Справа № 461/1858/13-к
Головуючий у 1 інстанції: Государський
Провадження № 11-сс/783/195/13
Доповідач: Ревер В. В.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 квітня 2013 року

Колегія суддів судової палати у
кримінальних справах

Апеляційного суду Львівської області у
складі:

головуючого судді Ревера
В.В.

суддів
Тенюха В.П., Волинця М.М.

секретаря
Мазур-Іванько Ж.В.

за участю прокурора
Щербая Т.А.

представника скаржника
ОСОБА_1

розглядаючи у відкритому судовому
засіданні у місті Львові апеляційну
скаргу ПАТ «Київське агентство
повітряних сполучень «Кий Авіа» на
ухвалу слідчого судді Галицького
районного суду м. Львова від 15 березня
2013 року, -

встановила:

Цією ухвалою відмовлено в задоволенні
скарги представника Публічного
акціонерного товариства «Київське
агентство повітряних сполучень «Київ
Авіа» ОСОБА_2 на постанову заступника
начальника СВ Галицького РВ ЛМУ ГУ МВС
України у Львівській області Форись
І.І. від 12 лютого 2013 року про закриття
кримінального провадження №0000090
від 27 листопада 2012 року за ознаками
вчинення злочину, передбаченого ч.4
ст.190 КК України.

В мотивах такої зазначено, що спір між
ПАТ «КАСП «Кий Авіа» та ТзОВ «Західний
авіаційний центр» щодо правомірності
продажу нежитлових приміщень
загальною площею 992,4 кв. м., які
знаходяться за адресою АДРЕСА_1,
визначення ціни продажу, носить
цивільно-правовий характер. Законність
укладення спірних угод підтверджено
рішеннями судів господарської
спеціалізації.

В матеріалах кримінального
провадження відсутні процесуальні
рішення слідчого про визнання ПАТ
«КАСП «Кий Авіа» потерпілим у
кримінальному провадженні, що не дає
його представнику прав на подання
клопотань в порядку КПК України про
проведення слідчих дій.

З врахуванням цього обставин, які б
викликали сумнів у повноті,
всебічності та упередженості
дослідження обставин кримінального
провадження, що стало підставою для
винесення оскаржуваної постанови від 12
лютого 2013 року про закриття
кримінального провадження, не
встановлено. Висновки та процесуальне
рішення слідчого відповідають вимогам
кримінального процесуального закону і
ґрунтуються на оцінці доказів з точки
зору належності, допустимості,
достовірності, а сукупності доказів - з
точки зору достатності та
взаємозв'язку.

На дану ухвалу генеральний
директор ПАТ «Кий Авіа» ОСОБА_2 подав
апеляційну скаргу, в якій просить
поновити строк на апеляційне
оскарження ухвали, скасувати таку та
постанову заступника начальника СВ
Галицького РВ ЛМУ ГУ МВС України у
Львівській області Форись І.І. від 12
лютого 2013 року про закриття
кримінального провадження №0000090
від 27 листопада 2012 року за ознаками
вчинення злочину, передбаченого ч.4
ст.190 КК України, скасувати таку, а
матеріали кримінального провадження
направити для продовження досудового
розслідування.

Скаржник покликається на те, що
ухвала слідчого судді є незаконною та
необґрунтованою. Так, слідчий суддя
порушив передбачену КПК України
процедуру судового контролю за
дотриманням прав, свобод та інтересів
осіб у кримінальному провадженні під
час досудового розслідування.
Законність порушення кримінальної
справи на підставі фактів, які
містяться в ряді дійсних
господарсько-правових договорів,
встановлена судовими рішеннями, які
набрали законної сили, а наявність між
сторонами цивільно-правових відносин
ніколи не виключає спрямованість
умислу сторін на вчинення злочину, що
засвідчується практикою судів України.

Зміст шахрайських дій полягає в
тому, що учасники ТзОВ «Західний
авіаційний центр» ввели ПАТ «Кий Авіа»
в оману щодо своїх дійсних намірів та
вмовили скаржника надати їм поворотну
фінансову допомогу у розмірі 4 800 000 грн.,
необхідну для приватизації шляхом
викупу нежитлового приміщення
загальною площею 992.4 кв. м. за адресою:
АДРЕСА_1, в якості забезпечення
повернення позичених коштів зазначені
особи обіцяли негайне передання
викупленого приміщення в заставу ПАТ
«Кий Авіа» після здійснення його
приватизації, однак прийняли рішення
про його продаж та здійснили його
переведення на користь іншої особи.

При цьому правоохоронні органи
допустили бездіяльність під час
розслідування кримінальної справи,
оскільки слідчим не виконані постанови
суду про проведення виїмки, також
клопотання потерпілого про проведення
слідчих дій не вирішені, не допитані
інші особи, прямо причетні до вчинення
злочину, а саме - ОСОБА_4 та ОСОБА_5 Не
допитавши їх, слідчий зазначає про
відсутність в їх діях складу злочину,
що свідчить про поверховість та
однобічність прийнятого рішення.

Досудове розслідування було проведено
з порушеннями КПК України у зв'язку з
недодержанням прав потерпілого, якого
не повідомлялося про жодну проведену
процесуальну дію, а обставина
передання неоплаченого та обтяженого
претензіями третіх осіб нерухомого
майна в іпотеку ПАТ АКБ «Укргазбанк» не
досліджувалася взагалі.

Вважає, що зазначені обставини є
підставою для скасування постанови
про закриття кримінального
провадження з направленням матеріалів
кримінального провадження до СВ
Галицького РВ ЛМУ ГУ МВС України у
Львівській області для продовження
досудового розслідування, а не
врахування слідчим суддею цих обставин
є підставою для скасування ухвали
слідчого судді від 15.03.2013 року.

Крім того, скаржник просить поновити
ПАТ «Кий Авіа» строк на апеляційне
оскарження ухвали слідчого судді
Галицького районного суду м.Львова від
15.03.2013 року, оскільки така подається на
наступний день після отримання копії
ухвали апеляційного суду від 27.03.2013
року про повернення апеляційної скарги
адвоката.

Заслухавши доповідь судді, пояснення
представника скаржника ОСОБА_1 на
підтримання апеляційної скарги, думку
прокурора Щербая Т.А. про
безпідставність апеляції та залишення
без зміни ухвали слідчого судді,
обговоривши наведені доводи та
вивчивши матеріали справи, колегія
суддів вважає, що апеляційна скарга
підлягає до задоволення, виходячи з
наступного.

Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.409 КПК
України, підставою для скасування або
зміни судового рішення при розгляді
справи в суді апеляційної інстанції є
невідповідність висновків суду,
викладених у судовому рішенні,
фактичним обставинам кримінального
провадження.

При цьому завданням кримінального
провадження є захист особи,
суспільства та держави від
кримінальних правопорушень, охорона
прав, свобод та законних інтересів
учасників кримінального провадження, а
також забезпечення швидкого, повного
та неупередженого розслідування і
судового розгляду з тим, щоб кожний, хто
вчинив кримінальне правопорушення, був
притягнутий до відповідальності в міру
своєї вини, жоден невинуватий не був
обвинувачений або засуджений, жодна
особа не була піддана необґрунтованому
процесуальному примусу і щоб до
кожного учасника кримінального
провадження була застосована належна
правова процедура.

Як вбачається з матеріалів
кримінального провадження №0000090,
до Єдиного реєстру досудових
розслідувань внесено відомості з
правовою кваліфікацією ч.4 ст.190 КК
України про те, що посадові особи ТзОВ
«Західний авіаційний центр» умисно не
виконували умови укладеного між ЗАТ
КАПС Кий Авіа та ТОВ «Західний
авіаційний центр» договору про надання
фінансової допомоги на поворотній
основі від 02.03.2010 року, а також рішення
суду, яким було накладено арешт на
нерухоме майно, незаконно продали
арештовані нежитлові приміщення
Приватному підприємству «торгівельна
агенція Галицький ярмарок» за ціною
5300000 грн. маючи умисел на значне
заволодіння чужими коштами в особливо
великих розмірах.

В процесі проведення досудового
розслідування встановлено, що між ЗАТ
«Кий Авіа» та ТзОВ «Західний
авіаційний центр» було укладено
договір про надання фінансової
допомоги на поворотній основі у
розмірі 4800000 грн. від 2 березня та 26
травня 2010 року (т.1 а.с. 58-63) для
здійснення приватизації шляхом викупу
нежитлового приміщення загальною
площею 992,4 кв. м. за адресою АДРЕСА_1.

Згідно п.4.3.2. договору, ТзОВ «Західний
авіаційний центр» зобов'язувався
передати ЗАТ «Кий Авіа» в заставу
вказане приміщення не пізніше 10
робочих днів з моменту отримання права
власності.

Однак після здійснення приватизації,
всупереч положенням договору, спірне
приміщення не було передано в заставу
ЗАТ «Кий Авіа», грошові кошти не
повернуто, натомість прийнято рішення
про його продаж.

27 грудня 2010 року між ТзОВ «Західний
авіаційний центр» та Приватним
підприємством «Торгівельна агенція
Галицький ярмарок» було укладено
договір купівлі продажу нежитлових
приміщень на АДРЕСА_1.

При цьому розрахунок проведено
векселями, які передані ТзОВ «Західний
авіаційний центр», загальною вартістю
5246500 грн.

В подальшому, для забезпечення
виконання зобов'язань за кредитним
договором №4/2011 від 31.01.2011 року між ПАТ
акціонерний банк «Укргазбанк» та ПП
«Торгівельна агенція Галицький
ярмарок», укладено договір іпотеки, де
предметом іпотеки було нежитлове
приміщення на АДРЕСА_1 загальною площею
992,4 кв. м., вартістю згідно звіту про
оцінку 30339000 грн.

Приймаючи рішення про закриття
кримінального провадження №0000090
від 27 листопада 2012 року в зв'язку із
відсутністю в діях директора ТОВ
«Західний авіаційний центр» ОСОБА_7,
директора ПП «Торгівельна агенція
Галицький ярмарок» ОСОБА_8, громадян
ОСОБА_9, ОСОБА_5 складу кримінального
правопорушення, передбаченого ч.4 ст.190
КК України, слідчий фактично обмежився
переліком та коротким аналізом
прийнятих господарськими судами
різних інстанцій судових рішень за
наслідками розгляду позовних заяв ЗАТ
«Кий Авіа», а також наведенням
показань вказаних вище осіб.

При цьому не дано жодної оцінки діям
службових осіб ТОВ «Західний
авіаційний центр», які отримавши
фінансову допомогу у ЗАТ «Кий Авіа» не
повернули таку у визначений в договорі
термін та й до теперішнього часу.

За змістом ст.190 КК України, під
шахрайством слід розуміти заволодіння
чужим майном або придбання права на
майно шляхом обману чи зловживання
довірою.

Фактично поведінка службових осіб ТзОВ
«Західний авіаційний центр» та
учасників товариства, в описаній вище
ситуації вказує на те, що намірів
повертати отриману фінансову допомогу
у розмірі 4800000 грн. у них не було. Сам
факт визнання в судовому порядку
чинними угод та укладеного договору
купівлі-продажу нежитлового
приміщення загальною площею 992,4 кв. м.
за адресою АДРЕСА_1, не свідчить про
відсутність в діях службових осіб ТзОВ
«Західний авіаційний центр» та
учасників цього товариства умислу на
вчинення шахрайства.

Так всупереч умовам договору про
надання фінансової допомоги на
поворотній основі, спірне приміщення
не було передано в заставу ЗАТ «Кий
Авіа», розрахунок за укладеним
договором купівлі-продажу між ТзОВ
«Західний авіаційний центр» та
Приватним підприємством «Торгівельна
агенція Галицький ярмарок» проведено
простими векселями, які не
підтверджені активами товариства, за
ініціативи ОСОБА_5, як учасника ТзОВ
«Західний авіаційний центр» з 50%
голосів, при сприянні ОСОБА_4, на
загальних зборах товариства було
прийнято рішення про продаж приміщення
за адресою АДРЕСА_1 покупцем якого
стало ПП «Торгівельна агенція
Галицький ярмарок», де ОСОБА_5 до часу
продажу, був одним із співвласників.
Протягом місяця після покупки
нежитлових приміщень на АДРЕСА_1
загальною площею 992,4 кв. м., таке було
передано в іпотеку ПАТ «Укргазбанк» в
якості забезпечення своїх зобов'язань
за кредитним договором, укладеним на
суму 20000000 грн.

З врахуванням цих обставин, колегія
суддів вважає, що постанова слідчого
про закриття кримінального
провадження є передчасною, винесеною
без повного з'ясування дійсних
обставин, проведення необхідних
слідчих дій, а тому підлягає
скасуванню.

Також через невідповідність висновків
викладених в ухвалі фактичним
обставинам кримінального провадження,
підлягає скасуванню і ухвала слідчого
судді від 15 березня 2013 року, якою
відмовлено в задоволенні скарги
представника Публічного акціонерного
товариства «Київське агентство
повітряних сполучень «Кий Авіа» ОСОБА_2
на постанову заступника начальника СВ
Галицького РВ ЛМУ ГУ МВС України у
Львівській області Форись І.І. від 12
лютого 2013 року про закриття
кримінального провадження №0000090
від 27 листопада 2012 року за ознаками
вчинення злочину, передбаченого ч.4
ст.190 КК України.

При цьому колегія суддів постановляє
нову ухвалу, якою кримінальне
провадження №0000090 від 27 листопада
2012 року за ознаками вчинення злочину,
передбаченого ч.4 ст.190 КК України,
направляється, через Галицький
районний суд м. Львова, в Галицький РВ
ЛМУ ГУ МВС України у Львівській області
для продовження досудового
розслідування в процесі якого
необхідно, з врахуванням викладених в
ухвалі мотивів, більш ретельно
з'ясувати фактичні обставини справи та
прийняти законне і обґрунтоване
рішення, відповідно до вимог КПК
України.

З врахуванням наведеного, апеляційна
скарга ПАТ «Київське агентство
повітряних сполучень «Кий Авіа»
підлягає до задоволення в повному
об'ємі.

Оскільки строк на подачу апеляційної
скарги пропущено з поважних причин,
колегія суддів вважає за необхідне
поновити ПАТ «Київське агентство
повітряних сполучень «Кий Авіа» строк
на подачу апеляційної скарги на ухвалу
слідчого судді Галицького районного
суду м.Львова від 15 березня 2013 року.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 422 КПК України,
колегія суддів, -

ухвалила:

Поновити ПАТ «Київське агентство
повітряних сполучень «Кий Авіа» строк
на подачу апеляційної скарги на ухвалу
слідчого судді Галицького районного
суду м.Львова від 15 березня 2013 року.

Апеляційну скаргу ПАТ «Київське
агентство повітряних сполучень «Кий
Авіа» - задоволити.

Ухвалу слідчого судді Галицького
районного суду м.Львова від 15 березня
2013 року, якою відмовлено в задоволенні
скарги представника Публічного
акціонерного товариства «Київське
агентство повітряних сполучень «Київ
Авіа» ОСОБА_2 та постанову заступника
начальника СВ Галицького РВ ЛМУ ГУ МВС
України у Львівській області Форись
І.І. від 12 лютого 2013 року про закриття
кримінального провадження №0000090
від 27 листопада 2012 року за ознаками
вчинення злочину, передбаченого ч.4
ст.190 КК України - скасувати.

Кримінальне провадження №0000090
від 27 листопада 2012 року за ознаками
вчинення злочину, передбаченого ч.4
ст.190 КК України, направити в Галицький
РВ ЛМУ ГУ МВС України у Львівській
області для продовження досудового
розслідування.

Ухвала оскарженню в касаційному
порядку не підлягає.

Судді:

Ревер В.В Тенюх В.П.
Волинець М.М.