АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/959/15 Справа № 709/623/15-к Категорія: ч.2,3ст.185КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 листопада 2015 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8

захисника ОСОБА_9

законних представників ОСОБА_10

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 на вирок Чорнобаївської районного суду Черкаської області від 14 вересня 2015 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та житель АДРЕСА_1 , українець, громадянин України, учень "Іркліївський професійний аграрний ліцей", неодружений, раніше судимий - 13.08.2014 вироком Чорнобаївського районного суду за ч. 1 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України 2 роки позбавлення волі із застосуванням ст.ст. 75,76 КК України з іспитовим строком на 1 рік та на підставі ч. 1 ст. 97, ч. 2 ст. 105 КК України звільнений від покарання з застосуванням примусових заходів виховного характеру у виді застереження та передачі його під нагляд батькам строком на 1 рік із закриттям по справі провадження,

засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ч. 3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі.

Згідно ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого більш суворим визначено покарання - 3 роки позбавлення волі.

Згідно ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за попереднім вироком і остаточно призначено покарання - 3 роки 2 місяці позбавлення волі.

На підставі ст. 69 КК України остаточно призначено 2 роки 2 місяці позбавлення волі.

Запобіжний захід змінено з особистого зобов`язання на тримання під вартою.

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець с. Головківка, Чигиринського району, українець, громадянин України, учень 10 класу Лящівського НВК, житель АДРЕСА_1 , раніше не судимий

засуджений за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ч. 3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі.

Згідно ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого більш суворим остаточно визначено покарання - 3 роки позбавлення волі

На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробувальним іспитовим строком на 1 рік з покладенням обов`язків передбачених п. 2-3 ст. 76 КК України.

Вирішена доля речових доказів відповідно ст. 100 КПК України.

ОСОБА_7 та ОСОБА_8 визнані винними у тому, що вони 23.01.2015 року близько 23 год. в с. Лукашівка Чорнобаївського району Черкаської області за попередньою змовою за пропозицією ОСОБА_7 , переслідуючи мету на таємне викрадення чужого майна, умисно, таємно, протиправно, з метою особистого збагачення, шляхом вільного доступу, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, проникли на територію подвір`я домоволодіння АДРЕСА_2 , яке на праві приватної власності належить ОСОБА_11 , та шляхом відчинення дверей у приміщення веранди, звідки вчинили таємно вчинили крадіжку одного мішка цукру вагою 50 кг вартістю 11 грн. за кг на суму 550 грн. та 13 кг борошна вартістю 8 грн. за 1 кг на суму 107 грн. після чого з місця вчинення злочину зникли, завдавши потерпілій матеріальних збитків на загальну суму 654грн.

Вони ж, 24 .01. 2015 року близько 01 год. в АДРЕСА_3 , біля домоволодіння, яке на праві приватної власності належить ОСОБА_12 , за попередньою змовою за пропозицією ОСОБА_7 переслідуючи мету на таємне викрадення чужого майна, умисно, таємно, протиправно, шляхом вільного доступу, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер свого діяння, з метою особистого збагачення, викрали з території подвір`я п`ять металевих плит вагою по 50 кг кожна вартістю по 2,55 грн. за 1 кг, як металобрухт чорного металу після чого з місця вчинення злочину зникли, завдавши матеріальних збитків на загальну суму 637,50 грн.

В апеляційній скарзі (з урахуванням внесених до неї змін) прокурор, який брав участь у судовому розгляді справи, просить скасувати вирок частині призначення покарання ОСОБА_7 через неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, а саме неправильне застосування судом ст. 69 КК України після остаточного призначення покарання за сукупністю вироків, щодо, який істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення (злочину) та особі обвинуваченого внаслідок м`якості. Просив ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_7 винним за ч. 2 ст. 185 КК України та призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки позбавлення волі; за ч. З ст. 185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 69 КК України призначити основне покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції ч. З ст. 185 КК України особливої частини цього Кодексу та призначити ОСОБА_7 остаточне покарання за ч. 3 ст. 185 КК України у вигляді 2 роки 1 місяць позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України ОСОБА_7 призначити покарання шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у вигляді 2 роки 1 місяць позбавлення волі.На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків частково приєднати до вже призначеного судом покарання невідбуте покарання - 1 місяць позбавлення волі за попереднім вироком суду від 13.08.2014 та остаточно призначити покарання у вигляді 2 роки 2 місяці позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу і просив вирок суду відносно ОСОБА_7 змінити, пом`якшити покарання ОСОБА_7 і вважати його засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ч. 3 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 69 КК України 2 роки 1 місяць позбавлення волі. Згідно ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити покарання 2 роки 1 місяць позбавлення волі. Згідно ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за попереднім вироком Чорнобаївського районного суду від 13.08.2014 року і остаточно призначити до відбування покарання 2 роки 2 місяці позбавлення волі; - пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 і його законного представника та захисника, які не заперечують змінені доводи апеляційної скарги прокурора, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Висновки суду про доведеність винуватості як ОСОБА_7 , так і ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованих кожному кримінальних правопорушень підтверджується розглянутими в судовому засіданні в порядку, передбаченому ч. 2 ст. 349 /КПК України доказами, що як правильність кваліфікації дій кожного з обвинувачених за ч. 2 ст. 185 та ч. 3 ст. 185 КК україни не оспорюється у апеляційній скарзі прокурором.

Обвинувачені, їх захисники та законні представникита апеляційні скарги на вирок суду не подавали. Відносно обвинуваченого ОСОБА_8 вирок не оскаржується і в апеляції прокурора.

Тому розглядаючи апеляційну скаргу в межах апеляційних вимог та на підставі ч. 2 ст. 404 КПК України колегія суддів знаходить, що підстав для скасування вироку у даному провадженні, як про це просив у апеляційній скарзі прокурор немає, але вирок належить змінити, як під час апеляційного розгляду провадження пояснив прокурор і з чим погодилися і інші учасники провадження, з огляду на таке.

Судом першої інстанції не в повній мірі було дотримано положення ст. 370 КПК України про те, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК.

Так при призначенні покарання ОСОБА_7 суд не звернув уваги на роз`яснення Пленуму Верховного Суду України, які містяться у п.8 постанови Пленуму Про практику призначення судами кримінального покарання № 7 від 24.10.2003, що до особи, винної у вчиненні декількох злочинів, суд може призначити більш м`яке покарання, ніж передбачене законом, окремо за кожний злочин або тільки за один із них і остаточно визначити покарання за правилами ст. 70 КК України і, що застосування положень ст. 69 КК щодо покарання (як основного, так і додаткового), призначеного за сукупністю злочинів чи за сукупністю вироків, є неприпустимим

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409, п.1 ч. 1 ст. 413 КПК України підставою для скасування або зміни вироку судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а також невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

При цьому колегія суддів вважає з урахуванням наявності декількох зазначених у вироку пом`якшуючих покарання ОСОБА_7 обставин за можливе пом`якшити призначене йому покарання за ч. 3 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 69 КК України, що не потребує необхідності постановлення нового вироку, оскільки не погіршується становище обвинуваченого.

За таких обставин колегія суддів вважає, що вирок Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 14.09.2015 у кримінальному провадженні щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за ч. 2, З ст. 185 КК України підлягає зміні в частині призначення покарання ОСОБА_7 через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, з відповідним правильним застосуванням закону та пом`якшенням покаранням призначеного судом покарання, діючи відповідно до ч. 2 ст. 404 КПК України.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 413, 414, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Чорнобаївської районного суду Черкаської області від 14 вересня 2015 року відносно ОСОБА_7 змінити.

Пом`якшити покарання ОСОБА_7 і вважати його засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ч. 3 ст.185 КК України із застосуванням ст. 69 КК України 2 роки 1 місяць позбавлення волі.

Згідно ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим визначити покарання - 2 роки 1 місяць позбавлення волі.

Згідно ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за попереднім вироком Чорнобаївського районного від 13.08.2014 і остаточно призначити до відбування покарання - 2 роки 2 місяці позбавлення волі.

В решті вирок Чорнобаївської районного суду Черкаської області від 14 вересня 2015 року відносно ОСОБА_7 та ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 без задоволення.

Ухвала суду апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її оголошення, а засудженим, який перебуває під вартою в той же строк, з моменту вручення йому копії ухвали.

Головуючий :

Судді :