Дата документу 26.05.2021 Справа № 317/183/21
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ЄУ № 317/183/21 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Провадж. № 11-кп/807/715/21 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

розглянула 26 травня 2021 року у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 28 січня 2021 року про відмову у застосуванні положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, який зареєстрований та до затримання мешкав за адресою: АДРЕСА_1 ,
засудженого вироком Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 17.01.2020 року за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 289 КК України, на підставі ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України остаточно призначено покарання у вигляді 5 років 1 місяця позбавлення волі без конфіскації майна.

Встановлені ухвалою суду першої інстанції обставини:

до Запорізького районного суду Запорізької області надійшло клопотання ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення з 06.02.2019 по 22.06.2020 відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.

Ухвалою Запорізького районного суду Запорізької області від 28 січня 2021 року:
у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України відмовлено.

Обґрунтовуючи вказане рішення, суд зазначив, що згідно вироку Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 17.01.2020 року події злочинів мали місце 01 січня 2019 року та 05 лютого 2019 року, тобто в той час, коли редакція ч. 5 ст. 72 КК України щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку день за два вже не діяла.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 , не погоджуючись з оскаржуваною ухвалою, просить перерахувати його строк попереднього ув`язнення в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року. Посилаючись на положення ст. 5 КК України, вважає, що його строк попереднього ув`язнення має бути зарахований з розрахунку день за два. Крім того, апелянт зазначає про те, що у судовому засіданні прокурор не заперечував проти задоволення його клопотання, позицію прокурора також підтримав представник установи, проте судом було відмовлено.

Враховуючи, що засуджений належним чином повідомлений про дату, час та місце апеляційного розгляду та з урахуванням відсутності клопотання останнього про особисту участь у судовому засіданні і відсутність питань, які б погіршували правове становище засудженого, апеляційний суд у відповідності до ч.4 ст. 401, ч. 4 ст. 405 КПК України, проводить апеляційний розгляд за відсутності ОСОБА_7 .

Позиції учасників судового провадження.

Прокурор у судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вказавши про законність і обґрунтованість ухвали суду першої інстанції.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини та мотиви, з яких суд виходив при постановленні ухвали.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

За змістом заяви засудженого, поданої в порядку ст. 537 КПК України до Запорізького районного суду Запорізької області, ОСОБА_7 наполягав на застосуванні до нього положень ч.5 ст. 72 КК України, вважав, що були підстави для зарахуванням у строк відбуття покарання терміну ув`язнення з розрахунку день за два.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 вважає, що його клопотання про застосування до нього положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року підлягає задоволенню.

Відповідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За матеріалами судового провадження, вироком Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 17.01.2020 року ОСОБА_7 визнаний винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185 та ч.2 ст.289 КК України і йому призначено покарання: за ч.2 ст.185 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі; за ч.2 ст.289 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ч.1 ст.70 КК України призначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Шевченківського районного суду м.Запоріжжя від 13.06.2017 року і визначено остаточне покарання ОСОБА_7 у виді 5 (п`яти) років 1 місяця позбавлення волі без конфіскації майна. Строк відбуття покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з 6 лютого 2019 року. До набрання вироком законної сили запобіжний захід відносно ОСОБА_7 у виді тримання під вартою залишено без змін. Епізоди вчиненні 01.01.2019 року та 05.02.2019 року. Вирок набрав законної сили 18.05.2020 року (а.п. 8-11).

Згідно протоколу затримання особи від 06.02.2019 року ОСОБА_7 було затримано 6 лютого 2019 року в порядку ст. 208 КПК України (а.п. 7)

Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017 року, редакція ч.5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.

Отже у випадку, якщо особа вчинила злочин після 21 червня 2017 року, то до неї застосовуються положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

Так, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_7 відбуває покарання за злочини, які вчинив 1 січня 2019 року та 5 лютого 2019 року, що передбачає застосування положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто у співвідношення один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вищенаведене узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду у справі № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст. 72 КК України, який відповідно до ч. 5, 6 ст. 13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права, та враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Отже, колегія суддів, не вбачає правових підстав для зарахування засудженому у строк відбуття покарання строку його попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Посилання ОСОБА_7 в апеляційній скарзі на те, що прокурор не заперечував проти задоволення його клопотання, спростовуються даними фіксації судового засіданні від 28.01.2021 року.

З урахуванням наведеного, доводи апеляційної скарги засудженого є необґрунтованими.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 28 січня 2021 року про відмову у застосуванні до ОСОБА_7 положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення, касаційному оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4