ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №644/4082/16-к Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/551/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.5 ст.72 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 лютого 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду м. Харкова матеріали провадження № 11-кп/818/551/21 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 03 червня 2020 року,-

УСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) у строк відбування покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року строк попереднього ув`язнення за вироком Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення два дні позбавлення волі.

Суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що ОСОБА_7 у строк відбування покарання з вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року вже було зараховано строк попереднього ув`язнення по цьому кримінальному провадженню, а посилання обвинуваченого на необхідність зарахування у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 12.09.2015 року по 12.01.2016 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, є безпідставними, оскільки даний період не є строком попереднього ув`язнення, відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», по кримінальному провадженню, за яким ОСОБА_7 на даний час відбуває покарання.

В апеляційній скарзі засуджений посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження. Наголосив, що строк попереднього ув`язнення за вироком Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року з 12.09.2015 року по 12.01.2016 року підлягає зарахуванню у строк відбування покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року оскільки до призначеного покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року було частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року на підставі ст.71 КК України. Просить ухвалу суду скасувати та зарахувати йому у строк відбування покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року строк попереднього ув`язнення, за вироком Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року, з 12.09.2015 року по 12.01.2016 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року)

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора про законність та обґрунтованість ухвали суду, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого задоволенню не підлягає.

Згідно положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до п.п. «а», «б», «в», «г», «ґ» ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатрічної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року ОСОБА_7 в строк відбування покарання було зараховано строк попереднього ув`язнення з 05 квітня 2016 року по дату набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Ухвалою Апеляційного суду Харківської області від 07 листопада 2017 року ОСОБА_7 зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 05 квітня 2016 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Ухвалою Дзержинського районного суду м. Харкова від 14 грудня 2018 року ОСОБА_7 зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 07.11.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Крім того, вимогами п.2 Розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

У строк попереднього ув`язнення включається зокрема, строк тримання осіб під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.186 КК України та на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднана невідбута частина покарання, призначеного за вироком Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року, і призначено остаточне покарання 6 років позбавлення волі.

Кримінальне провадження, в межах якого ухвалено вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року щодо ОСОБА_7 , не було об`єднано з кримінальним провадженням, в межах якої був ухвалений вирок Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року.

Тобто ці кримінальні провадження є різними.

Остаточне покарання ОСОБА_7 призначене вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року за правилами ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання саме невідбутої ОСОБА_7 частини покарання, призначеного вироком Якимівського районного суду Запоріжської області від 12 грудня 2015 року.

За таких обставин зараховувати засудженому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення застосованого у межах іншого кримінального провадження, за яким ОСОБА_7 засуджено вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 28 березня 2017 року, у суду першої інстанції передбачених ч.5 ст.72 КК України підстав не було.

Відповідно до Закону України № 838-VII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Так, при складанні покарань за сукупністю вироків, суд, відповідно до ст.71 КК України, призначає покарання, яке не повинно бути меншим за нове покарання та за невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Таким чином, у разі перебування особи під вартою до постановлення вироку, цей строк зараховується у строк відбуття покарання в межах того ж кримінального провадження та не може бути доданий до остаточного покарання при сукупності вироків.

Таким чином, доводи засудженого ОСОБА_7 про необхідність зарахування йому попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із співвідношення один день тримання під вартою відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), є необґрунтованими.

За таких обставин підстави для скасування ухвали суду і задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 03 червня 2020 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий:

Судді: