ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 210/306/21
Провадження № 1-в/210/75/21
У Х В А Л А
іменем України
"07" квітня 2021 р.

Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретаря судового засідання ОСОБА_2

за участю:

прокурора ОСОБА_3

представника КВК-80 ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду в режимі відеоконференції заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, -

ВСТАНОВИВ:
Засуджений ОСОБА_5 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбуття покарання, згідно якого просив перерахувати йому строк з 24.11.2015 року по 07.11.2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив його задовольнити. Зазначив, що вже звертався до суду з таким клопотанням, але ніякого рішення не отримував.

Прокурор заперечував щодо даного клопотання, вважаючи його не обґрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню.

Представник КВК №80 поклався на розсуд суду.

Суд, вислухавши учасників процесу, дослідивши матеріали особової справи засудженого, вважає клопотання таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 22 жовтня 2015 року ОСОБА_5 був засуджений за ч.1 ст.186 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки. На підставі ст.75 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбування покарання з випробуванням на іспитовий строк 3 роки. Запобіжний захід відносно ОСОБА_5 не обирався. Вирок набрав законної сили 24.11.2015 року (а.о.с.33-34).

17.07.2017 року вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області ОСОБА_5 визнано винним за ст. 356 КК України та йому призначено покарання у виді 3 місяців арешту. Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, до покарання, призначеного за даним вироком, приєднано невідбуте покарання за вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 22.10.2015 року і за сукупністю вироків з урахуванням ст.72 КК України остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки 3 місяці. Строк відбування покарання обвинуваченому рахувати з моменту його затримання (а.о.с.10-11).

Вищевказаний вирок набрав законної сили 28.08.2017 року (а.о.с.13).

06.12.2017 року ОСОБА_5 затримано на виконання вироку Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 17.07.2017 року (а.о.с.1).

Ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 08.12.2017 року ОСОБА_5 був тимчасово залишений в Дніпропетровській УВП №4 для розгляду в Жовтоводському міському суді Дніпропетровської області кримінального провадження по його обвинуваченню за ч.2 ст. 289 КК України (а.о.с.15).

Вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 14.02.2018 року ОСОБА_5 був визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України і призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком 5 років без конфіскації майна. На підставі ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутної частини покарання за вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 17.07.2017 року остаточно призначено покарання ОСОБА_5 у виді позбавлення волі нс строк 5 років 2 місяців без конфіскації майна (а.о.с.20-21).

Вирок набрав законної сили 19.03.2018 року (а.о.с.22).

29.08.2018 року вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області ОСОБА_5 був визнаний винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України та призначено покарання 1 рік позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань, призначених за цим вироком та вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 14.02.2018 року ОСОБА_5 призначено покарання у вигляді 5 років 3 місяців позбавлення волі без конфіскації майна (а.о.с. 25-26).

Вирок набрав законної сили 01.10.2018 року (а.о.с. 27).

Відповідно до ч. 1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

24.12.2015 року набрав чинності Закон України №838-VIII від 26.11.2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України (щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання)».

Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України в розумінні вищевказаного Закону, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок.

21.06.2017 року набрав сили Закон України №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», згідно якого частину п`яту статті 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2001 р., № 25-26, ст. 131) викладено в такій редакції: «5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

29 серпня 2018 року Велика палата Верховного Суду висловила правовий висновок згідно якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переважаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Згідно з ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 № 3352-XIIпопереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно роз`яснення Вищого Спеціалізованого Суду України щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як встановлено з матеріалів особової справи, ОСОБА_5 був затриманий 06.12.2017 року на підставі вироку Жовтоводського міського суду в Дніпропетровській області від 17.07.2017 року, який набрав законної сили 28.08.2017 року. Тобто, тримання ОСОБА_5 під вартою не було попереднім ув`язненням в розумінні ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення».

Відтак, строк перебування ОСОБА_5 в Дніпропетровській УВП №4 на підставі ухвали Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 08.12.2017 року до набрання вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 14.02.2018 року законної сили, також не можна рахувати як строк попер нього уз`язнення, оскільки ОСОБА_5 був засуджений вироком Жовтоводського міського суду в Дніпропетровській області від 17.07.2017 року та фактично відбував покарання.

Також, з матеріалів особової справи, а саме довідки про кримінальну відповідальність вбачається, що 24.11.2015 року ОСОБА_5 був арештований у зв`язку з підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України. Відповідно до ухвали Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 07.11.2016 року кримінальне провадження № 12015-0-4-022/001143 за ч. 2 ст. 185 КК України по обвинуваченню ОСОБА_5 було закрито, у зв`язку з відмовою потерпілого від підтримування обвинувачення у кримінальному провадженні у формі приватного звинувачення. Запобіжний захід обраний обвинуваченому ОСОБА_5 у вигляду тримання під вартою було скасовано та звільнено останнього з під варти в залі суду.

Враховуючи, що перебування під вартою ОСОБА_5 з 24.11.2015 року по 07.11.2016 року відноситься до кримінального провадження, яке було закрито, вирок у ньому ухвалений не був і покарання призначено не було, а даний період тримання під вартою було застосовано в рамках іншого кримінального провадження, ніж за яким відбуває покарання засуджений ОСОБА_5 , то даний строк не є попереднім ув`язненням в розумінні ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення".

Крім того, ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 05.08.2020 року в задоволенні клопотання ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 24 листопада 2015 року по 07 листопада 2016 року було відмовлено.

Отже, зважаючи на вищевикладене, ч. 5 ст. 72 КК України за правилами, встановленими Закон України №838-VIII від 26.11.2015 року в даному випадку не застосовуються, а тому клопотання є необґрунтованим та задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного, та керуючись ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд
УХВАЛИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язненняв строк відбуття покарання залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду протягом семи діб з дня її проголошення через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області.

Повний текст ухвали оголошено 09 квітня 2021 року о 12 годині 15 хвилин.

Суддя: ОСОБА_1