ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №621/3037/23 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/857/25 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.4 ст.185 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Зміївського районного суду Харківської області від 05 лютого 2024, -

УСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Верхньозорянське Шевченківського району Харківської області, громадянина України, з середньою освітою, не працюючого, неодруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

-21.04.2021 Фрунзенським районним судом м.Харкова за ч.1 ст.187 КК України на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 2 роки,

засуджено за ч.4 ст.185 КК України на 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання часткового приєднано невідбуту частину покарання за вироком Фрунзенського районного суду м.Харкова від 21.04.2021 та ОСОБА_7 визначено остаточне покарання - 5 років 1 місяць позбавлення волі.

Кримінальне провадження було розглянуто судом у порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Зміст оскаржуваного судового рішення суду першої інстанції

Як установив суд, 08.04.2023, близько 16 год 00 хв, ОСОБА_7 разом із ОСОБА_8 знаходилися за адресою: АДРЕСА_2 , де останній попрохав ОСОБА_7 перевірити залишок коштів на його банківському рахунку за допомогою мобільного додатку "Приват24" у встановленому на мобільному телефоні ОСОБА_7 , для чого ОСОБА_8 повідомив ОСОБА_7 одноразовий пароль для підтвердження входу у зазначений додаток. Після перевірки залишку коштів на банківському рахунку ОСОБА_8 08.04.2023 о 17 год 16 хв ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, протиправно, з метою заволодіння грошовими коштами, з корисливих мотивів, з метою наживи, в умовах дії воєнного стану на території України, який введено із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ (зі змінами внесеними Указами від 14 березня 2022 року №133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року №2119-ІХ, Указом від 18 квітня 2022 року №259/2022, затвердженого Законом України від 21 квітня 2022 року №2212-ІХ, Указом від 17 травня 2022 року №341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263-ІХ, Указом від 12 серпня 2022 року № 573/2022, затвердженим Законом України від 15 серпня 2022 року №2500-ІХ, Указом від 07 листопада 2022 року № 757/2022, затвердженого Законом України від 16 листопада № 2738-ІХ, Указом від 06.02.2023 №58/2023, затвердженим Законом України від 07 лютого 2022 року №2915-ІХ, яким строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб (тобто до 20 травня 2023 року), усвідомлюючи протиправність своїх дій та свідомо бажаючи настання суспільно - небезпечних наслідків, перебуваючи у приміщенні житлового будинку, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , за допомогою мобільного додатку "Приват24" завантаженого на своєму мобільному телефоні ТМ "Samsung Galaxy J7", ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 та доступу до банківського рахунку ОСОБА_8 , без відома останнього здійснив переказ грошових коштів у розмірі 500 гривень з банківського рахунку НОМЕР_3 на власну банківську картку НОМЕР_4 .

Викраденими грошовими коштами ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ОСОБА_8 матеріальну шкоду у розмірі 500,00 грн.

31.05.2023 близько 11 год 00 хв, ОСОБА_7 разом з ОСОБА_8 знаходилися за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_7 запропонував перевірити залишок коштів на банківському рахунку ОСОБА_8 за допомогою мобільного додатку "Приват24", встановленому на мобільному телефоні ОСОБА_7 , для чого ОСОБА_8 повідомив ОСОБА_7 одноразовий пароль для підтвердження входу у зазначений додаток. Після перевірки залишку коштів на банківському рахунку ОСОБА_8 31.05.2023 близько 14 год 36 хв ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, протиправно, з метою заволодіння грошовими коштами, з корисливих мотивів, з метою наживи, в умовах дії воєнного стану на території України, який введено із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ (зі змінами внесеними Указами від 14 березня 2022 року №133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року №2119-ІХ, Указом від 18 квітня 2022 року №259/2022, затвердженого Законом України від 21 квітня 2022 року №2212-ІХ, Указом від 17 травня 2022 року №341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263- IX, Указом від 12 серпня 2022 року № 573/2022, затвердженим Законом України від 15 серпня 2022 року №2500-ІХ, Указом від 07 листопада 2022 року № 757/2022, затвердженого Законом України від 16 листопада № 2738- IX, Указом від 06.02.2023 №58/2023, затвердженим Законом України від 07 лютого 2022 року №2915-ІХ, Указом від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженим Законом України від 02 травня 2023 року №3057-ІХ), яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 30 хвилий 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), усвідомлюючи протиправність своїх дій та свідомо бажаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, перебуваючи поблизу продуктового магазину "Повний кошик", розташованого за адресою: Харківська область, Чугуївський район, с. Геніївка, вул. Спортивна, 2, за допомогою мобільного додатку "Приват24", завантаженого на своєму мобільному телефоні ТМ "Samsung Galaxy J7", ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: І НОМЕР_2 та доступу до банківського рахунку ОСОБА_8 , без відома останнього здійснив переказ грошових коштів двома транзакціями у розмірі 600,00 грн та 400 грн з банківського рахунку НОМЕР_3 на банківську картку НОМЕР_5 , що належить ОСОБА_9 .

Викраденими грошовими коштами ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ОСОБА_8 матеріальну шкоду у розмірі 1000,00 грн.

31.05.2023, близько 18 год 40 хв, ОСОБА_7 разом із ОСОБА_8 знаходилися за адресою: АДРЕСА_2 , де ОСОБА_7 запропонував перевірити залишок коштів на банківському рахунку ОСОБА_8 за допомогою мобільного додатку "Приват24" встановленому на мобільному телефоні ОСОБА_7 , для чого ОСОБА_8 повідомив ОСОБА_7 одноразовий пароль для підтвердження входу у зазначений додаток. Після перевірки залишку коштів на банківському рахунку ОСОБА_8 31.05.2023 близько 19 год 04 хв, ОСОБА_7 діючи умисно, повторно, протиправно, з метою заволодіння грошовими коштами, з корисливих мотивів, з метою наживи, в умовах дії воєнного стану на території України, який введено із 05 години 30 хвилин 24.02.2022 Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ (зі змінами внесеними Указами від 14 березня 2022 року №133/2022, затвердженим Законом України від 15 березня 2022 року №2119-ІХ, Указом від 18 квітня 2022 року №259/2022, затвердженого Законом України від 21 квітня 2022 року №2212-ІХ, Указом від 17 травня 2022 року №341/2022, затвердженим Законом України від 22 травня 2022 року № 2263- IX, Указом від 12 серпня 2022 року № 573/2022, затвердженим Законом України від 15 серпня 2022 року №2500-ІХ, Указом від 07 листопада 2022 року № 757/2022, затвердженого Законом України від 16 листопада № 2738- IX, Указом від 06.02.2023 №58/2023, затвердженим Законом України від 07 лютого 2022 року №2915-ІХ, Указом від 1 травня 2023 року № 254/2023, затвердженим Законом України від 02 травня 2023 року №3057-ІХ, яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб (тобто до 18 серпня 2023 року), усвідомлюючи протиправність своїх дій та свідомо бажаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, перебуваючи поблизу продуктового магазину "Слобідський", розташованого за адресою: Харківська область, Чугуївський район, с. Геніївка, вул. Вільховатки, 1, за допомогою мобільного додатку "Приват24" завантаженого на своєму мобільному телефоні ТМ "Samsung Galaxy J7", ІМЕІ1: НОМЕР_1 , ІМЕІ2: НОМЕР_2 та доступу до банківського рахунку ОСОБА_8 , без відома останнього здійснив переказ грошових коштів у розмірі 1000,00 гривень і з банківського рахунку НОМЕР_3 на банківську картку НОМЕР_6 , що належить ОСОБА_10 .

Викраденими грошовими коштами ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд, чим спричинив ОСОБА_8 матеріальну шкоду у розмірі 1000,00 грн.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 ставить питання про скасування вироку. Указав, що вартість викраденого ним майна не перевищує двох неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. Просить кримінальне провадження щодо нього закрити на підставі п.4-1 ч.1 ст.284 КПК України, у зв`язку із втратою чинності закону, яким встановлювалась кримінальна протиправність діяння.

Обвинувачений ОСОБА_7 , будучи повідомленим належним чином про дату, час та місце судового засідання, заяв чи клопотань про особисту участь в судовому засіданні в суді апеляційної інстанції не надав, у зв`язку з чим апеляційний розгляд проводився за відсутності останнього.

Позиції учасників апеляційного провадження

В судовому засіданні апеляційного суду прокурор підтримав апеляційну скаргу обвинуваченого та просив її задовольнити.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Заслухавши суддю доповідача, думку прокурора, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого підлягає задоволенню.

Відповідно до положень ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Так, 09 серпня 2024 року набув чинності Закон України 18 липня 2024 року № 3886-IX «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів» від (далі - Закон № 3886-IX), яким було внесено зміни до ст.51 КУпАП (Дрібне викрадення чужого майна).

Положеннями ч.1 ст.51 КУпАП (у редакції Закону № 3886-IX) передбачено відповідальність за дрібне викрадення чужого майна шляхом крадіжки, шахрайства, привласнення чи розтрати, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення не перевищує 0,5 неоподатковуваного мінімуму доходів громадян.

Частиною 2 ст.51 КУпАП (у редакції Закону № 3886-IX) установлено, що відповідальність за вчинення дій, передбачених ч.1 ст.51 КУпАП настає, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення становить від 0,5 до 2 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Отже, особа, яка вчинила дрібне викрадення чужого майна шляхом крадіжки, шахрайства, привласнення чи розтрати, підлягає адміністративній відповідальності у випадку, якщо вартість такого майна на момент вчинення правопорушення становить від 0,5 до 2 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

З огляду на зазначене аналіз указаних норм закону свідчить про те, що кримінальна відповідальність настає у випадку, якщо розмір такого майна перевищує розмір, установлений ст.51 КУпАП, а саме 2 неоподатковуваних мінімуми доходів громадян.

Згідно з ч.5 Підрозділу 1 Розділу ХХ Податкового кодексу України, якщо норми інших законів містять посилання на неоподатковуваний мінімум доходів громадян, то для цілей їх застосування використовується сума в розмірі 17 грн., крім норм адміністративного та кримінального законодавства в частині кваліфікації адміністративних або кримінальних правопорушень, для яких сума неоподатковуваного мінімуму встановлюється на рівні податкової соціальної пільги, визначеної пп. 169.1.1 п. 169.1 ст. 169 розділу IV цього Кодексу для відповідного року, яка дорівнює 50 відсоткам розміру прожиткового мінімуму для працездатної особи (у розрахунку на місяць), установленого законом станом на 01 січня звітного податкового року.

Зі змісту вироку вбачається, що кримінальне правопорушення, передбачене ч.4 ст.185 КК України ОСОБА_7 вчинив 08.04.2023 та 31.05.2023 відносно потерпілого ОСОБА_8 ..

Станом на 01.01.2023 прожитковий мінімум для працездатних осіб становив 2684 грн., а 50 відсотків від його розміру становили 1342 грн.

Таким чином, з огляду на зміст положень Податкового кодексу України та Закону № 3886-IX, на момент вчинення ОСОБА_7 злочину, передбаченого ч.4 ст.185 КК України, розмір вартості викраденого майна, з якого настає кримінальна відповідальність за ст.185 КК України, у 2023 році становив - 2684 грн. (1342?2=2684).

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, діями ОСОБА_7 було заподіяно матеріальну шкоду потерпілому ОСОБА_8 в розмірі 2500 грн., що не перевищує станом на 2023 рік 2 неоподатковуваних мінімуми доходів громадян.

Положеннями ч.1 ст.3 КК України встановлено, що законодавство України про кримінальну відповідальність становить КК України, який ґрунтується на Конституції України та загальновизнаних принципах і нормах міжнародного права. При цьому зміни до законодавства України про кримінальну відповідальність можуть вноситися виключно законами про внесення змін до цього Кодексу та/або до кримінального процесуального законодавства України, та/або до законодавства України про адміністративні правопорушення (ч. 6 ст. 3 КК України).

Відповідно до ст.58 Конституції України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Зазначені норми Основного Закону України також знайшли своє відображення і в ч.1 ст.5 КК України, згідно з якою закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Ураховуючи те, що вартість таємно викраденого ОСОБА_7 майна у потерпілого ОСОБА_8 була меншою за розмір, з якого відповідно до Закону №3886-IX та положень Податкового кодексу України настає кримінальна відповідальність, то колегія суддів вважає, що кримінальне провадження щодо ОСОБА_7 за ч.4 ст.185 КК України з огляду на приписи п.4-1 ч.1 ст.284 КПК підлягає закриттю оскільки втратив чинність закон, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння, а вирок суду першої інстанції скасуванню.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Зміївського районного суду Харківської області від 05 лютого 2024 року щодо ОСОБА_7 - скасувати.

Закрити кримінальне провадження щодо ОСОБА_7 за ч.4 ст.185 КК України на підставі п.4-1 ч.1 ст. 284 КПК України, оскільки втратив чинність закон, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

Вирок Фрунзенського районного суду м.Харкова від 21.04.2021, яким ОСОБА_7 призначено покарання за ч.1 ст.187 КК України 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 2 роки виконувати самостійно.

Застосований вироком Зміївського районного суду Харківської області від 05.02.2024 запобіжний захід щодо ОСОБА_7 у виді тримання під вартою в ДУ «Харківський слідчий ізолятор» - скасувати, звільнивши ОСОБА_7 з-під варти.

Виконання ухвали Харківського апеляційного суду в цій частині покласти на адміністрацію ДУ «Харківський слідчий ізолятор».

Копію ухвали Харківського апеляційного суду направити до ДУ «Харківський слідчий ізолятор» - для виконання.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим - в той самий строк з дня отримання копії ухвали.

Головуючий:

Судді: