Справа № 134/1165/22
Провадження №11-кп/801/1169/2022
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2022 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

із секретарем ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

розглянув у відкритому судового засіданні в м. Вінниці кримінальне провадження 0000086, за апеляційної скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Крижопільського районного суду Вінницької області від 30.09.2022 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Вінниця, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого

- вироком Замостянського районного суду м. Вінниці від 12 жовтня 2010 року за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України, з урахуванням ст. 70 КК України, до покарання у виді 4 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання із встановленням іспитового строку 2 роки;

- вироком Піщанського районного суду Вінницької області від 15 вересня 2014 року за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання із встановленням іспитового строку 1 рік 6 місяців;

- вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 16 січня 2019 року за ч. 1 ст. 190 КК України, з урахуванням ч. 4 ст. 70 КК України, до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі;

- вироком Ямпільського районного суду Вінницької області від 11 листопада 2019 року за ч. 2 ст. 185 КК України, з урахуванням ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді 3 років 8 місяців позбавлення волі, 23 квітня 2021 року звільнений умовно-достроково від відбування покарання, невідбута частина покарання 11 місяців 7 днів,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України, та засуджено до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років без конфіскації майна.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, з 05 серпня 2022 року по день набрання вироком законної сили.

Початок строку відбування призначеного ОСОБА_8 покарання вирішено рахувати з дня набрання вироком законної сили.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати за проведення судової транспортно-товарознавчої експертизи № СЕ-19/102-22/5940-АВ від 12 травня 2022 року в сумі 686,48 грн. (шістсот вісімдесят шість, 48 копійок).

Виіршено долю речових доказів.

встановив:

Згідно вироку суду першої інстанції, ОСОБА_8 , будучи раніше судимим за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, та судимість в якого у встановленому законом порядку не знята і непогашена, на шлях виправлення не став та вчинив новий умисний корисливий злочин за наступних обставин.

Так, 06 травня 2022 року близько 23 год. 00 хв. обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, вийшов із подвір`я домогосподарства, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , де побачив припаркований на узбіччі скутер марки «SUZUKI LETS IV», синьо-білого кольору, що належить ОСОБА_9 , яким вирішив незаконно заволодіти, щоб скоротити відстань дороги додому.

З цією метою, ОСОБА_8 підійшов до скутера та сів на нього і, не запускаючи двигун, скориставшись похилою дорогою, накатом поїхав вулицею у напрямку до сільського ставу, тобто незаконно заволодів транспортним засобом. Зупинившись біля ставу, скутер відкотив у сторону від дороги, де залишив, а сам пішов додому.

Згідно з висновком судової транспортно-товарознавчої експертизи № СЕ-19/102-22/5940-АВ від 12 травня 2022 року ринкова вартість аналогічного повнокомплектного технічно справного скутера моделі «SUZUKI LETS IV», 2008 року випуску, в технічно справному стані станом на 07 травня 2022 року становила 14290 гривень.

Таким чином, своїми протиправними діями обвинувачений ОСОБА_8 заподіяв майнової шкоди потерпілій ОСОБА_9 на суму 14290 гривень.

В апеляційній скарзі прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 ставиться питання про скасування вироку Крижопільського районного суду Вінницької області від 30.09.2022 року відносно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення т особі обвинуваченого ОСОБА_8 через м`якість. Просить постановити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України та призначити покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 5 місяців без конфіскації майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, з урахуванням положень, передбачених ч. 1 ст. 72 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, у тому числі за вироком Крижопільського районного суду Вінницької області від 24.05.2022 року, шляхом повного складання призначених покарань, призначити остаточне покарання ОСОБА_8 у виді позбавлення волі на строк 5 років 6 місяців без конфіскації майна. На підставі п. 5 ст. 72 КК України, зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, із 07 травня 2022 року до 09 травня 2022 року.

Вимоги мотивує тим, що при призначенні покарання ОСОБА_8 суд не врахував, що обвинувачений вчинив тяжкий злочин. Згідно досудової доповіді Тульчинського районного сектору №1 філії ДУ «Центр пробація" у Вінницькій області встановлено, що ОСОБА_8 засуджено вироком Крижопільського районного суду Вінницької області від 24.05.2022 року до покарання у виді арешту на строк 1 місяць, однак, у матеріалах провадження відсутні документи, які б підтверджували те, що покарання, призначене вказаним вироком, ОСОБА_8 відбув.

Крім того, при ухваленні вироку суд не застосував ч. 5 ст. 72 КК України, не зарахувавши в строк покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 07.05.2022 р. по 09.05.2022 р., з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Апеляційний перегляд проводиться у відсутність обвинуваченого, оскільки на момент судового розгляду в установі СІЗО №1 відсутнє енергозабезпечення. З врахуванням думки прокурора, який зазначив, що не ставиться питання про погіршення становища обвинуваченого, судовий розгляд за можливе провести у його відсутність.

Заслухавши суддю- доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу державного обвинувача в частині зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню з огляду на наступні обставини.

Так, відповідно ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно ст. 404 ч.1, 2 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до п.4 ч. 2 ст. 409 КПК України, підставою для зміни вироку суду першої інстанції може бути неправильне застування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.п.1,2 ч.1 ст. 413 КПК України, неправильне застування закону України про кримінальну відповідальність вважається, незастосування судом закону, який підлягає застосуванню та застосування закону, який не підлягає застосуванню.

Вина обвинуваченого ОСОБА_8 у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України встановлена судом першої інстанції на підставі показань обвинуваченого, які послідовно, в повному обсязі визнавав обвинувачення.

Як зазначалось, в апеляційній скарзі прокурор не оскаржує кваліфікацію дій обвинуваченого, доведеність його вини у вчиненні інкримінованих кримінальних правопорушень.

Разом з тим, доводи прокурора про зарахування попереднього ув`язнення обвинуваченому у строк відбування покарання є слушними.

Згідно ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Відповідно до положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовуються щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Проте, наведені вимоги залишились поза увагою Крижопільського районного суду Вінницької області, оскільки в резолютивній частині оскаржуваного вироку не зазначив про зарахування відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у строк покарання обвинуваченому ОСОБА_8 строк тримання під вартою з 07.05.2022 р. по 09.05.2022 р.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 197, 331, 401 КПК України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 - задовольнити.

Вирок Крижопільського районного суду Вінницької області від 30.09.2022 року у кримінальному провадженні № 0000086, відносно ОСОБА_8 , - змінити в частині зарахування строку попереднього ув`язнення.

Доповнити резолютивну частину вироку вказівкою про зарахування на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 07.05.2022 р. по 09.05.2022 р., з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В решті вирок залишити без змін.

На судове рішення може бути подано касаційну скаргу протягом трьох місяців з дня проголошення до Верховного Суду, а засудженими - в той самий строк з дня отримання копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4