Справа № 745/370/22 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/124/23
Категорія - ч.1 ст. 309 КК України. Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 лютого 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5

сторін кримінального провадження

обвинуваченого ОСОБА_6 (в режимі відеоконференції)

прокурора ОСОБА_7

Розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові в режимі відеоконференції з Коростенською виправною колонією №71 кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за №0000076 від 12 серпня 2022 року, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 на вирок Сосницького районного суду Чернігівської області від 06 жовтня 2022 року,

щодо ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Бреч Корюківського району Чернігівської області, громадянина України, з базовою загальною середньою освітою, не працюючого, не одруженого, зареєстрованого по АДРЕСА_1 , який 16.11.2021 був засуджений Сосницьким районним судом Чернігівської області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком ОСОБА_6 засуджений за ч. 1 ст. 309 КК України на 2 роки обмеження волі.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та невідбутої частини покарання за вироком Сосницького районного суду Чернігівської області від 16 листопада 2021 року, остаточно призначене покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_6 суд визначив рахувати з 31 серпня 2022 року.

Стягнуто із ОСОБА_6 на користь держави 1 321,46 грн. процесуальних витрат на залучення експертів.

Питання про долю речових доказів і документів вирішене у відповідності до вимог ст. 100 КПК України.

Як установив суд, 12 серпня 2022 року, в денний час доби, більш точного часу органом досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_6 , перебуваючи на продовольчому ринку в смт. Сосниця Корюківського району Чернігівської області, біля контейнерів із сміттям, розміщених поблизу кафе «Крафт» по вул. Б. Хмельницького, 24 в смт. Сосниця, діючи умисно, без мети подальшого збуту, незаконно придбав, піднявши з ґрунтової поверхні паперовий згорток з особливо небезпечним наркотичним засобом каннабісом, який поклав у кишеню штанів та незаконно зберігав при собі для подальшого вживання без мети збуту.

Продовжуючи реалізовувати свій умисел, у цей же день, незаконно зберігаючи наркотичний засіб при собі, переніс його до річки Убідь, що неподалік домогосподарства, 27 по вул. Весняній в смт. Сосниця Корюківського району Чернігівської області, де в період часу з 12 год. 50 хв. по 13 год. 45 хв. 12 серпня 2022 року в ході проведення огляду місця події на відкритій ділянці місцевості на капоті службового автомобіля СПД №1 ВП №1 Корюківського РВП ГУНП в Чернігівській області, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , виявлено та вилучено паперовий згортко з подрібненою речовиною рослинного походження темно-зеленого кольору з характерним запахом коноплі, які ОСОБА_6 добровільно видав працівникам поліції, поклавши на капот автомобіля.

Відповідно до висновку експерта № СЕ-19/125-22/5606-НЗПРАП, виявлена в ході огляду місця події 12 серпня 2022 року речовина, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонений, канабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину, становила 44, 238 г.

Згідно з «Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 06 травня 2000 року №770, канабіс віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікацію дій обвинуваченого та доведеність його вини, просить вирок суду скасувати через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 309 КК України призначити 2 роки обмеження волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднати не відбуте покарання за вироком Сосницького районного суду від 11.11.2021, та остаточно за сукупністю вироків призначити покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі. Початок строку відбування покарання рахувати з 06 жовтня 2022 року.

При ухваленні вироку суд не дотримався вимог ст.ст. 71,72 КК України та роз`яснень постанови Пленуму ВСУ в частині обрахування початку строку покарання засудженому.

У даному кримінальному проваджені ОСОБА_6 запобіжний захід не обирався, обвинувачений був затриманий 31 серпня 2022 року на виконання ухвали Сосницького районного суду від 02 серпня 2022 року, якою був скасований іспитовий строк, призначений вироком Сосницького районного суду від 16.11.2021 та засуджений направлений в місця позбавлення волі для відбування призначеного за ч. 3 ст. 185 КК України покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Оскаржуваним вироком ОСОБА_6 засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене ним після ухвалення попереднього вироку 12 серпня 2022 року. Таким чином, суд першої інстанції вірно призначив ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю вироків, врахував невідбуту частину покарання, яка підлягала приєднанню з урахуванням того, що частково покарання за попереднім вироком засудженим вже відбуто з 31 серпня 2022 року по 06 жовтня 2022 року.

Однак, на порушення вимог закону України про кримінальну відповідальність, суд безпідставно ухвалив рішення про початок строку відбування покарання з дня затримання ОСОБА_6 на виконання попереднього вироку, чим фактично двічі зарахував у строк відбування покарання частину відбутого засудженим строку покарання у виді позбавлення волі, чим зменшив загальний строк покарання за сукупністю вироків.

Положеннями ст.ст. 71, 72 КК України не передбачене зарахування засудженому у строк покарання строк відбутого покарання в іншому кримінальному провадженні, що узгоджується з правовою позицією Верховного Суду.

Заслухавши доповідача, прокурора, яка підтримала доводи апеляційної скарги частково, просила постановити ухвалу, якою обчислювати засудженому строк покарання з дня ухвалення вироку, обвинуваченого, який не заперечував проти доводів апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_6 в незаконному придбанні та зберіганні наркотичних засобів без мети збуту відповідають фактичним обставинам у кримінальному провадженні, зібраним доказам, в апеляційній скарзі не оспорюються та колегією суддів не перевіряються. Розгляд в суді першої інстанції відбувався за правилами ч. 3 ст. 349 КПК України.

Визначення початку строку покарання не є мірою покарання і не впливає на об`єм обвинувачення, є неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність, що в силу п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК України тягне за собою зміну вироку, а не є підставою для скасування, як помилково вважає прокурор.

У даному кримінальному провадженні запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_6 не обирався. Він перебуває під вартою з 31 серпня 2022 року на виконання вироку Сосницького районного суду Чернігівської області від 16.11.2021, яким був засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України був звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік, якщо не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього обов`язки.

Ухвалою Сосницького районного суду Чернігівської області від 02 серпня 2022 року через невиконання покладених обов`язків засудженому ОСОБА_6 випробування було скасоване і він був направлений для відбування призначеного вироком покарання у виді трьох років позбавлення волі.

31 серпня 2022 року, на виконання вироку суду від 16 листопада 2021 року, ОСОБА_6 був затриманий та поміщений до Чернігівського слідчого ізолятору, саме з цього часу він почав відбувати покарання за попереднім вироком.

Відповідно до вимог ст. 71 КК України та роз`яснень,які містяться у п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання, при визначенні остаточного покарання за правилами ст. 71 цього Кодексу, до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується невідбута частина покарання за попереднім вироком, а тому суди мають чітко визначати невідбуту частину основного й додаткового покарань і зазначати їх вид та розмір у новому вироку.

Невідбутою частиною покарання за попереднім вироком слід вважати невідбуту засудженим частину будь-якого основного покарання.

Оскільки, при призначенні остаточного покарання за правилами ст. 71 КК України, суд до призначеного покарання за новим вироком приєднує саме невідбуту частину покарання за попереднім вироком, початок строку відбування покарання має рахуватись або з дня ухвалення нового вироку, або ж з дня приведення такого вироку до виконання. Однак, такий строк не може рахуватись з початку строку відбування покарання за попереднім вироком. При цьому, відбута частина покарання за попереднім вироком у строк відбування покарання за новим вироком не зараховується, адже при визначенні покарання за правилами ст. 71 КК України, складанню підлягає саме невідбута частина покарання, без урахування тієї частини покарання за попереднім вироком, яка вже була відбута засудженим на час постановлення нового вироку.

Суд першої інстанції вірно призначив ОСОБА_6 остаточне покарання за сукупністю вироків, врахував невідбуту частину покарання, яка підлягала приєднанню до нового покарання, з урахуванням того, що частково засудженим покарання за вироком від 16.11.2021 вже було відбуте з 31 серпня 2022 року до дня постановлення оскаржуваного вироку.

Ухваливши рішення про початок строку відбування покарання ОСОБА_6 суд фактично повторно зарахував вже відбутий строк покарання у строк покарання, призначеного за новим вироком, тим самим зменшивши загальний строк покарання, який належить відбути засудженому.

Таким чином, суд першої інстанції помилково визначив у вироку, що строк відбування покарання ОСОБА_6 необхідно рахувати з 31 серпня 2022 року, оскільки вказаний строк на підставі п. 2 ч. 4 ст. 374 КПК України необхідно визначити з 06 жовтня 2022 року, тобто з дня проголошення вироку судом.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 404-405, 408,532 КПК України колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Сосницького районного суду Чернігівської області від 06 жовтня 2022 року щодо ОСОБА_6 в частині визначення початку строку відбування покарання змінити.

Початок строку відбування покарання засудженому ОСОБА_6 рахувати з 06 жовтня 2022 року .

У решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала набуває законної сили після її проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення, а для засудженого, який перебуває під вартою, в той же строк з дня вручення копії ухвали.

СУДДІ:

ОСОБА_9 ОСОБА_10 ОСОБА_11