Справа №489/2077/15-к 05.06.2015 05.06.2015 05.06.2015
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
5 червня 2015 року м. Миколаїв

Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
Головуючого судді: ОСОБА_1 ,
Суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю секретаря: ОСОБА_4 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, зареєстрованого в ЄРДР за №0001125 від 07.03.2015 року за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_5 та в його інтересах захисника ОСОБА_6 на вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 10.04.2015 року відносно

ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Комсомольське Жовтневого району Миколаївської області, громадянина України, українця, судимого вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 02.03.2015 року за ст.191 ч.ч.1; 3 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік, зареєстрованого по АДРЕСА_1 , проживаючого в АДРЕСА_2 ,

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ст.191 ч.3 КК України.
Учасники судового провадження.
прокурор: ОСОБА_7 ,

обвинувачений: ОСОБА_5 ,

захисник: ОСОБА_6 .

Короткий зміст вимог апеляційних скарг.
В апеляційних скаргах обвинувачений ОСОБА_5 та захисник ОСОБА_6 просять вирок змінити і на підставі ст.75 КК України, застосувати звільнення від відбування покарання з випробуванням.

Провадження №11-кп/784/409/15 Головуючий суду 1 інстанції: ОСОБА_8

Категорія: ст.191 ч.3 КК України Доповідач апеляційної інстанції: ОСОБА_1 .

Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
ОСОБА_5 визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст.191 ч.3 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки з позбавленням права обіймати адміністративно-господарські посади на строк 1 рік.

На підставі ст.70 ч.4 КК України за сукупністю злочинів зараховано частково покарання за вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 02.03.2015 року та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць з позбавленням права обіймати адміністративно-господарські посади на строк 1 рік.

ОСОБА_5 визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ст.191 ч.3 КК України (за епізодами 04.03.2015 року - ФОП « ОСОБА_9 », 04.03.2015 року - ФОП « ОСОБА_10 », 05.03.2015 року, 06.03.2015 року, 09.03.2015 року) та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, з позбавленням права обіймати адміністративно-господарські посади на строк 1 рік.

На підставі ст.71 ч.1 КК України частково приєднана невідбута частина покарання за вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 02.03.2015 року та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 2 місяці з позбавленням права обіймати адміністративно-господарські посади на строк 1 рік.

Ухвалено стягнути з ОСОБА_5 на користь держави процесуальні витрати на проведення експертизи в розмірі 1536 грн.

Узагальнені доводи апеляційних скарг.
Обвинувачений ОСОБА_5 та захисник ОСОБА_6 , не оспорюючи обставин справи, доведеність вини, та кваліфікацію дій, вважають призначене покарання явно несправедливим через його суворість. Зазначають про невмотивоване застосування судом покарання в виді позбавлення волі.

Водночас, стверджують про наявність підстав для звільнення від відбування призначеного покарання на підставі ст.75 КК України.

Вважають, що суд при призначенні покарання неналежно врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу обвинуваченого, який працює неофіційно, позитивно характеризується за місцем проживання, де проживає з матерю, яка не працює в зв`язку з доглядом за малолітньою дитиною-інвалідом і не має джерел доходу для існування, а також обставини, що пом`якшують покарання: щире каяття, сприяння розкриттю злочину, а також повне відшкодування шкоди, завданої злочином.

Крім того, захисник ОСОБА_6 посилається на молодий вік ОСОБА_5 , який є єдиним годувальником своєї матері і малолітнього брата-інваліда.

Встановлені судом першої інстанції обставини.
09.02.2015 року між ОСОБА_5 та ТОВ «Водний Світ Південь» було укладено договір №92-2015 про надання послуг, згідно якого ОСОБА_5 має доступ до товарно-матеріальних цінностей підприємства та приймає їх за видатковою накладною, зобов`язується вжити усіх заходів щодо їх приймання-передачі, обліку, використання, збережених ввірених підприємством цінностей та відповідає за втрату або пошкодження товарно-матеріальних цінностей у повному обсязі.
В період часу з 10.02.2015 року по 09 березня 2015 року ОСОБА_5 маючи єдиний намір на заволодіння коштами ТОВ «Водний Світ Напої», повторно здійснив привласнення грошових коштів вказаного підприємства, оплачених контрагентами ТОВ «Водний Світ Напої» за поставлену продукцію.
Так 10.02.2015 року (точний час досудовим розслідуванням не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи в магазині «Жовтневий», що належить ФОП « ОСОБА_11 » та розташований в АДРЕСА_3 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_12 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 500 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
18.02.2015 року (точний час досудовим розслідуванням не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи в магазині ФОП « ОСОБА_13 » в м. Миколаєві по вул. Артелерійська, діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_14 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 400 грн. Після отримання вказаних грошових коштів ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
24.02.2015 року (точний час досудовим розслідуванням не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи в магазині ФОП « ОСОБА_15 », в м. Миколаїв по вул. Морехідна 2-А, діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_16 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 870,26 грн. Після отримання вказаних грошових коштів ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
27.02.2015 року (точний час досудовим розслідуванням не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_17 », за адресою: АДРЕСА_4 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну в відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_18 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої» грошові кошти у розмірі 400 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
27.02.2015 року ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_19 », за адресою: АДРЕСА_5 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_20 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 565,83 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
27.02.2015 року ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_21 », за адресою: АДРЕСА_6 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_22 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 314,22 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
02.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_23 », за адресою: АДРЕСА_7 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_24 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 200,00 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
02.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_25 », за адресою: АДРЕСА_8 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_26 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 495 грн. Після отримання вказаних грошових коштів. ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
02.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_27 », за адресою: АДРЕСА_9 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_28 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 261,37 грн. Після отримання вказаних грошових коштів. ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
04.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_9 », за адресою: АДРЕСА_8 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_29 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 503,63 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
04.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_10 », за адресою: АДРЕСА_10 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_30 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 1014,43 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
05.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_31 », за адресою: м. Миколаїв перетин вул. Південна і пр. Жовтневий, діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_32 в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 1315,89 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
06.03.2015 року (точний час в ході досудового розслідування не встановлений) ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину ФОП « ОСОБА_33 », за адресою: АДРЕСА_11 , діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_34 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 200,00 грн. Після отримання вказаних грошових коштів, ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
09.03.2015 року ОСОБА_5 , перебуваючи на території магазину «Чорноморець», що належить ФОП « ОСОБА_35 » та розташований за адресою: м. Миколаїв вул. Львівська 21, діючи на підставі договору про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, укладеного з ТОВ «Водний Світ Напої» та діючи від його імені, отримав від ОСОБА_36 , в рахунок оплати поставленої раніше продукції ТОВ «Водний Світ Напої», грошові кошти у розмірі 256,77 грн. Після отримання вказаних грошових коштів. ОСОБА_5 їх до каси ТОВ «Водний Світ Напої» не здав, а повторно привласнив та використав на власні потреби.
В результаті привласнення грошових коштів в період з 27.02.2015 року по 09.03.2015 року ОСОБА_5 спричинив ТОВ «Водний Світ Напої» матеріальну шкоду на загальну суму 7297,40 грн.
Встановлені судом апеляційної інстанції обставини.
Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого ОСОБА_5 і захисника ОСОБА_6 на підтримку апеляційних скарг, думку прокурора ОСОБА_7 , яка вважала вирок законним і обґрунтованим, вивчивши матеріали кримінального провадження та додатково надані, обговоривши доводи апеляційних скарг в їх межах, апеляційний суд прийшов до таких висновків.
Рішення суду про визнання ОСОБА_5 винуватим у вчиненні злочину, за який його засуджено, а також кваліфікація дій за ст.191 ч.3 КК України, апелянтами не оскаржуються.
Що стосується покарання, то воно призначено ОСОБА_5 відповідно до вимог ст.ст.65, 66 КК України з врахуванням вчинення ним тяжкого злочину, особи обвинуваченого, який раніше судимий і вчинив новий злочин під час іспитового строку, працює неофіційно, позитивно характеризується за місцем проживання, де проживає з матерю, яка не працює в зв`язку з доглядом за малолітньою дитиною-інвалідом і не має джерел доходу для існування, а також обставини, що пом`якшують покарання: щирого каяття, сприяння розкриттю злочину, а також повного відшкодування шкоди, завданої злочином.
Тобто, судом враховані всі обставини, на які посилаються апелянти.
Саме з врахуванням зазначених обставин суд першої інстанції прийшов до вірного висновку про призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_5 у виді позбавлення волі на певний строк та призначив його розмірі близькому до мінімального для цього виду покарання, встановленому ч.3 ст.191 КК України і застосував позбавлення права обіймати певні посаді на мінімальний строк передбачений законом.
За такого є безпідставними твердження апелянтів стосовно немотивованого призначення покарання у виді позбавлення волі на певний строк.
Твердження апелянтів про те, що обвинувачений ОСОБА_5 є єдиним годувальником своєї матері та його брата - малолітньої дитини-інваліда спростовується копією довідки №1228 Управління соціальних виплат і компенсацій Ленінського району м. Миколаєва від 16.04.2015 року згідно якої ОСОБА_37 знаходиться на обліку та отримує державну соціальну допомогу на дитину-інваліда.
Крім того, сам ОСОБА_5 не надав суду переконливих даних про те, що він є годувальником своєї матері і брата, зокрема, про місце роботи і заробіток, завдяки якому він отримує доходи для існування.
Крім того, колегія суддів приймає до уваги додані апелянтами до апеляційних скарг документи про стан здоров`я матері обвинуваченого ОСОБА_5 , а також додатково надані дані про стан здоров`я малолітнього брата обвинуваченого.

Проте, зазначені дані є лише даними про особу обвинуваченого та істотно не знижують ступеню і характеру суспільної небезпеки вчинених ним дій з огляду на тяжкість злочину, особу засудженого і обставини справи, в числі яких багаторазові привласнення чужого майна на протязі тривалого часу, що свідчить про системний характер його протиправної поведінки, розмір завданих збитків, в зв`язку з чим відсутні підстави для пом`якшення покарання обвинуваченому або звільнення його від відбування покарання з випробуванням.

Оскільки ОСОБА_5 новий злочин вчинив (10, 18, 24, 27 лютого та 2 березня 2015 року) до постановлення вироку Ленінського районного суду м. Миколаєва від 02.03.2015 року, то йому правильно призначено покарання із застосуванням вимог ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів.
А так як в подальшому ОСОБА_5 вчинив злочин (4, 5, 6 і 9 березня 2015 року) - після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання, призначеного вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 02.03.2015 року, то йому правильно призначено покаранні з застосуванням вимог ст.71 КК України за сукупністю вироків.
Рішення суду щодо призначення покарання ОСОБА_5 в виді позбавлення волі з застосуванням ст.71 КК України відповідає змісту роз`яснень п.26 Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» №7 від 24.10.2003 року (з послідуючими змінами), згідно яких у разі, коли особа була засуджена до позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання з випробуванням … і в період іспитового строку вчинила новий злочин, суд зобов`язаний визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі, зокрема й тоді, коли останнім за часом вироком призначаються більш м`які види покарання.

За таких обставин, призначене ОСОБА_5 покарання є справедливим за своїм видом та розміром і повністю відповідає тяжкості вчинених ним злочинів та особі обвинуваченого.

Підстав для скасування або зміни вироку, про що просять апелянти, колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 419, 424, 426, 532 КПК України, апеляційний суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_5 та захисника ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 10.04.2015 року відносно ОСОБА_5 без зміни.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий:

Судді: