ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 квітня 2024 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду в складі:

Головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

з участю секретаря ОСОБА_4

учасників провадження: прокурора ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу обвинуваченої ОСОБА_7 на вирок Новоселицького районного суду Чернівецької області від 24.01.2024 року в кримінальному провадженні №0000233 по обвинуваченню ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Новоселиця, зареєстрованої та проживаючої за адресом: АДРЕСА_1 , з середньою освітою, не одруженої, маючу на утриманні двох малолітніх дітей, не судимої, гр. України,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.3 ст.307, ч.2 ст.311, ч.3 ст.15, ч.3 ст.311, ч.1 ст.313, ч.1 ст.317 КК України,-

У С Т А Н О В И Л А :

Вироком Новоселицького районного суду Чернівецької області від 24 січня 2024 року ОСОБА_7 визнано винуватою у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.307, ч.2 ст.311, ч.3 ст.15, ч.3 ст.311, ч.1 ст.313, ч.1 ст.317 КК України і їй призначено покарання:

- за ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у вигляді п`яти років позбавлення волі з конфіскацією майна, окрім житла;

- ч.2 ст.311 КК України у вигляді трьох років позбавлення волі;

- ч.3 ст.15. ч.3 ст.311 КК України із застосуванням ст.69 КК України у виді чотирьох років позбавлення волі з конфіскацією майна, окрім житла;

- ч.1 ст.313 КК України у виді однієї тисячі неоподаткованих мінімумів доходів громадян що складає 17000 грн. в дохід держави;

- ч.1 ст.317 КК України у виді трьох років позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК України, за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді п`яти років позбавлення волі з

ЄУНСС 720/474/20 НП 11кп/822/142/24 головуючий у 1 інстанції ОСОБА_8

конфіскацією майна, окрім житла.

Обрано ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою і взято її під варту в залі суду.

Вирішено долю речових доказів:

-пластикову коробку із порошкоподібною речовиною;

-два фрагмента скла із порошкоподібною речовиною, фрагмент скла із порошкоподібною речовиною, пластикову коробку білого кольору із залишками порошкоподібної речовини всередині, два скляних стакани із порошкоподібною речовиною, три скляні палички із нашаруванням порошкоподібною речовини, сім скляних колб, скляний мірний циліндр, скляний хімічний стакан, скляну чарку, скляну банку із нашаруваннями порошкоподібної речовини, скляний зворотний холодильник із нашаруванням порошкоподібної речовини, електронні ваги, дві металеві ложки та металевий предмет, схожий на шпатель, металеве лезо і пластикову трубку, знищити.

- купюру номіналом 20 гривень, дві купюри номіналом 1 долар США, конфіскувати в дохід держави.

- амфетамін загальною масою - 16,3299 г, знищити.

Стягнуто з ОСОБА_7 в дохід держави судові витрати на проведення судових експертиз наркотичних засобів у сумі 16015 грн. 02 коп.

Згідно вироку суду, 10 липня 2019 року приблизно о 13.00 годині ОСОБА_7 перебуваючи за місцем свого проживання за адресом: АДРЕСА_2 незаконно збула ОСОБА_9 згорток з купюри номіналом п`ять гривень з порошкоподібною речовиною світлого кольору всередині, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,1575 г та паперовий згорток із речовиною рослинного походження всередині, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою в перерахунку на висушену речовину 0,514 г.

20.11.2019 року з 02:46 години до 05:28 години під час обшуку житла ОСОБА_7 за адресом: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено: два поліетиленових пакети та паперовий згорток із речовинами рослинного походження зеленого кольору всередині, які є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою в перерахунку на висушену речовину - 10,339 г, які ОСОБА_7 завчасно, незаконно, повторно придбала при невстановлених обставинах та зберігала по місцю свого проживання з метою збуту.

Також під час проведеного обшуку 20.11.2019 року протягом 02:46 години до 05:28 години у приміщенні будинку за адресом: АДРЕСА_2 , за місцем проживання ОСОБА_7 виявлено та вилучено:

-пластикову коробку із порошкоподібною речовиною, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,8544 г;

-два фрагмента скла із порошкоподібною речовиною, містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масою 13,959 г;

-фрагмент скла із порошкоподібною речовиною, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмеженого амфетамін, масою 0,0187 г;

-пластикову коробку білого кольору із залишками порошкоподібної речовини всередині, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,0448 г;

-два скляних стакани із мазеподібною речовиною, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою 1,1535 г; -три скляні палички із нашаруванням мазеподібної речовини, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою 0,0708 г;

-сім скляних колб, скляний мірний циліндр, скляний хімічний стакан, скляну чарку, скляну банку із нашаруваннями порошкоподібної речовини, яка містить в своєму складі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою 0,1888 г;

-скляний зворотний холодильник із нашаруванням порошкоподібної речовини, яка містить в собі психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,0287 г;

-електронні ваги, дві металеві ложки та металевий предмет, схожий на шпатель, на яких виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, загальною масою 0,0059 г;

-купюру номіналом 20 гривень, дві купюри номіналом 1 долар США, металеве лезо і пластикову трубку, на яких виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,0053 г, а всього було виявлено та вилучено загальною масою амфетаміну - 16,3299 г, що є особливо великим розміром, який ОСОБА_7 незаконно виготовила та зберігала по місцю свого проживання з метою подальшого збуту.

Своїми діями ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення передбачене ч. 3 ст. 307 КК України, а саме: незаконне виготовлення, зберігання з метою збуту психотропних речовин, а також збут наркотичних засобів, вчинені повторно, якщо предметом таких дій були психотропні речовини в особливо великих розмірах та особливо небезпечні наркотичні засоби.

Також під час проведеного обшуку 20.11.2019 року протягом якого з 02:46 години до 05:28 години у приміщенні будинку за адресом: АДРЕСА_2 за місцем проживання ОСОБА_7 виявлено та вилучено пакет із вмістом кристалічної речовини жовтого кольору всередині, яка є прекурсором, обіг якого обмежено та стосовно якого встановлюються заходи контролю фенілнітропропен, масою 5,8062 г, п`ять пластикових флаконів та чотири пластикові картки, на яких виявлено прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю - фенілнітропропен, масою 0.1140 г, а всього загальною масою 5,9202 г, що є великим розміром, який ОСОБА_7 зберігала за вищевказаним адресом з метою використання для виготовлення психотропних речовин.

Своїми діями ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 311 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин, вчинені у великих розмірах.

Також під час проведеного обшуку 20.11.2019 року протягом з 02:46 години до 05:28 години у приміщенні будинку за адресом: АДРЕСА_2 , за місцем проживання ОСОБА_7 виявлено та вилучено її мобільний телефон з відомостями про замовлення та відправлення через всесвітню мережу «Інтернет» з подальшою доставкою до м. Новоселиця Чернівецької області за допомогою поштової організації ТОВ «Нова пошта» та реквізитами експрес-накладної №6687, та оскільки ОСОБА_7 о 06 години 05 хвилин 20.11.2019 була затримана правоохоронними органами в порядку ст. 208 КПК України, фактично отримати та розпорядитись вказаною речовиною з метою її використання для виготовлення психотропних речовин вона не змогла з причин, що не залежали від її волі, не вчинила усіх дій, які вважала необхідними для придбання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин. Вказане поштове відправлення було вилучено 03.12.2019 року у відділені №2 ТОВ «Нова пошта» за адресом: вул. Центральна, 25 м. Новоселиця органом досудового розслідування, всередині якого знаходився пакет із вмістом кристалічної речовини жовтого кольору, в якій виявлено прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю - фенілнітропропен, масою 197,680 г, що є особливо великим розміром.

Своїми діями ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 311 КК України, а саме: незакінчений замах на незаконне придбання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин, вчинене в особливо великих розмірах.

Також під час проведеного обшуку 20.11.2019 року у приміщенні будинку за адресом: АДРЕСА_2 , за місцем проживання ОСОБА_7 виявлено та вилучено сім скляних колб, скляний мірний циліндр, скляний хімічний стакан, скляний зворотний холодильник, на яких виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетаміну;

-три скляні палички, на яких виявлено наявність психотропної речовини, обіг якої обмежено - амфетамін;

-металевий предмет у вигляді шпателю, на якому виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін.

Своїми діями ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 313 КК України, а саме: незаконне придбання, зберігання обладнання, призначеного для виготовлення психотропних речовин.

Також, ОСОБА_7 у приміщенні будинку за адресом: АДРЕСА_2 , діючи умисно, в період часу по 20 листопада 2019 року, організувала місце для систематичного виготовлення психотропної речовини - амфетаміну, куди заздалегідь придбала та принесла спеціальне обладнання, для виготовлення психотропних речовин, шляхом проведення хімічних реакцій із придбаних раніше інгредієнтів, систематично незаконно здійснювала комплекс необхідних дій, спрямованих на виготовлення та одержання готової психотропної речовини - амфетаміну.

Своїми діями ОСОБА_7 вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 317 КК України, а саме: організація та утримання місця для незаконного виготовлення психотропних речовин.

На цей вирок обвинувачена ОСОБА_7 подала апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи свою вину у вчиненні інкримінованих їй кримінальних правопорушень, обсяг обвинувачення та правильність кваліфікації її дій, просила змінити оскаржуване рішення та призначити їй покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді позбавлення волі на строк до трьох років. Також просила прийняти рішення про повернення її родичам вилученого у неї під час обшуку мобільного телефона «SAMSUNG».

На обґрунтування своїх вимог зазначала, що призначавши їй надмірно суворе покарання у виді 5 років позбавлення волі, суд першої інстанції не врахував, що вона є вагітна і в умовах слідчого ізолятора не може отримати належну медичну допомогу, що на її утиранні є також двоє неповнолітніх дітей, Також вказувала, що вона щиро розкаялась у вчиненому, сприяла досудовому розслідуванню, давала викривальні показання щодо осіб, які у неї купляли наркотичні засоби, позитивно характеризується за місцем проживання. Всі ці обставини, на думку апелянта, дають підстави для зміни оскаржуваного вироку та пом`якшення призначеного їй покарання.

Заслухавши доповідь судді, адвоката ОСОБА_6 , який просив задовольнити подану апеляційну скаргу, посилаючись на обставини, що наведені в ній та просив зрахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, прокурора, який просив відмовити в частині пом`якшення покарання та задовольнити вимоги в частині зарахування строку попереднього ув`язнення та не заперечував проти повернення мобільного телефону обвинуваченій, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апелянта, колегія суддів приходить до таких висновків.

Вина обвинуваченої ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих їй кримінальних правопорушень при обставинах, що наведені у вироку суду, повністю підтверджується дослідженими в суді доказами, яким дана правильна юридична оцінка і ніким не оспорюється.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної переглядає судові рішення першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки в поданій апеляційній скарзі не оспорюється винуватість ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих їй кримінальних правопорушеннях, обсяг обвинувачення та правильність кваліфікації її дій, колегія суддів не наводить в цій ухвалі доказів на підтвердження тих обставин, які встановлені судом першої інстанції і ніким не оспорено.

Що стосується виду і міри покарання, призначеного обвинуваченій, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції у відповідності до вимог ст. 50, 65, 66, 67 КПК України призначив останній необхідне в достатнє для її виправлення покарання.

Відповідно до ст.50 КК України, покарання є заходом примусу, що застосовується від імені держави за вироком суду до особи, визнаної винною у вчиненні кримінального правопорушення, і полягає в передбаченому законом обмеженні прав і свобод засудженого.

Покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженими, так і іншими особами.

Згідно ст.65 КК України, суд призначає покарання у межах, установлених в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення, за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 цього Кодексу, відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу та враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання.

Призначаючи покарання обвинуваченій, суд врахував ступінь тяжкості вчинених нею кримінальних правопорушень, одне з яких є особливо тяжким злочином, дані про особу винної та обставини, що пом`якшують і обтяжують її покарання.

Обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченій суд визнав її щире каяття, визнання своєї вини, перебування її в стані вагітності, а також надання нею викривальних показань щодо осіб, які придбали у неї наркотичні засоби та надали в суді неправдиві показання. Також судом було враховано, що обвинувачена позитивно характеризується за місцем проживання, на її утриманні є двоє малолітніх дітей.

Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченій судом не встановлено.

Частиною першою статті 69 КК України встановлено, що за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення, може, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, кримінальне правопорушення, передбачене статтями 403, 405, 407, 408, 429 цього Кодексу, вчинене в умовах воєнного стану чи в бойовій обстановці, за катування, вчинене представником держави, у тому числі іноземної, призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за це кримінальне правопорушення. У цьому випадку суд не має права призначити покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої для такого виду покарання в Загальній частині цього Кодексу. За вчинення кримінального правопорушення, за яке передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, суд з підстав, передбачених цією частиною, може призначити основне покарання у виді штрафу, розмір якого не більше ніж на чверть нижчий від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу.

Врахувавши тяжкість вчинених обвинуваченою кримінальних правопорушень, дані про особу винної та обставини що пом`якшують покарання, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку про можливість призначення ОСОБА_7 за ст.307 ч.3, ч.3 ст.15, ч.3 ст.311 КК України покарання із застосуванням ст.69 КК України нижче від найнижчої межі, встановленою санкціями цих норм.

Крім того, призначаючи обвинуваченій покарання за сукупністю злочинів на підставі ст.70 ч.1 КК України, суд застосував принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим.

Отже, всі зазначені обвинуваченою в апеляційній скарзі обставини, які, на її думку, дають підстави для призначення їй більш м`якого покарання, ніж те, що призначив їй суд, були враховані судом першої інстанції.

А тому колегія суддів вважає, що призначене ОСОБА_7 покарання є достатнім і необхідним для її виправлення та запобігання вчинення нових кримінальних правопорушень як засудженою, так і іншими особами. Підстав для пом`якшення призначеного обвинуваченій покарання колегія суддів не вбачає.

Що стосується апеляційних вимог обвинуваченої про повернення її родичам вилученого у неї під час обшуку мобільного телефона «SAMSUNG», колегія суддів вважає, що ці вимоги є обґрунтовані і підлягають задоволенню.

Зі змісту протоколу обшуку від 20.11.2019 року вбачається, що під час проведення цієї слідчої дії у ОСОБА_7 , окрім інших предметів, було вилучено також мобільний телефон «SAMSUNG», імей 19025/0/ (т.2 а.с.5-12).

Постановою слідчого від 23.11.2019 року вилучений у ОСОБА_7 мобільний телефон було визнано речовим доказом і вирішено зберігати його в камері зберігання речових доказів СУ ГУНП в Чернівецькій області за адресом: м. Чернівці, вул. Небесної Сотні, 2г. (т.2 а.с.136-137).

Відповідно до ч.1 ст.100 КПК України, речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених статтями 160-166, 170-174 цього Кодексу.

З матеріалів кримінального провадження та змісту оскаржуваного вироку вбачається, що рішення про повернення вилученого у ОСОБА_7 мобільного телефону ні слідчим, ні судом не приймалось.

А тому колегія суддів вважає, що оскаржуваний вирок необхідно змінити в частині вирішення долі речових доказів та повернути ОСОБА_7 мобільний телефон «SAMSUNG», імей 19025/0/.

Крім того, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що 20.11.2019 року ОСОБА_7 було затримано в порядку ст.208 КПК України і до 22.11.2019 року остання перебувала під вартою (т.2 а.с.15-20, 161-162).

Згідно ч.5 ст.72 КК України, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Оскільки суд першої інстанції не прийняв рішення про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_7 в строк відбуття призначеного їй покарання, колегія суддів вважає необхідним в цій частині змінити вирок та зарахувати засудженій в строк відбуття покарання період попереднього її ув`язнення.

На підставі наведеного та керуючись ст. 404, 405,407,409, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу обвинуваченої ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Новоселицького районного суду Чернівецької області від 24.01.2024 року в кримінальному провадженні №0000233 по обвинуваченню ОСОБА_7 вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.3 ст.307, ч.2 ст.311, ч.3 ст.15, ч.3 ст.311, ч.1 ст.313, ч.1 ст.317 КК України змінити в частині вирішення долі речових доказів та зарахування їй в строк відбуття покарання період попереднього ув`язнення її.

Мобільний телефон «SAMSUNG», імей 19025/0/, який знаходиться в камері зберігання речових доказів СУ ГУНП в Чернівецькій області за адресом м. Чернівці, вул. Небесної Сотні, 2г. (т.2 а.с.136-137), повернути засудженій ОСОБА_7 .

Зарахувати в строк відбуття покарання засудженій ОСОБА_7 строк її попереднього ув`язнення з 20 листопада 2019 року по 22 листопада 2019 року включно.

В іншій частині оскаржуваний вирок залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженою ОСОБА_7 в той же строк з дня вручення їй копії ухвали.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3

Копія. Згідно з оригіналом: суддя