ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/898/23 Справа № 227/3113/21 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 лютого 2023 року м.Кривий Ріг

02 лютого2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Кривий Ріг матеріали кримінального провадження відносно ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 317 КК України, за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_8 на вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 11листопада 2022 року,-

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 11листопада 2022 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Білозерське Донецької обл., громадянина України, з повною середньою освітою, одруженого, не працюючого, особу з інвалідністю 3 групи, в силу ст.89 КК України раніше не судимого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 317 КК України, та призначено йому покарання:

- за ч.1 ст. 309 КК України у вигляді штрафу в розмірі 1000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 17000 гривень;

- за ч. 2 ст. 317 КК України у виді 4 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

На підставі ч. 1 ст. 70, ст. 75 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено обвинуваченому ОСОБА_7 , покарання у вигляді 4 років позбавлення волі без конфіскації майна та звільнено його від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 2 (два) роки, з покладенням на нього обов`язків передбачених ст. 76 КК України.

Згідно до вироку суду, ОСОБА_7 з грудня 2020 року за усною домовленістю з ОСОБА_9 , почав винаймати квартиру за адресою: АДРЕСА_2 , належну останньому, в якій підтримував порядок, схоронність майна, охорону приміщення та сплату комунальних послуг. Починаючи з початку квітня 2021 року по 29.04.2021 року, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою уникнення матеріальних витрат, незаконно, посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров`я населення України, будучи наркозалежною особою, яка раніше вживала наркотичні засоби, в зв`язку із чим достовірно знаючи про порядок обігу наркотичних засобів на території України, а так само про відповідальність за незаконний обіг наркотичних засобів, з корисливих мотивів, надав приміщення квартири за адресою: АДРЕСА_2 , яку винаймав у ОСОБА_9 , особі, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, для виготовлення та зберігання наркотичного засобу - опій ацетильований. В подальшому вищевказана особа, діючи з дозволу ОСОБА_7 в обмін на надання останньому частини виготовленого наркотичного засобу за надання квартири за вищевказаною адресою для виготовлення наркотичного засобу - опій ацетильований в ніч з 28.04.2021р. на 29.04.2021р., точний час слідством не встановлений, перебуваючи в кухні, за допомогою наявного в нього посуду, принесеного приладдя, а саме: скляних флаконів, пластикових пляшок, медичних шприців, каструль виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, масою не менше 10,824г, сухий залишок якого складає 0,348г, який вибрав в медичні шприці об`ємом 2мл та 20мл та переніс до спальної кімнати квартири за адресою: АДРЕСА_2 , де незаконно зберігав з метою подальшого збуту. 29.04.2021р. в період часу з 17:55 год. до 22:07 год. працівниками ВП №1 Покровського РУП ГУНП в Донецькій області на підставі ухвали слідчого судді Добропільського міськрайонного суду Донецької області проведено обшук квартири за адресою: АДРЕСА_2 , за фактичним місцем проживання ОСОБА_7 , під час якого було виявлено та вилучено: поліетиленовий пакет, в якому знаходиться алюмінієва каструля, алюмінієва миска, керамічна тарілка, емальована кружка об`ємом 1л, емальована кружка, лійка, ложка, три леза, на яких виявлено особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено- концентрат з макової соломи, одноразовий медичний шприц об`ємом 20 мл з рідиною масою 0,165г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса опію ацетильованого, в перерахунку на суху речовину становить 0,005г, одноразовий медичний шприц об`ємом 2 мл з рідина масою 0,066г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса опію ацетильованого, в перерахунку на суху речовину становить 0,011г, одноразовий медичний шприц об`ємом 20 мл з рідиною масою 10,593г., яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій ацетильований, маса опію ацетильованого, в перерахунку на суху речовину, становить 0,332г. Таким чином, ОСОБА_7 надав місце для незаконного виготовлення наркотичних засобів, з корисливих мотивів, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 317 КК України.

Окрім того, в ніч з 28.04.2021р. на 29.04.2021р. ОСОБА_7 , перебуваючи за місцем свого проживання в квартирі, розташованій за адресою: АДРЕСА_2 , умисно, з метою особистого вживання без мети збуту від особи, яка виготовляла в його квартирі наркотичний засіб, отримав рідину в одноразовому медичному шприці, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, частину якого вжив, а 0,011 г особливо небезпечного наркотичного засобу у вигляді рідини масою 0,066 г. залишив зберігати в медичному шприці, проградуйованому на 2 мл. в кухонній кімнаті за місцем свого мешкання.Протиправні дії ОСОБА_7 щодо зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу припинені 29.04.2021 року о 22:07год., коли співробітниками поліції в результаті обшуку квартири, розташованої за адресою: АДРЕСА_2 , де проживає ОСОБА_7 вилучено одноразовий медичний шприц, проградуйований на 2 мл з 0,011 г особливо небезпечного наркотичного засобу у вигляді рідини масою 0,066 г. Таким чином, ОСОБА_7 вчинив незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, тобто кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України.

На вказаний вирок суду прокурором було подано апеляційну скаргу, в якій він просить вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 11 листопада 2022 року змінити в частині призначеного покарання, виключивши із призначеного покарання ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 317 КК України додаткове покарання у вигляді конфіскації майна. В апеляційній скарзі прокурор, посилаючись на вимоги ч. 1 ст. 70, ст. 77 КК України, вважає, що суд І інстанції помилковопризначив за ч.2 ст.317 КК України додаткове покарання у виді конфіскації майна, в той час, як при визначенні остаточного покарання суд зазначене додаткове покарання вже не застосував.

Обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник ОСОБА_10 повідомлені належним чином про дату, час та місце розгляду справи, до Дніпровського апеляційного суду в м. Кривий Ріг не з`явились, клопотань про відкладення розгляду справи не надходило.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав доводи своєї апеляційної скарги, дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Оскільки фактичні обставини справи та доведеність вини ОСОБА_7 у скоєнні інкримінованих йому кримінальних правопорушень ніким не оскаржується, в тому числі і обвинуваченим, колегія суддів перевіряє законність вироку тільки в межах апеляційної скарги.

Згідно з вимогами ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто, його має бути ухвалено компетентним судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Також суд у своєму рішенні повинен навести належні, достатні мотиви та підстави його ухвалення.

На думку колегії суддів, вказані вимоги судом І інстанції виконанні в повному обсязі.

Санкція ч. 2 ст. 317 КК України передбачає позбавлення волі від 4 до 8 років позбавлення волі з обов`язковим додатковим покаранням у виді конфіскації майна.

На думку колегії суддів, суд І інстанції правильно призначив покарання обвинуваченому ОСОБА_7 за ч. ст. 309 КК України у виді штрафу та за ч. 2 ст. 317 КК України у виді 4 років позбавлення волі з конфіскацією майна, оскільки згідно санкції ч. 2 ст. 317 КК України додаткове покаранням у виді конфіскації майна є обов`язковим.

Проте конфіскація майна не може бути призначена судом у тих випадках, коли особа звільняється від відбування основного покарання з випробуванням (ст.ст. 75, 77 КК), навіть якщо в санкції статті Особливої частини КК, за якою засуджується обвинувачений, вона передбачена як обов`язкове додаткове покарання.

Суд першої інстанції, призначаючи обвинуваченому остаточне покарання на підставі ч. 1 ст. 70 КК України, застосував зазначену вимогу закону, передбачену ст. 75 КК України, та, звільняючи обвинуваченого ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки, обґрунтовано не призначив йому додаткове покарання у виді конфіскації майна.

Таким чином, доводи апеляційної скарги прокурора не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при розгляді справи не допущено таких порушень КПК або КК України, які б тяглі за собою зміну міри покарання.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора ОСОБА_8 - залишити без задоволення.

Вирок Добропільського міськрайонного суду Донецької області від 11листопада 2022 року відносно ОСОБА_7 - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: