ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Номер провадження 11-сс/821/546/23 Справа № 711/6136/23Головуючий в суді 1 інстанції ОСОБА_1
Категорія: ст. 170 КПК України Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 листопада 2023 року

м. Черкаси

Черкаський апеляційний суд у складі колегії суддів:

ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участі:

секретаря ОСОБА_5

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 , який діє в інтересах ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси від 06 вересня 2023 року, якою накладено арешт на земельну ділянку,

в с т а н о в и в :

04 вересня 2023 року прокурор відділу Черкаської обласної прокуратури ОСОБА_8 , звернувся до слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси з клопотанням, про накладення арешту на земельну ділянку кадастровий номер :04:006:0083 загальною площею 0,0032 га, розташовану за адресою: АДРЕСА_1 , яка відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 04.09.2023 належить ОСОБА_7 .

В обґрунтування клопотання зазначав, що за зверненням ТОВ «Фірма С.М.К.» ОСОБА_9 внесено відомості до ЄРДР за ч.2 ст. 364 КК України щодо зловживання службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які спільно та за попередньою змовою з ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 незаконно здійснили відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068 площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 , власником частини якої є ТОВ Фірма «С.М.К.» (Черкаська обл. м. Корсунь-Шевченківський, вул. Ярослава Мудрого, (Леніна), 28, загальною площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030).

Відповідно до матеріалів кримінального провадження встановлено, що з метою приховування злочину ОСОБА_11 , земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 загальною площею 0,0167 га 26 липня 2023 року було поділено на наступні кадастрові номери:

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0083 площею 0, 0032 га;

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0084 площею 0, 0037 га;

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0085 площею 0, 0060 га;

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0086 площею 0, 0038 га.

Також зазначено, що земельна ділянка з кадастровим номером :04:006:0083 площею 0,0032 га, АДРЕСА_1 В ОСОБА_11 , з метою приховування злочину, 16 серпня 2023 року була продана ОСОБА_7 , іпн. НОМЕР_1 , відповідно до договору купівлі продажу.

Як на підставу для застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як накладення арешту на земельну ділянку, орган досудового розслідування вказував, що з метою попередження перешкоджання кримінальному провадженню, шляхом будь-яких дій на земельній ділянці, яка має статус речового доказу у даному кримінальному провадженні доцільним одночасно з накладенням арешту на речовий доказ, встановити заборону на розпорядження з метою недопущення її відчуження третім особам, що буде свідчити про перешкоджання встановленню істини у кримінальному провадженні та запобігання спробам відчужити об`єкт кримінально-протиправних дій.

Органом досудового розслідування установлено, що неправомірні дії були спрямовані саме на заволодіння земельною ділянкою, право власності на яку набуто в результаті вчинення ряду кримінальних правопорушень, в тому числі яке є майном, що було об`єктом кримінально протиправних дій, набуте кримінально протиправним шляхом та отримане ФОП ОСОБА_11 внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

З метою забезпечення зберігання речового доказу та відшкодування шкоди, завданої внаслідок вчинення кримінального правопорушення прокурор просив накласти арешт на земельну ділянку кадастровий номер :04:006:0083 загальною площею 0, 0032 га за адресою: АДРЕСА_1 , яка відповідно до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 04.09.2023 належить ОСОБА_7 , іпн. НОМЕР_1 .

Ухвалою слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси від 06 вересня 2023 року клопотання задоволено.

Вирішено накласти арешт на земельну ділянку кадастровий номер :04:006:0083 загальною площею 0,0032 га, розташовану за адресою: АДРЕСА_1 , яка відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 04.09.2023 належить ОСОБА_7 .

Арешт накладено шляхом заборони відчуження та розпорядження вищевказаним майном до скасування арешту у встановленому КПК України порядку.

Своє рішення слідчий суддя мотивував тим, що прокурором наведено достатньо доводів та підстав, про те, що земельна ділянка, відносно якої запропоновано застосувати заходи забезпечення кримінального провадження, є речовим доказом у кримінальному провадженні №0000215, а тому з метою збереження цього речового доказу, забезпечення повного, всебічного досудового розслідування та досягнення дієвості кримінального провадження, необхідно накласти арешт із встановленням заборони розпоряджатися нею, оскільки не застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження може призвести до подальшого незаконного відчуження цієї ділянки на користь третіх осіб, а потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи осіб, про який ідеться в клопотанні прокурора.

Не погоджуючись з ухвалою слідчого судді, адвокат ОСОБА_6 , який діє в інтересах ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу та постановити нову, якою в задоволенні клопотання прокурора про накладення арешту на майно відмовити.

В обгрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що ТОВ Фірма «С.М.К.» зверталося до Господарського суду Черкаської області з позовом до ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 про усунення перешкод у користуванні майном шляхом знесення майна цих осіб. Як на підставу позову, позивач вказував про розміщення майна відповідачів на земельних ділянках, які не тільки межують із земельною ділянкою ТОВ Фірма «С.М.К.», а є її частинами.

Ухвалою Господарського суду Черкаської області від 25.01.2023 позов за заявою позивача залишено без розгляду.

Звертає увагу на те, що обставини, наведені у позові, є аналогічними обставинам заяви директора ТОВ Фірма «С.М.К.» ОСОБА_9 про вчинення кримінального правопорушення.

Апелянт вважає, що ТОВ Фірма «С.М.К.» повідомило у своїй заяві до прокуратури завідомо неправдиві відомості.

Наголошує на тому, що ОСОБА_11 набув право власності на земельну ділянку кадастровий номер :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 загальною площею 0,0167 га на підставі правомірного нотаріального договору купівлі-продажу земельної ділянки від 09.06.2023 та надалі правомірно її поділив на земельні ділянки:

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0083 площею 0, 0032 га;

- Черкаська область, Черкаський район, м. Корсунь-Шевченківський, вул. Я. Мудрого, 28 В, кадастровий номер :04:006:0084 площею 0, 0037 га;

- Черкаська область, Черкаський район, м. Корсунь-Шевченківський, вул. Я. Мудрого, 28 В, кадастровий номер :04:006:0085 площею 0, 0060 га;

- Черкаська область, Черкаський район, м. Корсунь-Шевченківський, вул. Я. Мудрого, 28 В, кадастровий номер :04:006:0086 площею 0, 0038 га.

Так, спірну земельну ділянку за договором купівлі-продажу ОСОБА_11 відчужив на користь ОСОБА_7 .

Даний правочин ніким не оскаржений та компетентним органом не визнаний недійсним.

Стверджує, що Корсунь-Шевченківською РДА містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки по АДРЕСА_2 від 28.12.2011 на користь ТОВ Фірма «С.М.К.» не видавалися, ТОВ «Фірма С.М.К.» і/або інша особа підробили ці містобудівні умови.

Також звертає увагу колегії суддів на те, що Управління культури і охорони культурної спадщини Черкаської ОДА надіслало ТОВ «Фірма С.М.К.» припис від 20.12.2021 №02/01-03-27/1607/02/01-03-25/29611, яким зобов`язало ТОВ «Фірма С.М.К.» зупинити будівельні та земляні роботи за адресою: м.Корсунь-Шевченківський, вул. Ярослава Мудрого, 28. Крім того, рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 11.07.2022 позов ТОВ «Фірма С.М.К.» про скасування даного припису залишено без задоволення.

Отже, апелянт стверджує, що органом досудового розслідування не наведено підстав, передбачених ст. 170 КПК України, для накладення арешту на земельну ділянку, та не доведено наявності ризиків, що вказані у абз. 2 ч.1 ст. 170 КПК України.

Також, апелянт вважає, що сторона обвинувачення не довела, що вилучене майно є: матеріальним об`єктом, який був знаряддям вчинення кримінального правопорушення; зберіг на собі його сліди або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження; предметом, що був об`єктом кримінально-протиправних дій; такими, що набуті кримінально-протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Учасники кримінального провадження були належним чином повідомлені про час та місце судового розгляду, проте, в судове засідання не з`явилися (а.с.120-122).

01 листопада 2023 року від адвоката ОСОБА_6 , який діє в інтересах ОСОБА_7 , на електронну адресу суду надійшло клопотання про перенесення розгляду апеляційної скарги, натомість, доказів на підтвердження причин перенесення розгляду справи не надано.

Відповідно до ч.4 ст. 405 КПК України неприбуття сторін або інших учасників кримінального провадження не перешкоджає проведенню розгляду, якщо такі особи були належним чином повідомлені про дату, час і місце апеляційного розгляду та не повідомили про поважні причини свого неприбуття. Якщо для участі в розгляді в судове засідання не прибули учасники кримінального провадження, участь яких згідно з вимогами цього Кодексу або рішенням суду апеляційної інстанції є обов`язковою, апеляційний розгляд відкладається.

З огляду на викладене, неявка учасників кримінального провадження, які належним чином повідомлені не перешкоджає розгляду апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та вивчивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення, за наступних підстав.

Згідно з положенням п.1 ч. 3 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвали слідчого судді, суд апеляційної інстанції має право залишити ухвалу без змін.

Судове рішення у відповідності до вимог ст. 370 КПК України повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Розглядаючи клопотання про накладення арешту на майно, в порядку статей 170-173 КПК України, для прийняття законного та обґрунтованого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати всі обставини, які передбачають підстави для арешту майна або відмови у задоволенні клопотання про арешт майна.

Колегія суддів вважає, що ухвала слідчого судді Придніпровського районного суду м.Черкаси від 06 вересня 2023 року відповідає вказаним вимогам кримінального процесуального закону.

У відповідності до ст. 131 КПК України одним із заходів забезпечення кримінального провадження з метою досягнення його дієвості є арешт майна.

Відповідно до ч. 1 ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження. Слідчий, прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладено арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб.

Згідно ч. 2 ст. 170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення: 1)збереження речових доказів; 2) спеціальної конфіскації; 3) конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; 4)відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому пунктом 1 вказаної статті арешт майна допускається з метою забезпечення, зокрема, і збереження речових доказів, при цьому арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

З матеріалів справи вбачається, що СУ ГУНП в Черкаській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000215, відомості про яке внесено до ЄРДР 02.06.2023 за фактом вчинення службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, шляхом зловживання службовим становищем, всупереч інтересам служби, умисно, спільно за попередньою змовою з ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 , ФОП ОСОБА_13 незаконного здійснення відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068 площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площеню 0,1170 га, яку ОСОБА_11 придбав та з метою приховування злочинних дій здійснив поділ на 4 земельні ділянки, і реалізував, тобто продав фізичним особам, всупереч вимогам закону земельну ділянку кадастровий номер :04:023:0030, власником якої є ТОВ Фірма «С.М.К.», чим вчинили кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 364 КК України.

Так, органом досудового розслідування встановлено, що директор ТОВ Фірма «С.М.К.» (далі по тексту - Фірма) ОСОБА_14 , є власником земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030.

З метою здійснення будівництва двоповерхового торгівельного центру на вказаній земельній ділянці Фірмою було отримано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки від 28.12.2011, надані відділом регіонального розвитку, містобудування та архітектури Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації Черкаської області.

03 жовтня 2013 року Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Черкаській області зареєстровано Декларацію про початок виконання будівельних робіт №4327/01-12 ТОВ Фірма «С.М.К.».

Відповідно до проектної документації «Будівництво торгівельного комплексу вул. Леніна, 28, м. Корсунь-Шевченківський Черкаської області», складеної ФОП ОСОБА_15 10.2020 р. об`єктом будівництва є двоповерховий торгівельний центр з підвальними приміщеннями, клас наслідків СС2, загальною площею 2274,0 кв.м. (експертна оцінка щодо розгляду проектної документації на будівництво за проектом №24-0578-20, складена філією ДП Укрдержбудекспертиза у Черкаській області від 17.05.2021).

На початку 2021 року Фірма розпочала підготовчі роботи з будівництва, під час яких було виявлено, що на земельній ділянці із кадастровим номером: :04:023:0030 з боку АДРЕСА_1 , розташовані чотири споруди для торгівлі продовольчими та непродовольчими товарами.

Вказані споруди належать: споруда для торгівлі електронно-цифровою продукцією «Цифро-Тех», розташована за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_13 на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №76-27 від 20.10.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 28.05.2020, договору про встановлення особистого сервітуту №352/05-02 від 13.11.2020; споруда для торгівлі продовольчою продукцією « ІНФОРМАЦІЯ_1 », розташована за адресою АДРЕСА_3 ФОП ОСОБА_10 на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №75-63 від 24.09.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 16.06.2020, договору про встановлення особистого сервітуту №361/05-02 від 23.11.2020; споруда для торгівлі продовольчою продукцією « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташована за адресою АДРЕСА_4 ФОП ОСОБА_16 на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради №75-62 від 24.09.2020, паспорту прив`язки тимчасової споруди від 16.06.2020, Договору про встановлення особистого сервітуту №362/05-02 від 23.11.2020; споруда для торгівлі мобільними телефонами та комплектуючими « ІНФОРМАЦІЯ_3 », розташована за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_11 на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №18/05-02 від 12.08.2019 (інші підстави невідомі).

Відповідно до відомостей з державного реєстру речових прав на нерухоме майно, на підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради № 17-44/VIII, від 27.10.2021 за Корсунь-Шевченківською міською радою було зареєстровано право власності від 03.11.2021 на земельну ділянку із кадастровим номером :04:006:0068 площею 0,0167 га, яка знаходиться на земельній ділянці Фірми (площею 0,1170 га, кадастровий номер: :04:023:0030) з боку АДРЕСА_5 .

Всупереч тому, що земельну ділянку проінвентаризовано та зареєстровано відповідне право власності лише у 2021 році, значно раніше - у 2019-2020 роки службові особи Корсунь - Шевченківської міської ради уклали з фізичними особами-підприємцями договори про встановлення особистого сервітуту незважаючи на той факт, що на момент укладення таких договорів земельна ділянка навіть не існувала як об`єкт цивільних прав.

Так, з відомостей з державного реєстру речових прав також вбачається, що: на підставі договору про встановлення особистого сервітуту № 361/05-02, від 23.11.2020, укладеного між ФОП ОСОБА_10 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0030 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61799934 від 24.11.2021; Номер запису про інше речове право: 45230658; на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №18/05-02 від 12.08.2019, укладеного між ФОП ОСОБА_11 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0024 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61800209 від 24.11.2021; Номер запису про інше речове право: 45230906; на підставі договору про встановлення особистого сервітуту №362/05-02 від 23.11.2020 укладеного між ФОП ОСОБА_17 та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0030 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61799508 від 24.11.2021; Номер запису про інше речове право: 45230418; на підставі договору про встановлення особистого сервітуту б/н від 13.11.2020, укладеного між ФОП ОСОБА_13 , та Корсунь-Шевченківською міською радою, зареєстровано відповідне речове право на 0,0030 га земельної ділянки. Рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер: 61798462 від 24.11.2021; Номер запису про інше речове право: 45229938.

Відомості про ухвалення рішень Корсунь-Шевченківської міської ради щодо укладення зазначених вище договорів особистого сервітуту на офіційному сайті громади відсутні, що є грубим порушенням ст. 15 Закону України «Про доступ до публічної інформації».

Відповідно до протоколу огляду від 04.07.2023, проведеного на підставі ухвали слідчого суду Придніпровського районного суду м. Черкаси було встановлено, що поблизу земельної ділянки кадастровий номер: :04:023:0030 з боку АДРЕСА_5 , що належить ТОВ «С.М.К.» розташовані чотири окремі споруди, які побудовані безпосередньо на відстані близько 1 метра від лінії, де мається фундамент будівництва, яке належить ТОВ «С.М.К.».

Вказане вище може свідчити про вчинення незаконних дій службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які діючи в інтересах ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 незаконно здійснили відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068 площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 .

Будучи допитані як свідки службові особи Корсунь-Шевченківської міської ради повідомили, що будь-яких документів щодо відведення земельної ділянки із кадастровим номером :04:006:0068 та оформлення права власності на нерухоме майно у міській раді відсутні та в архіві не перебувають.

Даний факт також може вказувати на те, що службові особи Корсунь-Шевченківської міської ради умисно приховують відомості, які можуть бути доказами у кримінальному провадженні та підтверджувати факти кримінально-караних дій, спрямованих на виділення земельних ділянок.

Отже, для забудови земельної ділянки необхідно бути власником земельної ділянки або користувачем (постійне користування, оренда, суперфіцій), отримати документи, що дають право на забудову такої земельної ділянки та здати в експлуатацію закінчений будівництвом об`єкт.

В порушення наведених вище нормативно-правових та законодавчих актів України, посадовими особами відділу житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації, Корсунь-Шевченківської міської ради та її виконавчого комітету та фізичної особи-підприємця ОСОБА_11 здійснено незаконне будівництво нежитлового приміщення загальною площею 18 кв.м., що розташоване за адресою: АДРЕСА_1 , на земельній ділянці з кадастровим номером :04:006:0068 та подальше відчуження земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068 без обов`язкового проведення земельних торгів (аукціонів).

Установлено, що в порушення вимог ст.21 Закону України «Про державний земельний кадастр» без розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, в порушення статей 26 та 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» без ухвалення відповідного рішення органом місцевого самоврядування між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 укладено договір особистого сервітуту від 12.08.2019 за № 18/05-02 (далі Договір).

Предметом даного Договору є встановлення особистого сервітуту відносно земельної ділянки площею 23,5 кв.м., яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , згідно з планом меж сервітуту і на якій буде розміщуватись тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності.

На підставі рішення Корсунь-Шевченківської міської ради від 27.10.2021 №17-44/VIII «Про затвердження технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земельних ділянок комунальної власності загальною площею 0,2061 га» вирішено затвердити технічну документацію із землеустрою щодо інвентаризації земельних ділянок комунальної власності загальною площею 0,2061 га, що розташовані по АДРЕСА_6 та АДРЕСА_1 та як наслідок сформовано земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068, загальною площею 0,0167 га по АДРЕСА_1 .

На підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 61442095 від 09.11.2021 за Корсунь-Шевченківською міською радою зареєстровано право комунальної власності на земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068, загальною площею 0,0167 га по АДРЕСА_1 та внесено відомості до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

На підставі рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 61800209 від 24.11.2021 здійснено державну реєстрацію договору особистого сервітуту від 12.08.2019 за № 18/05-02 укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 .

Отже, із відомостей з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно щодо земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068 встановлено, що предметом договору особистого сервітуту від 12.08.2019 за № 18/05-02 укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 є частина земельної ділянки площею 0,0024 га на яку встановлений земельний сервітут.

26 жовтня 2022 року Корсунь-Шевченківською міською радою прийнято рішення №36-3/VIII «Про внесення змін до договору про встановлення особистого сервітуту №18-05-02 від 12.08.2019 укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 на земельну ділянку площею 23,5 м.кв шляхом укладення додаткової угоди» яким внесено зміни до Договору про встановлення особистого сервітуту №18-05-02 від 12.08.2019 укладеного між Корсунь-Шевченківською міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 щодо земельної ділянки комунальної власності площею 23,5 м.кв, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (хлібний кіоск), шляхом укладення додаткової угоди, що є додатком до даного рішення.

У відповідності до зазначеної додаткової угоди Корсунь-Шевченківська міська рада та фізична особа-підприємець ОСОБА_11 вирішили пункт 1.1 розділу «1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ» Договору №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року викласти в наступній редакції: «1.1 Особистий сервітут встановлюється відносно частини земельної ділянки площею 23,5 кв. м, (кадастровий номер :04:006:0068), яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 (хлібний кіоск), згідно з планом меж сервітуту (додаток до договору, який є невід`ємною частиною цього договору) і на якій для провадження підприємницької діяльності буде розміщуватись тимчасова споруда, з правом СЕРВІТУАРІЯ на здійснення реконструкції та/або не капітальну забудову об`єктів.»

Сторони вирішили внести зміни до розділу «4. ПРАВА ТА ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІН» Договору №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року, доповнивши його новим пунктом 4.10 наступного змісту:«4.10 СЕРВІТУАРІЙ має право на здійснення реконструкції та/або на капітальну забудову об`єктів на земельній ділянці, зазначеній в п. 1.1 даного Договору.»

Однак, Земельний кодекс України не передбачає можливості укладення договору сервітуту для здійснення реконструкції та/або на капітальну забудову об`єктів на земельній ділянці, що свідчить про нікчемність додаткової угоди.

У подальшому, фізична особа-підприємець ОСОБА_11 звернувся до відділу житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації з заявою про видачу містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 та належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді в особі Корсунь-Шевченківської міської ради.

18.10.2021 відділом житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації надано фізичній особі-підприємцю ОСОБА_11 містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , яка ж належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді в особі Корсунь-Шевченківської міської ради під будівництво нежитлового приміщення.

13.11.2022 зареєстровано декларацію про готовність до експлуатації об`єкта: нежитлове приміщення, що розташоване на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 .

Рішенням виконавчого комітету Корсунь-Шевченківської міської ради від 01.12.2022 № 322 «Про присвоєння адреси нежитловому приміщенню, що належить ОСОБА_11 » вирішено присвоїти адресу нежитловому приміщенню загальною площею 18 кв.м. по АДРЕСА_1 , що належить ОСОБА_11 : АДРЕСА_7 .

На підставі рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 65771766 від 14.12.2021 здійснено державну реєстрацію права власності на нежитлове приміщення, загальною площею 18 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068.

Рішенням Корсунь-Шевченківської міської ради від 21.03.2023 №43-46/VIII «Про продаж земельної ділянки комунальної власності ФОП ОСОБА_11 по АДРЕСА_1 площею 0,0167 га» вирішено дати дозвіл на продаж земельної ділянки комунальної власності ФОП ОСОБА_11 загальною площею 0,0167 га з кадастровим номером :04:006:0068 цільове призначення 03.07 для будівництва та обслуговування будівель торгівлі по АДРЕСА_1 .

Рішенням Корсунь-Шевченківської міської ради від 01.06.2023 №47-31/VIII «Про затвердження звіту по експертній грошовій оцінці земельної ділянки несільськогосподарського призначення ФОП ОСОБА_11 по АДРЕСА_1 площею 0,0167 га» вирішено: затвердити звіт про експертну грошову оцінку земельної ділянки несільськогосподарського призначення, що знаходиться в користуванні ФОП ОСОБА_11 та підлягає викупу, розташованої за адресою АДРЕСА_1 загальною площею 0,0167 га, кадастровий номер :04:006:0068 та для будівництва та обслуговування будівель торгівлі від 28.04.2023 року, згідно якого оціночна вартість земельної ділянки становить 76 705,00 грн. (сімдесят шість тисяч сімсот п`ять грн. 00 коп.) з розрахунку 459,31 грн. за 1 кв.м.; провести продаж земельної ділянки загальною площею 0,0167 га кадастровий номер :04:006:0068 по АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_11 - за ціною 76 705,00 грн. (сімдесят шість тисяч сімсот п`ять грн. 00 коп.) з розрахунку 459,31 грн. за 1 м2.

Установлено, що договір №18/05-02 про встановлення особистого сервітуту від 12 серпня 2019 року зі змінами не надає особі права на забудову земельної ділянки.

Так, земельний сервітут не був зареєстрований в державній реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно на момент видачі 18.10.2021 відділом житлово-комунального господарства, містобудування, архітектури, енергетики та захисту довкілля Корсунь-Шевченківської районної державної адміністрації надано фізичній особі-підприємцю ОСОБА_11 містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки кадастровий номер :04:006:0068.

У містобудівних умовах та обмеженнях забудови земельної ділянки по АДРЕСА_1 , видані ФОП ОСОБА_11 використано кадастровий номер :04:006:0068 земельної ділянки, яка фактично не надавалась ФОП ОСОБА_11 у власність або в користування для забудови. Використання кадастрового номеру :04:006:0068 земельної ділянки, що належить на праві комунальної власності Корсунь-Шевченківській територіальній громаді в особі Корсунь-Шевченківської міської ради призвело до здійснення незаконного будівництва нежитлового приміщення по АДРЕСА_1 на земельній ділянці площею 0,0167 га.

Органом досудового розслідування встановлено, що внаслідок реєстрації права приватної власності на підставі рішення державного реєстратора про державну реєстрацію прав та їх обтяжень (з відкриттям розділу), індексний номер: 65771766 від 14.12.2021 здійснено державну реєстрацію права власності на нежитлове приміщення загальною площею 18 кв.м, розташованого за адресою: АДРЕСА_1 на земельній ділянці кадастровий номер :04:006:0068, земельна ділянка вибула з власності територіальної громади без обов`язкового проведення земельних торгів.

Встановлено, що 09 червня 2023 року між Корсунь-Шевченківською міською радою, в особі секретаря Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області ОСОБА_18 та ОСОБА_11 , укладено договір купівлі продажу земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068 загальною площею 0,0167 га, за адресою: АДРЕСА_1 . Ціна продажу земельної ділянки за цим договором становить 76 705,00 грн.

Так, вбачається, що земельна ділянка з кадастровим номером :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 (хлібний кіоск), знаходиться в комунальній власності, тобто належить Корсунь-Шевченківській територіальній громаді. На цій земельній ділянці розташована капітальна споруда - торгівельний павільйон, що не може не свідчити про провадження фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 підприємницької діяльності з використанням земельної ділянка, яка набута злочинним шляхом.

Відповідно до матеріалів кримінального провадження встановлено, що з метою приховування злочину ОСОБА_11 , земельну ділянку з кадастровим номером :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 загальною площею 0,0167 га 26 липня 2023 року було поділено на наступні кадастрові номери:

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0083 площею 0, 0032 га;

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0084 площею 0, 0037 га;

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0085 площею 0, 0060 га;

- АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0086 площею 0, 0038 га.

Крім того, потерпілим у кримінальному провадженні долучено висновок експерта за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи №05-22 від 24.03.2023, згідно з яким фактичне розташування тимчасових споруд, що належать ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 знаходяться на земельній ділянці, яка виділена ТОВ «С.М.К.» під будівництво торгового центру відповідно до містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки по АДРЕСА_1 , порушує вимоги п.п.4.2, 4.3, 6.2, 7.3, 7.7 ДБН А.3.1-5-2016 «Організація будівельного виробництва».

Відповідно до вимог п.2.6 містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки АДРЕСА_1 від 28.12.2011 тимчасові споруди, що належать ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 підлягають знесенню.

Встановлено, що земельні ділянки з наступними кадастровими номерами, а саме: АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0083 площею 0, 0032 га; АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0084 площею 0, 0037 га; АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0085 площею 0, 0060 га; АДРЕСА_1 , кадастровий номер :04:006:0086 площею 0, 0038 га, є об`єктом кримінально протиправних дій та набуті ОСОБА_11 кримінальним шляхом.

04 вересня 2023 року старшим слідчим в ОВС Су ГУНП в Черкаській області ОСОБА_19 винесено постанову про визнання речовим доказом вищевказаних земельних ділянок.

Відповідно до Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно 16 серпня 2023 року земельна ділянка з кадастровим номером :04:006:0083 площею 0,0032 га, АДРЕСА_1 В була за договором купівлі продажу продана ОСОБА_11 ОСОБА_7 .

Задовольняючи клопотання прокурора та накладаючи арешт на земельну ділянку, шляхом заборони відчужувати її та розпоряджатися нею до скасування арешту, слідчий суддя виходив з того, що дане майно визнане речовим доказом у справі, воно відповідає критеріям, передбаченим ст. 98 КПК України, є об`єктом набутим протиправним шляхом, внаслідок чого існує ризик відчуження даної земельної ділянки для приховування злочину, а тому для запобігання даному ризику слідчим суддею прийнято таке рішення.

З таким висновком колегія суддів погоджується з огляду на наступне.

Застосовуючи заходи забезпечення кримінального провадження, слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод і законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Згідно з п.1 ч.2 ст. 171 КПК України у клопотанні слідчого повинно бути зазначено правові (законні) підстави і мету відповідно до положень статті 170 цього Кодексу та відповідне обґрунтування необхідності арешту майна. Вказана норма також узгоджується з ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, відповідної до якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

На переконання колегії суддів, наведені органом досудового розслідування обставини, з підтвердженням їх відповідними доказами, свідчать про незаконність набуття спірної земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0083 площею 0,0032 га, яка була виділена із земельної ділянки з кадастровим номером :04:006:0068 за адресою: АДРЕСА_1 загальною площею 0,0167, підстави набуття права власності на яку викликають обгрунтований сумнів.

Разом з тим, з метою об`єктивного та повного проведення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні та встановлення дійсних обставин у справі, накладення арешту на дану земельну ділянку, яка постановою слідчого від 04.09.2023 визнана речовим доказом, є на переконання колегії суддів, необхідним заходом забезпечення кримінального провадження, оскільки за наведених вище обставин існує ризик її подальшого відчуження.

Колегія суддів вважає безпідствним твердження апелянта про те, що стороною обвинувачення не доведено підстав для накладення арешту на земельну ділянку, можливих ризиків, та тієї обставини, що спірна земельна ділянка не відповідає критеріям ст. 98 КПК України.

Так, за наявних у матеріалах клопотання доказів, колегія суддів приходить до висновку, що земельна ділянка з кадастровим номером :04:006:0083 площею 0,0032 га, власником якої відповідно до Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно є ОСОБА_7 , яка визнана речовим доказом, відповідає критеріям ст. 98 КПК України, оскільки є об`єктом кримінально-протиправних дій, набута кримінально протиправним шляхом та з метою запобігання ризику її відчуження слідчим суддею обгрунтовано прийнято рішення про накладення арешту на вказану земельну ділянку, шляхом заборони відчужувати її та розпоряджатися нею.

Крім того, колегія суддів враховує, що на даній стадії кримінального провадження, суд не входить в оцінку доказів, а лише встановлює наявність достатності підстав вважати, що вчинене кримінальне правопорушення та долучені органом досудового розслідування докази, дають підстави для застосування заходу забезпечення кримінального провадження, зокрема, накладення арешту на майно.

Між тим, доводи апелянта стосовно господарського спору між ТОВ Фірма «С.М.К.» та ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 про усунення перешкод у користуванні майном шляхом знесення майна цих осіб, в якому ухвалою Господарського суду Черкаської області від 25.01.2023 позов за заявою позивача залишено без розгляду, колегія суддів оцінює критично, оскільки кримінальне провадження порушено за фактом вчинення службовими особами Корсунь-Шевченківської міської ради Черкаської області, які зловживаючи службовим становищем, всупереч інтересам служби умисно, спільно за попередньо змовою з ФОП ОСОБА_10 , ФОП ОСОБА_11 , ФОП ОСОБА_12 та ФОП ОСОБА_13 незаконно здійснили відведення земельної ділянки, власником частини якої є ТОВ Фірма «С.М.К.», натомість, позовні вимоги до господарського суду носять цивільно-правовий характер, тому стверджувати про аналогічність підстав позову та заяви про вчинення кримінального правопорушення наразі не має.

На даний час триває досудове розслідування, а тому твердження апелянта про повідомлення заявником завідомо неправдивих відомостей, або підробку містобудівних умов та обмежень для ТОВ Фірма «С.М.К.», є його припущенням, яке не підтверджене жодними доказами.

Безпідставними при вирішення питання про застосування заходу забезпечення кримінального провадження, колегія суддів вважає посилання апелянта на існування припису, винесеного Управлінням культури і охорони культурної спадщини Черкаської ОДА від 20.12.2021 №02/01-03-27/1607/02/01-03-25/29611, яким зобов`язано ТОВ Фірма «С.М.К.» зупинити будівельні та земляні роботи за адресою: АДРЕСА_1 , та рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 11.07.2022, яким позов ТОВ Фірма «С.М.К.» про скасування припису залишено без задоволення, з огляду на те, що наявність даного припису не стосується законності набуття земельної ділянки ФОП ОСОБА_11 та встановлення обставин кримінального правопорушення за ч.2 ст. 364 КК України.

Враховуючи наведене, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги за наведених у ній підстав, оскільки її вимоги не ґрунтуються на матеріалах провадження, а тому ухвала слідчого судді підлягає залишенню без змін, як законна та обґрунтована, постановлена з урахуванням матеріалів клопотання.

Керуючись статтями 170, 171, 405, 407, 419, 422 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_6 , який діє в інтересах ОСОБА_7 - залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси від 06 вересня 2023 року, якою накладено арешт на земельну ділянку без змін.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення іоскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді