Справа №:755/5195/24
Провадження №: 1-кс/755/1382/24
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"12" квітня 2024 р. слідча суддя Дніпровського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , секретар судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши клопотання захисника підозрюваного ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному проваджені, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000014 від 03.01.2024, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України,

в с т а н о в и л а :

захисник підозрюваного ОСОБА_3 - адвокат ОСОБА_4 звернувся до слідчої судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, а саме: інформації, яка перебуває у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , щодо абонента ОСОБА_5 з мобільним номером НОМЕР_1 , щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу; адреси місцеперебування абонента зазначеного телефонного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (ІМЕІ та IMSI) та вхідних та вихідних SMS повідомлень, без розкриття їх змісту; інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків вказаного номеру телефону в період часу з 00 год 00 хв 12.02.2024 по 00 год 00 хв 13.02.2024.

Подане клопотання мотивує тим, що згідно повідомлення про підозру від 29 березня 2024 (за версією сторони обвинувачення) в межах кримінального провадження № 0000014 від 03.01.2024, яке перебуває у провадженні ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_3 підозрюється у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, а саме, про те, що ОСОБА_3 отримав від невстановленої досудовим розслідуванням особи, тим самим, незаконно придбав невстановлену кількість особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу, з метою подальшого збуту.

За версією сторони обвинувачення, в подальшому, ОСОБА_3 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, вирішив незаконно збути частину отриманого від невстановленої досудовим розслідуванням особи особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу.

Згідно підозри, 12.02.2024 за адресою: АДРЕСА_2 згідно постанови про проведення оперативної закупки у присутності понятих працівниками ВКП ІНФОРМАЦІЯ_2 проведено огляд ОСОБА_6 та вручено грошові кошти у сумі 200 гривень для оперативної закупки.

ОСОБА_6 зателефонував ОСОБА_3 та домовився про зустріч з метою купівлі особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу.

Після цього. 12.02.2024 близько 15:45 год ОСОБА_6 прибув за адресою: АДРЕСА_3 , через вікно першого поверху першого під`їзду передав із рук в руки ОСОБА_3 грошові кошти у сумі 200 гривень, а ОСОБА_3 передав ОСОБА_6 один поліетиленовий пакет прозорого кольору з пазовим замком, в якому містилася речовина рослинного походження зеленого кольору, що містить в своєму складі особливо небезпечний засіб, обіг якого заборонено - канабіс загальною масою 0,67 г., яку ОСОБА_3 збув під час проведення оперативної закупки за грошові кошти в сумі 200 гривень.

Крім того, ОСОБА_3 у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, діючи умисно, з корисливих мотивів, отримав від невстановленої досудовим розслідуванням особи особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабісу, з метою подальшого збуту.

ОСОБА_3 , в невстановлений досудовим розслідуванням час та місце, але не пізніше 29.03.2024 року, отримав від невстановленої досудовим розслідуванням особи, тим самим незаконно придбав наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс та почав повторно його зберігати з метою повторного подальшого збуту.

В подальшому, ОСОБА_3 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на повторний незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу вирішив незаконно збути частину отриманого від невстановленого досудовим розслідуванням особи, особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу.

Так, 29.03.2024 року за адресою: АДРЕСА_2 , згідно постанови про проведення оперативної закупки, у присутності понятих працівниками ВКП ІНФОРМАЦІЯ_2 проведено огляд ОСОБА_6 та вручено йому грошові кошти у сумі 200 гривень для проведення оперативної закупки.

ОСОБА_6 зателефонував ОСОБА_3 та домовився про зустріч з метою купівлі особливо небезпечного засобу, обіг якого забороно - канабісу.

Після цього, 29.03.2024 року, приблизно о 08 год 40 хв ОСОБА_6 прибув за адресою: АДРЕСА_4 . Прибувши за вказаною адресою, приблизно о 08 год 45 хв ОСОБА_6 здійснив телефонний дзвінок ОСОБА_3 , повідомивши про прибуття на раніше обумовлене місце.

В подальшому, о 8 годині 50 хвилин ОСОБА_6 , перебуваючи за адресою: АДРЕСА_3 , через вікно першого поверху першого під`їзду, передав із рук в руки ОСОБА_3 грошові кошти у сумі 200 грн, а ОСОБА_3 передав ОСОБА_7 один поліетиленовий пакет прозорого кольору з пазовим замком, в якому містилася речовина рослинного походження зеленого кольору, що містить в своєму складі особливо-небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, масою 0,77 г.

12 лютого 2024 року старшою слідчою слідчого відділу Дніпровського УП ГУНП у м. Києві старшим лейтенантом поліції ОСОБА_8 складено протокол огляду місця події, зі змісту якого вбачається, що ОСОБА_6 добровільно надав для вилучення один зіп пакет прозорого кольору в якому знаходиться речовина рослинного походження.

Одним із двох понятих у вказаному протоколі зазначений ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , що зареєстрований за адресою: АДРЕСА_5 , мобільний номер телефону - НОМЕР_2 .

Враховуючи місце і обставини «добровільної видачі», а також те, що ОСОБА_6 був особою, яка співпрацювала із органами досудового розслідування в режимі конфіденційного співробітництва, у сторони захисту підозрюваного ОСОБА_3 виникають обґрунтовані підстави для сумніву про те, що ОСОБА_5 , який вказаний понятим у даній процесуальній дії, дійсно був у вказаному протоколі місці та час.

Про те, що сумніви сторони захисту не є безпідставними, підтверджується касаційною практикою про використання правоохоронними органами у свої діяльності «штатних заявників» та «штатних понятих».

1) В постанові від 31.09.2019 року у справі № 368/556/16-к Верховний суд надав оцінку такому явищу, як «штатний заявник», тобто заявник у кримінальних провадженнях, який неодноразово звертався із заявами про вчинення злочину за подібних обставин.

Схожих висновків про роль штатного заявника зроблено у справах № 487/2403/18 від 05.02.2020 року, № 750/2942/18 від 17.06.2020 року.

2) В постанові від 27.01.2021 року у справі № 36/13151/14 Верховний суд по аналогії зі штатним заявником надано оцінку явищу «штатні поняті».

Суд касаційної інстанції у цій справі вказує, що правоохоронні органи неодноразово залучають одних і тих самих осіб в якості понятих у подібних злочинах, так само як особа, будучи викритою у 2010-2012 роках у шахрайстві та звідництві, виступала в подальшому постійним заявником у 2013-2014 роках у справах про хабарництво.

З огляду на наведені факти Верховний Суд погодився із висновками судів попередніх інстанцій про наявність ознак провокації вчинення злочину.

У справі щодо ОСОБА_3 , понятий ОСОБА_5 із великою ймовірністю може також бути «штатним», а тому даний факт підлягає перевірці, оскільки від нього залежність належність та допустимість як доказу протоколу огляду місця події від 12.02.2024, під час якої здійснена «добровільна видача» речовини рослинного походження.

Для участі ОСОБА_5 у процесуальній дії, під час якої відбувалася добровільна видача, останній 12.02.2024 у період часу з 15 год 55 хв до 16 год 04 хв повинен був разом зі своїм мобільним телефоном із номером мобільного оператора ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » НОМЕР_2 знаходитися за адресою: АДРЕСА_4 .

Суб`єкт звернення із цим клопотанням вважає, що інформація щодо місцезнаходження абоненту вказаного номеру ОСОБА_5 у період часу з 00 год 00 хв 12.02.2024 до 00 год 00 хв 13.02.2024 охоплюється формулюванням підозри ОСОБА_3 , має істотне значення для встановлення об`єктивної істини у кримінальному провадженні, оскільки дасть можливість стороні захисту і суду перевірити дійсне місцезнаходження понятого ОСОБА_5 у вказані в протоколі огляду місця події від 12.02.2024 місці та час, співставити їх із дійсним місцезнаходженням ОСОБА_5 .

Підозрюваний ОСОБА_3 вважає підозру необґрунтованою та за для доведеності перед судом і стороною обвинувачення своєї невинуватості, в порядку забезпечення збирання доказів стороною захисту, враховуючи те, що речі та документи, питання про тимчасовий доступ до яких ставиться в даному клопотанні, відносяться до обставин, які відповідно до ст. 91 КПК України підлягають доказуванню та перевірці у кримінальному провадженні, суб`єкт клопотання вважає, що його задоволення є необхідним для повного та об`єктивного встановлення усіх обставин справи.

З метою встановлення обставин, які мають суттєве значення для об`єктивного та неупередженого досудового розслідування, перевірки обставин, викладених в повідомленні про підозру, в тому числі, але не виключно про дійсне місцезнаходження понятого ОСОБА_5 12.02.2024 року у період з 15:55 год до 16:04 год за адресою: АДРЕСА_4 , необхідно отримати тимчасовий доступ до інформації оператора стільникового зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » щодо телефонного номеру НОМЕР_1 , яким, відповідно до протоколу огляду місця події від 12.02.2024 користувався, як понятий останній, стосовно дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також адресу місцеперебування абонента зазначеного телефонного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання, із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (ІМЕІ та IMSI) та вхідних та вихідних SMS повідомлень, без розкриття їх змісту, та інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків вказаних номерів телефонів за період часу з 00 годин 00 хвилин 12.02.2024 року по 00 годин 00 хвилин 13.02.2024 року з подальшим виготовленням та наданням у електронному вигляді вказаної інформації.

Мобільний номер телефону понятого ОСОБА_5 - НОМЕР_1 , що знаходиться за адресою: АДРЕСА_6 , який здійснює його обслуговування, обробку, зберігає та є володільцем персональних даних стосовно стільникового зв`язку усіх абонентів ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » , в тому числі й абоненту вказаного номеру.

Інформація про тимчасовий доступ до інформації до якої просить сторона захисту, відноситься до обставин, які підлягають доказуванню у даному кримінальному провадженні згідно ст. 91 КПК України і є необхідною для встановлення об`єктивної сторони по справі, зокрема, вказаною інформацією можна підтвердити, спростувати або перевірити спроможність як версії обвинувачення, так і версії захисту стосовно дійсного прийняття участі понятого ОСОБА_5 у процесуальній дії 12.02.2024 року з 15 год. 55 хвилин по 16 год. 04 хв. за адресою АДРЕСА_4 .

Вказану обставину можна перевірити, підтвердити або спростувати за допомогою стільникових трафіків номеру мобільного телефону понятого ОСОБА_5 , що буде отриманий у оператора стільникового зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».

Витребувані відомості будуть містити фактичні дані, які можуть бути використані як докази у відповідності до ст. 84 КПК України у кримінальному провадженні як окремо, так і в сукупності з іншими речами і документами, матимуть суттєве значення для встановлення істотних обставин у кримінальному провадженні.

Інформація про стільниковий трафік понятого ОСОБА_5 , що користувався номером мобільного оператора ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » НОМЕР_3 , надасть змогу встановити фактичне перебування чи не перебування цієї особи по відношенню до місця і часу, вказаного у протоколі огляду місця події від 12.02.2024.

Враховуючи те, що необхідна стороні захисту інформація у відповідності до ст. 162 КПК України містить охоронювану законом таємницю та персональні дані осіб, то її отримання в інший спосіб, окрім як через звернення до слідчого судді з клопотанням про надання доступу до речей та документів не можливе.

При цьому, в силу положень п. 8 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, які містяться в речах і документах, належать персональні дані осіб, які знаходяться в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних.

Володільцем персональних даних, які є предметом даного клопотання, в даному випадку є ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » відповідно до Закону України «Про захист персональних даних».

Захисник підозрюваного ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 у судове засідання для розгляду даного клопотання не з`явився, проте подав заяву про розгляд клопотання без його участі, клопотання просить задовольнити.

Представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у судове засідання для розгляду даного клопотання не з`явився, будь-які повідомлення про причини неприбуття до суду не надходили, його неявка, відповідно до положень ч. 4 ст. 163 КПК України, не є перешкодою для розгляду клопотання.

Вивчивши клопотання, додані до нього документи, якими захисник обґрунтовує доводи клопотання, слідча суддя приходить такого висновку.

Відповідно до положень ч. 1, 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Згідно з ч. 1, 2 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

У клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

До охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить, зокрема інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо. (п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України)

Відповідно до ч. 5-7 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом. Доступ до речей і документів, що містять відомості, які становлять державну таємницю, не може надаватися особі, що не має до неї допуску відповідно до вимог закону.

Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Враховуючи наявність достатніх підстав вважати, що зазначена вище інформація знаходиться в оператора стільникового (мобільного) зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », а також те, що така інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, з урахуванням можливості використати як доказ відомості, що містяться у ній і відсутність можливості іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою зазначеної інформації, слідча суддя приходить до висновку про обґрунтованість клопотання та необхідність його задоволення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 131-132, 159-166, 309, 310, 395 КПК України, слідча суддя

п о с т а н о в и л а :

клопотання захисника підозрюваного ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному проваджені, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000014 від 03.01.2024, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України - задовольнити.

Надати розпорядження (забезпечити) адвокату ОСОБА_4 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії КВ № 000066, видане на підставі рішення Ради адвокатів м. Києва від 30.10.2017 № 426) право тимчасового доступу до речей і документів, а саме: інформації, яка перебуває у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , щодо абонента ОСОБА_5 з мобільним номером НОМЕР_1 , щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу; адреси місцеперебування абонента зазначеного телефонного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (ІМЕІ та IMSI) та вхідних та вихідних SMS повідомлень, без розкриття їх змісту; інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків вказаного номеру телефону за період часу з 00 год 00 хв 12.02.2024 по 00 год 00 хв 13.02.2024.

Строк дії ухвали не може перевищувати двох місяців з дня її постановлення.

Роз`яснити, особі, яка зазначена в ухвалі слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів, як володілець речей або документів, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії, з використанням копіювальної техніки, електронних засобів володільця (за його згодою) або копіювальної техніки, електронних засобів особи, яка пред`являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Особа, яка зазначена в даній ухвалі слідчого судді, як володілець речей або документів, зобов`язана надати тимчасовий доступ до зазначених речей і документів вказаній особі за умови пред`явлення копії цього судового рішення.

Особа, яка пред`являє ухвалу про тимчасовий доступ до речей і документів, зобов`язана залишити володільцю речей і документів опис речей і документів, які були вилучені на виконання ухвали слідчого судді, або ж на вимогу останнього залишено копію вилучених документів.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає, однак заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідча суддя: ОСОБА_1