Справа № 459/2596/19 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/582/21 Доповідач: ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 листопада 2021 року м. Львів
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду у складі головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Червоноградського міського суду Львівської області від 28.11.2019 року у кримінальному провадженні про обвинувачення ОСОБА_7 : ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Червонограда, Львівської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

встановила:
вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 28 листопада 2019 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді обмеження волі строком у 2 роки.
Початок строку відбування покарання ухвалено рахувати з дня прибуття і постановки засудженого ОСОБА_7 на облік у виправному центрі.
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 , 31.08.2019 року, приблизно о 19 годині 09 хвилин, перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка» ТзОВ ТВК «Львівхолод», що на вул. Тарнавського, 1 у м. Червонограді, Львівської області, діючи повторно, з корисливих мотивів, таємно, взяв дві банки ікри «Кухарочка 120 г.», загальною закупівельною вартістю 240 гривень 00 копійок, які заховав під одяг, проніс повз каси магазину та, не розрахувавшись, покинув приміщення цього магазину, чим заподіяв ТзОВ ТВК «Львівхолод» матеріальну шкоду на загальну суму 240 гривень.
На вирок суду заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу в якій просить в частині призначення покарання скасувати. Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки. На підставі ч.1 ст.71, пп. «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України, шляхом часткового приєднання до покарання за цим вироком невідбутої частини покарання за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 р., визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 1 рік 2 місяці.
В обґрунтування апеляційної скарги вказує, що призначивши обвинуваченому покарання за ч.2 ст. 185 КК України, суд першої інстанції не врахував, що даний злочин вчинено під час умовно-дострокового звільнення від відбування покарання, визначеного вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 р., вказаних обставин належним чином не дослідив, внаслідок чого безпідставно не застосував положення ст. 71 КК України, що призвело до призначення меншого покарання, ніж передбачено законом.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, думку обвинуваченого, який не заперечив проти апеляційної скарги прокурора, вивчивши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначеного у вироку злочину відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі прокурора не оспорюється.

У відповідності до ст. 409 КПК України підставою для скасування вироку є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Згідно з ч.1 ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

При цьому, невідбутою частиною покарання за попереднім вироком, відповідно до роз`яснень, що містяться у п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання», треба вважати частину покарання, від відбування якого особу звільнено умовно-достроково.

Відповідно до ч. 4 ст. 71 КК України, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім злочином.

Відповідно до підп. 7 п. 26 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» у разі, коли особа була засуджена до арешту або позбавлення волі та була звільнена від відбування покарання умовно-достроково (статті 81, 107 КК) і в період строку умовно-дострокового звільнення вчинила новий злочин, суд зобов`язаний визначити остаточне покарання у виді позбавлення волі, зокрема й тоді, коли останнім за часом вироком призначаються більш м`які види покарання.

Суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_9 покарання за вчинення злочину передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, вищезазначених вимог кримінального закону не дотримався.

Як встановлено колегією суддів, ОСОБА_10 раніше судимий 03.12.2015 р. Червоноградським міським судом Львівської області за ч.2 ст. 186 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 4 роки, на підставі ухвали Рівненського апеляційного суду від 05.06.2019 р. звільнений умовно-достроково від подальшого відбування покарання, невідбутний строк покарання 4 місяці 28 днів.

Новий злочин, передбачений ч. 2 ст. 185 КК України, згідно із оскаржуваним вироком, ОСОБА_10 вчинив 31.08.2019 р., тобто під час умовно-дострокового звільнення від відбування покарання.

Так, призначивши обвинуваченому покарання за ч. 2 ст. 185 КК України, суд першої інстанції не врахував, що даний злочин вчинено під час умовно-дострокового звільнення від відбування покарання, визначеного вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 р., внаслідок чого безпідставно не застосував положення ст. 71 КК України, що призвело до призначення меншого строку покарання, ніж передбачено законом, а тому, на думку колегії суддів, ним було допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що, відповідно до ст. 420 КПК України, є підставою для скасування вироку в частині призначеного покарання та ухвалення свого вироку судом апеляційної інстанції в цій частині.

З врахуванням цього, при призначенні покарання за сукупністю вироків на підставі ч. 1 ст. 71 КК України, покарання за оскаржуваним вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 28.11.2019 року у виді обмеження волі на строк 2 роки, відповідно до пп. «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України, ОСОБА_7 слід перевести в більш суворий вид покарання у виді позбавлення волі за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 року, з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі, що становить 1 рік.

При призначенні покарання колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу обвинуваченого, який є людиною молодого віку, неодружений, не працює, на диспансерному обліку у лікарів психіатра чи нарколога не знаходиться, неодноразово притягався до кримінальної відповідальності за корисливі злочини, обставини, що пом`якшують покарання - щире каяття, активне сприяння у розкритті злочину, добровільне відшкодування завданого збитку, обставин, що обтяжують покарання колегією суддів не встановлено.

На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, остаточно до відбування покарання ОСОБА_7 приєднати невідбуту частину покарання за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 року і остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 2 місяці.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів, -

постановила:
апеляційну скаргу першого заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання у виді обмеження волі на строк 2 роки.
Відповідно до пп. «б» п.1 ч.1 ст.72 КК України, покарання призначене ОСОБА_7 за оскаржуваним вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 28.11.2019 року у виді обмеження волі на строк 2 роки перевести в більш суворий вид покарання у виді позбавлення волі за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 року, з розрахунку один день позбавлення волі за два дні обмеження волі, що становить 1 рік.
На підставі ч.1 ст.71 КК України, остаточно до відбування покарання ОСОБА_7 приєднати невідбуту частину покарання за вироком Червоноградського міського суду Львівської області від 03.12.2015 року і остаточно визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 2 місяці.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту фактичного затримання з 20.05.2021 року.
Вирок суду набирає законної сили з моменту проголошення, та на нього може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4