"05" січня 2023 р. Справа № 363/60/23
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

5 січня 2023 року слідчий суддя Вишгородського районного суду Київської області

ОСОБА_1 , отримавши та перевіривши клопотання адвоката ОСОБА_2 , поданого в інтересах ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , про надання тимчасового доступу до речей та документів,

ВСТАНОВИВ:

4 січня 2023 року на адресу Вишгородського районного суду Київської області засобами поштового зв`язку надійшло вказане клопотання (датоване 29 грудня 2022 року).

Згідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 4 січня

2023 року клопотання передано слідчому судді ОСОБА_1 для розгляду.

Як убачається із змісту клопотання, адвокат ОСОБА_2 , яка є захисником обвинувачених ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 у кримінальному провадженні №0000300, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 9 квітня 2022 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених частиною четвертою статті 185, частиною третьою статті 289 КК України, звернулася до слідчого судді із клопотанням про надання тимчасового доступу до речей та документів, у якому просить надати адвокату ОСОБА_2 у кримінальному провадженні № 0000300 від 09.04.2022 року тимчасовий доступ до інформації з каналів зв`язку оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (

АДРЕСА_1 ) стосовно номера мобільного телефону

НОМЕР_1 , який перебував у користуванні ОСОБА_6 , а саме: щодо вхідних та вихідних дзвінків і отриманих та надісланих текстових повідомлень по вказаному номеру з прив`язкою до базових станцій за період часу з 01.03.2022 року по 11.04.2022 року, а також вхідних та вихідних дзвінків по вказаному номеру з нульовою тривалістю за період часу з 01.03.2022 року по 11.04.2022 року, з наданням можливості виготовлення копій відповідних документів.

В обґрунтування поданого клопотання зазначено, що Вишгородським районним управлінням Головного управління Національної поліції в Київській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження №0000300 від 09 квітня 2022 року за підозрою ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною четвертою статті 185, частиною третьою статті 289 КК України.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 01 червня 2022 року в справі №363/1312/22 складений в даному кримінальному провадженні обвинувальний акт повернуто прокурору.

У зв`язку з чим 05 жовтня 2022 року обвинувальний акт у кримінальному провадженні №0000300 від 09 квітня 2022 року повторно направлений прокурором до суду.

Ухвалою Вишгородського районного суду Київської області від 29 листопада 2022 року в справі №363/1312/22 обвинувальний акт повторно повернуто прокурору.

З тексту протоколу додаткового допиту потерпілого ОСОБА_6 кримінальному провадженні № 0000300 від 09.04.2022 року, вбачається, що він користувався контактним номером мобільного телефону: НОМЕР_1 .

3 метою повного, всебічного та об`єктивного дослідження обставин справи, а також для забезпечення здійснення належного захисту прав, свобод і законних інтересів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , стороні захисту необхідно отримати у оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформацію про те, на які саме номери здійснювалися виклики із зазначеного номеру мобільного телефону, та з яких номерів здійснювалися виклики на вказаний вище номер мобільного телефону, з прив`язкою до базових станцій, а також про час та тривалість відповідних телефонних розмов між абонентами із цим номером телефону, у тому числі про вхідні та вихідні дзвінки по вказаному номеру з нульовою тривалістю за період часу з 01 березня 2022 року по

11 квітня 2022 року. Крім того, виникла необхідність у отриманні відомостей про отримані та надіслані текстові повідомлення по номеру НОМЕР_1 .

Інформацію з каналів зв`язку оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » стосовно номеру мобільного телефону НОМЕР_1 , який перебував у користуванні ОСОБА_6 , сторона захисту має намір використати з метою доведення невинуватості ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 та ОСОБА_5 .

Отримати стороні захисту інформацію про вхідні та вихідні дзвінки, а також отримані та надіслані текстові повідомлення по номеру мобільного телефону НОМЕР_1 , який перебував у користуванні ОСОБА_6 , можливо лише шляхом надання судом тимчасового доступу до інформації оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та з каналів зв`язку щодо вхідних та вихідних дзвінків по вказаним номерам з прив`язкою до базових станцій, у тому числі дзвінків з нульовою тривалістю та текстових повідомлень, що були отримані та надіслані по вище зазначеному номеру за період часу з 01.03.2022 року по 11.04.2022 року. Іншим способом це зробити неможливо.

До клопотання додано копії ухвал Вишгородського районного суду від 1 червня 2022 року та від 29 листопада 2022 року у справі № 3631312/22 про повернення обвинувального акту у кримінальному провадженні прокурору, при цьому вони належним чином не завірені та на останній ухвалі суду відсутня відмітка про набрання законної, копію обвинувального акту у кримінальному провадженні, затвердженого прокурором 4 жовтня 2022 року, копію протоколу додаткового допиту потерпілого від 11 квітня 2022 року, ордера та копію свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю.

Перевіривши клопотання із доданими матеріалами, слідчий суддя вважає, що воно підлягає поверненню особі, яка його подала, з таких підстав.

Так, статтею 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначеним у статті 161 КПК України. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Визначена адвокатом у клопотанні інформація, яка знаходиться у оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », відповідно до положень пункту 7 частини першої статті 162 КПК України належить до охоронюваної законом таємниці.

Кримінальний процесуальний закон встановлює вимоги до змістовного наповнення клопотання про надання тимчасового доступу до речей та документів.

Зокрема, частиною другою статті 160 КПК України встановлено, що у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) Закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Звертаючись до слідчого судді із клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, адвокат ОСОБА_2 зазначає про:

здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000300, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 9 квітня 2022 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених частиною четвертою статті 185, частиною третьою статті 289 КК України;

наявність ухвал суду про повернення обвинувального акту прокурору;

наявність у протоколі додаткового допиту потерпілого ОСОБА_6 інформації, що він користувався контактним номером мобільного телефону: НОМЕР_1 ;

мету використання отриманої стороною захисту інформації про вхідні та вихідні дзвінки, надіслані текстові повідомлення по номеру мобільного телефону для доведення невинуватості ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 та неможливість іншим шляхом отримати вказану у клопотанні інформацію, окрім як застосувавши відповідний захід забезпечення кримінального провадження.

Дослідивши зміст клопотання адвоката ОСОБА_2 слідчим суддею встановлено, що воно не відповідає вказаним вище вимогам процесуального закону, оскільки не містить короткого викладу обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Стороною захисту не аргументовано, для встановлення яких саме обставин кримінального провадження витребувану інформацію може бути використано та її значимість для процесу доказування невинуватості її підзахисних, а узагальнене посилання адвоката на мету повного, всебічного та об`єктивного дослідження обставин справи, для забезпечення здійснення належного захисту прав, свобод і законних інтересів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , не є достатнім обґрунтуванням для звернення до слідчого судді з клопотанням про надання тимчасового доступу до інформації, яка належить до охоронюваної законом таємниці.

Як убачається із відповіді голови ІНФОРМАЦІЯ_2 від

5 січня 2023 року на запит слідчого судді ОСОБА_1 , матеріали кримінального провадження №0000300 відносно ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною четвертою статті 185 КК України, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною четвертою статті 185, частиною третьої статті 289 КК України, надіслано 12 грудня 2022 року до Київського апеляційного суду, для розгляду апеляційної скарги прокурора. До відповіді долучено належним чином завірену копію ухвали ІНФОРМАЦІЯ_2 від

29 листопада 2022 року з відміткою, що станом на 5 січня 2023 року вказане судове рішення не набрало законної сили.

Оскільки, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання не відповідає вимогам частини другої статті 160 КПК України, а також, що досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000300 закінчено, а ухвала суду від 29 листопада 2022 року не набрала законної сили, проте правилами глави 15 КПК України не передбачена можливість повернення клопотання у разі невідповідності вимогам закону, з метою дотримання вимог закону щодо розгляду клопотання, слідчий суддя вважає за необхідне застосувати положення частини шостої статті 9 КПК України, відповідно до якої у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою статті 7 цього Кодексу.

Статтею 7 КПК передбачено загальні засади кримінального провадження, до яких відносяться, зокрема, верховенство права, законність, рівність перед законом і судом, забезпечення права на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності.

Враховуючи викладене вище, слідчий суддя дійшов висновку про повернення клопотання адвокату.

Керуючись статтями 7, 9, 110, 159, 160, 162, 309 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

клопотання адвоката ОСОБА_2 , поданого в інтересах ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , про надання тимчасового доступу до речей та документів - повернути особі, яка його подала.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1