Справа № 741/1203/19
Провадження № 1-кп/740/12/22
УХВАЛА

21 листопада 2022 року м.Ніжин

Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області в складі:

судді ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 ,

при розгляді в судовому засіданні кримінального провадження про обвинувачення ОСОБА_3 за ч.3 ст.186 КК України,

сторони кримінального провадження: прокурори ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , обвинувачений ОСОБА_3 та його захисник адвокат ОСОБА_6 ,

встановив:

На розгляді суду перебуває кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_3 за ч.3 ст.186 КК України, який тимчасово залишений в ДУ Чернігівський слідчий ізолятор у зв`язку з розглядом даного кримінального провадження в Ніжинському міськрайонному суді.

В судовому засіданні захисником обвинуваченого адвокатом ОСОБА_6 заявлено про відвід прокурору ОСОБА_5 , з посиланням на те, що постанова першого заступника керівника Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_7 від 27 травня 2022 року про заміну групи прокурорів у даному кримінальному провадженні винесена з недотриманням вимог кримінального процесуального законодавства, вказана постанова не містить даних щодо неможливості раніше визначених прокурорів для здійснення своїх повноважень, що дає підстави для усунення прокурора від участі у кримінальному провадженні з метою виключення ймовірності виникнення припущень щодо заінтересованості прокурора в результаті розгляду кримінального провадження. Дана заява підтримана в судовому засіданні обвинуваченим ОСОБА_3 , участь якого забезпечена в дистанційному режимі відеоконференції.

Прокурор ОСОБА_5 в судовому засіданні при вирішені відводу поклався на розсуд суду.

Прокурор ОСОБА_4 в судовому засіданні проти відводу заперечував з посиланням на те, що Ніжинська окружна прокуратура є структурним підрозділом Чернігівської обласної прокурутури, до штату якої віднесені і працівники Ніжинської окружної прокурутури, наявне пряме підпорядкування, постанова про заміну групи прокурорів винесена з метою швидкого розгляду справи в умовах дії воєнного стану.

При вирішенні заяви про відвід судом враховується наступне.

Відповідно до ст.77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні, якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, членом сім`ї або близьким родичем сторони, заявника, потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача; якщо він брав участь у цьому ж провадженні як слідчий суддя, суддя, захисник або представник, свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач; якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах кримінального провадження або існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.Згідно ч.5 ст.80 КПК України відвід повинен бути вмотивованим.

Під час судового розгляду суду подана постанова першого заступника керівника Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_7 від 27 травня 2022 року про заміну групи прокурорів у кримінальному провадженні №0000798 від 30 липня 2018 року під час судового провадження із визначенням її у складі прокурорів Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_8 , ОСОБА_4 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 ; прокурорів Ніжинської окружної прокуратури ОСОБА_5 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 ; обґрунтування постанови з посиланням на ст.ст.37, 110 КПК України-з метою швидкого, повного і безперервного здійснення судового провадження.

За приписами ст.37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у

конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених ч.ч.4, 5 ст.36, ч.3 ст.313, ч.ч.2, 3 ст.341 КПК України. Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.

Згідно із ч.1 ст.3 КПК України керівник органу прокуратури-Генеральний прокурор, керівник обласної прокуратури, керівник окружної прокуратури та їх перші заступники і заступники, які діють у межах своїх повноважень.

Відповідно до ст.17 Закону України Про прокуратуру перші заступники та заступники керівників органів прокуратури відповідно до розподілу обов`язків мають право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання підлеглими прокурорами відповідного органу прокуратури. Прокурори вищого рівня мають право давати вказівки прокурору нижчого рівня, погоджувати прийняття ним певних рішень та здійснювати інші дії, що безпосередньо стосуються реалізації цим прокурором функцій прокуратури, виключно в межах та порядку, визначених законом. Генеральний прокурор має право давати вказівки будь-якому прокурору. Прокурором вищого рівня є зокрема: для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів окружної прокуратури-керівник окружної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків; для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів обласної прокуратури-керівник обласної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків.

Із врахуванням даних приписів перший заступник керівника Чернігівської обласної прокуратури ОСОБА_19 не наділений повноваженнями у кримінальному провадженні №0000798 визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури-в даному випадку прокурорів Ніжинської окружної прокуратури, оскільки він, у процесуальному розумінні повноважень прокурора, не є для вказаних прокурорів, прокурором вищого рівня, у зв`язку з чим прокурор Ніжинської окружної прокуратури ОСОБА_5 не є належним прокурором у даному кримінальному провадженні, оскільки включений до групи прокурорів з порушенням вимог Закону України Про прокуратуру, також він не є прокурором Чернігівської обласної прокуратури, при цьому застосування належної процедури є одним із складових елементів принципу верховенства права та передбачає, у тому числі, щоб повноваження органів публічної влади були чітко визначені приписами права, і вимагає, щоб посадовці мали дозвіл на вчинення дії, і надалі діяли в межах наданих їм повноважень. Також вказана постанова від 27 травня 2022 року не містить підстав, передбачених ч.ч.2, 3 ст.37 КПК України, чи норм цього Кодексу, до яких відсилає частина 2 даної статті.

Як зазначено вище прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні, якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості, що є підставою для задоволення заяви захисника про відвід прокурору ОСОБА_5 згідно п.3 ч.1 ст.77 КПК України.

Керуючись ст.ст.77, 80, 81, 83 Кримінального процесуального кодексу України, суд,-

ухвалив:

Заяву захисника обвинуваченого ОСОБА_3 адвоката ОСОБА_6 про відвід прокурору Ніжинської окружної прокуратури ОСОБА_5 ,-задовольнити.

Копію ухвали надіслати керівнику Чернігівської обласної прокуратури для відома та

забезпечення участі в судовому засіданні у даному кримінальному провадженні належного прокурора.

Ухвала окремому оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_20