду України не дотримана, а тому з метою її дотримання і визначення міри покарання таким чином, щоб при виконанні вироку не виникало ніяких сумнівів щодо виду і розміру покарання, призначеного судом, апеляційний суд вносить у вирок відповідні зміни.

На підставі викладеного та керуючись статями 372, 376, 404, 405, 407, 409, 418 КПК України апеляційний суд постановив:
апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні прокурора прокуратури Запорізької місцевої прокуратури № 3 Запорізької області ОСОБА_8 і апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_1 задовольнити частково.
Вирок Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 17.11.2015 року в частині призначення покарання ОСОБА_1 за ч.2 ст.185 КК України, за сукупністю зі злочинами, передбаченими ч.2 ст.186, ст.395 КК України і за сукупністю вироків змінити.

Призначити ОСОБА_1 покарання:

за ч.2 ст.185 КК України, за епізодом від 30.12.2014 року, у виді позбавлення волі строком на два роки шість місяців;

на підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, з урахуванням покарань призначених ОСОБА_1 вироками від 12.02.2015 року і 19.02.2015 року, приведених у відповідність ухвалою Хортицького районного суду м.Запоріжжя від 16.04.2015 року, призначити ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки 6 місяців позбавлення волі з самостійним виконанням покарання, визначеного ухвалою від 16 квітня 2015 року у виді 3 років 10 місяців 25 днів позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки з покладенням обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

За ч.2 ст.185 КК України, за епізодами чотирьох крадіжок чужого майна з 10 по 23 травня 2015 року у виді позбавлення волі строком на три роки;

на підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, з урахуванням покарання, призначеного ОСОБА_1 за ч.2 ст.185 КК України, за епізодами чотирьох крадіжок чужого майна з 10 по 23 травня 2015 року і покарань, призначених йому вироком від 17 листопада 2015 року за ч.2 ст.186, ст.395 КК України, призначити ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

В силу ст.71 КК України, за сукупністю вироків, з урахуванням покарань, призначених ОСОБА_1 цією ухвалою за сукупністю злочинів на підставі ч.4 ст.70 КК України, на підставі ч.1 ст.70 КК України і покарання, призначеного ОСОБА_1 вироком від 23 грудня 2014 року, -

остаточно призначити ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 2 місяці.

В решті цей вирок залишити без змін.

Судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Касаційна скарга на судове рішення суду може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

судді

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4