Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/393/22 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07.07.2022 року.

м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , на ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 03.06.2022, якою клопотання засудженого

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Лимани Березанського району Миколаївської області, громадянина України, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого вироком Первомайського районного суду м. Ростова-на-Дону Російської Федерації від 04 травня 2017 року до покарання у вигляді 9 років 7 місяців позбавлення волі за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228-1 Кримінального кодексу Російської Федерації,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України залишено без розгляду.

За участі учасників кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_7

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Петрівського районного суду Кіровоградської області від 03.06.2022 клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України залишено без розгляду. Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що засуджений ОСОБА_6 в судовому засіданні районного суду попросив його клопотання залишити без розгляду, а тому суд відповідно до положень ст. 26 КПК України його задовольнив.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу районного суду та постановити нову, якою задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України у повному обсязі, а саме тримання його під вартою по даному кримінальному провадженню в період з 10 листопада 2015 року по 10 серпня 2017 року та увесь період перебування його у всіх слідчих ізоляторах, а також час етапування його з ВК № 9 м. Шахти Ростовської області до Петрівської ВК - 49.

Свої вимоги апелянт мотивує тим, що від розгляду його клопотання районним судом він відмовився через те, що у нього з прокурором ОСОБА_8 виникли неприязні відносини, а також вказаний прокурор є другом начальника ДУ Петрівська ВК-49 ОСОБА_9 , з яким у нього також постійно виникають конфліктні ситуації з приводу режиму його утримання у вказаній установі.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який заперечив задоволення апеляційної скарги засудженого, дослідивши матеріали клопотання, а також проаналізувавши доводи апеляційної скарги засудженого, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню частково, з таких підстав.
Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з абз. 2 ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичну закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів клопотання ОСОБА_6 засуджено вироком Первомайського районного суду м. Ростова-на-Дону Російської Федерації від 04 травня 2017 року до покарання у вигляді 9 років 7 місяців позбавлення волі за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228-1 Кримінального кодексу Російської Федерації.
Згідно довідки Первомайського районного суду м. Ростова-на-Дону Російської Федерації, яка направлена начальнику ФКУ ИК -15 ГУФСИН Росії по Ростовській області, вказаний вирок суду стосовно ОСОБА_6 набрав законної сили 10.08.2017 року (а.м.к. 14).
За клопотанням Міністерства юстиції України, ухвалою Березанського районного суду Миколаївської області від 25.03.2020 приведено у відповідність із законодавством України вирок Первомайського районного суду м. Ростова-на-Дону Російської Федерації від 04.05.2017, яким громадянина України ОСОБА_6 засуджено за ч. 2 ст. 228, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228-1 Кримінального кодексу Російської Федерації до позбавлення волі строком на 9 років 7 місяців та визначено, що ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 , відповідно до положень Кримінального кодексу України є засудженим за ч. 2 ст. 309 КК України до позбавлення волі строком на три роки та за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 307 КК України до позбавлення волі строком на вісім років без конфіскації майна, та на підставі ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань остаточно ОСОБА_6 визначено покарання у виді позбавлення волі строком на дев`ять років сім місяців без конфіскації майна. Початок строку відбування покарання визначено йому з 04 травня 2017 року та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) засудженому зарахувано до строку відбування покарання строк його перебування під вартою з 11 листопада 2015 року по 03 травня 2017 року включно, а також строк адміністративного затримання ОСОБА_6 10 листопада 2015 року, з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі.
Так, згідно із п. 103 Правової позиції Великої Палати Верховного Судувід 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (далі правова позиція від29.08.2018), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього увязнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 (пряма дія Закону № 838 - VІІІ).
Відповідно до п. 106 Правової позиції від 29.08.2018, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжувализастосовуватися заходи попереднього увязнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046 - VІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838 - VІІІ.
За таких обставин, оскількиОСОБА_6 вчинив злочини в період до 20 червня 2017 року, тому йому слід зарахувати строк попереднього увязнення по даному кримінальному провадженню саме подень набрання вказаним вироком суду законної сили, тобто по 10.08.2017, також з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі, оскільки ухвалою Березанського районного суду Миколаївської області від 25.03.2020цей строк йому був помилково зарахований лише з 10 листопада 2015 року по 03 травня 2017 включно, тобто по день ухвалення вироку районного суду, а не день набрання ним законної сили.
Що стосується посилань засудженого ОСОБА_6 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за час етапування його з ВК № 9 м. Шахти Ростовської області до Петрівської ВК - 49, то вони не заслуговують на увагу, оскільки попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення, термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
При цьому колегія суддів враховує те, що відповідно до пункту ґ абзацу 2 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, у строк попереднього ув`язнення включається і строк перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження, тобто перебування засудженого в установах попереднього ув`язнення вже після набрання вироком законної сили можливо було б зарахувати йому у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі лише у тому випадку, якби таке його перебування було пов`язане з необхідністю проведення з ним слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження, проте засудженим не надано будь-яких доказів того, що у вказаний термін з ним проводились будь-які слідчі дії, або таке перебування його у місцях попереднього ув`язнення було пов`язане з необхідністю його участі у судовому розгляді кримінального провадження, оскільки у даному випадку у цей період засуджений вже фактично відбував призначене йому за вироком суду покарання, а тому цей термін не може бути зараховано йому у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За вказаних обставин, апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, а оскаржена ним ухвала Петрівського районного суду від 03.06.2022, підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали про часткове задоволення клопотання засудженого.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити, а ухвалу Петрівського районного суду Кіровоградської області від 03.06.2022 клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі за правилами, визначеними ч. 5 ст. 72 КК України залишено без розгляду - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково та зарахувати йому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015, у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню в період з 04 травня 2017 року по 10.08.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
З оригіналом згідно:

Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2