ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 11-сс/819/113/21 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: застосування заходу забезпечення
кримінального провадження Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 березня 2021 року

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Херсонського апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участі прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

підозрюваної ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні матеріали кримінального провадження № 0000058 від 18.06.2020 року за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженню ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року про відмову у відстороненні від посади відносно підозрюваної ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянка України, уродженка м. Херсона,

- підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.364 КК України, -

в с т а н о в и л а:

Зазначеною ухвалою слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року відмовлено у задоволенні клопотання старшому слідчому СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 у задоволенні клопотання про відсторонення ОСОБА_8 від посади начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради.

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженню ОСОБА_6 вважає, що ухвала слідчого судді Херсонського міського суду підлягає скасуванню у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, а саме вимог ст.370 КПК України, згідно якої рішення суду має бути обґрунтованим та вмотивованим. Так, слідчий суддя не надав оцінку тому, що ОСОБА_8 підозрюється у вчинені умисного корупційного злочину у сфері службової діяльності і відповідно до ч.5 ст.65-1 Закону України «Про запобігання корупції» і є особою, якій повідомлено про підозру у вчинені нею злочину у сфері службової діяльності, а тому підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом. Також вважає, що судом не враховано ті обставини, що ОСОБА_8 обіймаючи керівну посаду начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради, з метою уникнення кримінальної відповідальності, може здійснювати вплив як на працівників управління комунальної власності Херсонської міської ради так і свідків по справі представників ТОВ "Південнний регіон. Просить скасувати оскаржувану ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу, якою відсторонити ОСОБА_8 від посади начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради строком на 2 місяці.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, просив скасувати ухвалу слідчого судді; думку захисника ОСОБА_7 та підозрювану ОСОБА_8 , які просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, ухвалу суду першої інстанції без змін, у судових дебатах сторони залишились на своїй попередніх позиціях, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги захисника, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до ст. 154 КПК України, відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину.

Згідно зі ст. 157 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

При вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: правову підставу для відсторонення від посади; достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Колегія суддів вважає, що ухвалюючи рішення про відмову у задоволенні клопотання про відсторонення від посади ОСОБА_8 , слідчий суддя не в повній мірі дослідив та врахував всі обставини справи, перелік яких передбачений ст. 157 КПК України.

Одним із елементів, які формують правову підставу для відсторонення підозрюваного від посади, є наявність підстав вважати, що перебування особи на посаді сприяло вчиненню злочину та наявність обґрунтованих підстав вважати, що подальше перебування підозрюваного на посаді перешкоджатиме кримінальному провадженню. Відповідне аргументування, згідно з п. 6 ч. 2 ст. 155 КПК України, має бути викладене в клопотанні слідчого та перевірене слідчим суддею під час його розгляду. Висновки слідчого судді з приводу наявності таких ризиків повинні бути мотивованими, проаналізованими в контексті фактичних обставин кримінального провадження та не можуть виходити за межі доводів клопотання слідчого.

Встановлено, що відповідно до розпорядження міського голови Херсонської міської ради № 335-к від 11.05.2017 з 11.05.2017 по теперішній час ОСОБА_8 обіймає посаду начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради.

Відповідно до Посадової інструкції начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради, затвердженої міським головою 15.05.2017 року, ОСОБА_8 у вищевказаний період здійснювала керівництво діяльністю управління по реалізації завдань та повноважень, визначених міською радою, їх виконавчим комітетом, міським головою, стосовно підвищення ефективності використання та обліку об`єктів, що належать до комунальної власності міської територіальної громади.

ОСОБА_8 17.01.2019, знаходячись у приміщенні Управління комунальної власності Херсонської міської ради за адресою: м. Херсон, пр. Ушакова, 37, будучи наділеною організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями, тобто будучи відповідно до примітки 1 ст. 364 КК України службовою особою, всупереч правам, завданням та обов`язкам, передбаченим Посадовою інструкцією начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради, затвердженої міським головою 15.05.2017 та Положення про управління комунальної власності Херсонської міської ради, затвердженого рішенням міської ради від 28.11.2014 № 1589 (із змінами та доповненнями згідно із рішенням міської ради від 17.10.2016 № 396, від 22.12.2017 № 1128, від 18.07.2018 № 1522, від 19.10.2018 № 1650), діючи всупереч інтересам міської територіальної громади в особі Херсонської міської ради, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки, умисно, зловживаючи службовим становищем, з метою одержання неправомірної вигоди для ТОВ «Південний регіон», використовуючи службове становище всупереч інтересам служби, без законних на те підстав, прийняла рішення про повернення коштів, сплачених протягом 2011-2018 років ТОВ «Південний регіон» на рахунок Управління комунальної власності Херсонської міської ради відповідно до договору оренди вбудованих приміщень підвалу, загальною площею 184,3 кв. м., які розташовані за адресою м. Херсон, пр. Текстильників, 3.

У зв`язку з цим, вона 17.01.2019 засвідчила особистим електронним підписом платіжне доручення на перерахування з рахунку Управління комунальної власності № НОМЕР_1 на рахунок ТОВ «Південний регіон» № НОМЕР_2 грошових коштів в сумі 149790 грн., які в подальшому були перераховані з призначенням платежу: повернення помилково перерахованих коштів.

На думку органу досудового розслідування вищевказаними протиправними діями ОСОБА_8 завдано істотну шкоду державі в особі Херсонської міської ради у вигляду збитків на суму 149790 грн. (відповідно до висновку судово-економічної експертизи № СЕ-19/122-20/2316-ЕК від 14.01.2021).

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, слідчим відділенням Херсонського відділу поліції ГУНП в Херсонській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 000058 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.364 КК України.

21.01.2021 року ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.364 КК України (а.п.108-112).

Наявність обґрунтованої підозри у вчиненні ОСОБА_8 інкримінованого злочину підтверджується наданими у кримінальному провадженні доказами, а саме висновком судово-економічної експертизи № СЕ-19/122-20/2316-ЕК від 14.01.2021 Херсонського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України; - протоколом допиту свідка ОСОБА_10 ; Рішенням Херсонської міської ради № 490 від 06.07.2007 року з додатком; - Актом приймання-передачі відомчого житлового фонду в комунальну власність від 03.09.2007; - Листом № 2041-17 від 06.11.2018 начальника управління комунальної власності ОСОБА_8 , направленого директору ТОВ «Південний регіон»; - Відзивом представника управління комунальної власності Херсонської міської ради на позовну заяву про визнання права власності на нерухоме майно за набувальною давністю від 04.04.2019 року, поданого до Господарського суду Херсонської області у справі № 923/82/19; - Рішенням Господарського суду Херсонської області від 06.06.2019; - Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 19.09.2019; - Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 10.02.2020; - Платіжним дорученням № 3 (# 96600790) від 17.01.2019 Управління комунальної власності; - Протоколами тимчасового доступу до документів, що знаходились у володінні Херсонської міської ради, проведених на підставі ухвали Херсонського міського суду від 28.07.2020; - Положенням про управління комунальної власності Херсонської міської ради № 1589 від 28.11.2014 (із змінами та доповненнями); - Посадовою інструкцією начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради, затвердженої 15.05.2017; - Договором оренди державного майна № 172-23-065 від 26.12.2003; - Додатковим договором до договору оренди держаного майна 3 172-23-065 від 10.03.2011; - Листом ТОВ «Південний регіон» № 37 від 17.12.2018.

Колегія суддів вважає, що слідчий суддя при розгляді клопотання слідчого дійшов правильних висновків про обґрунтованість підозри ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.364 КК України.

За таких обставин, колегія суддів вважає правильним відсторонити підозрювану ОСОБА_8 від займаної посади, враховуючи наявність обґрунтованої підозри вчинення ОСОБА_8 злочину, передбаченого ч. 1 ст.364 КК України, а також те, що підозрювана, займаючи керівну посаду управління комунальної власності Херсонської міської ради, з метою уникнення кримінальної відповідальності, може здійснювати вплив як на працівників управління комунальної власності Херсонської міської ради так і свідків по справі та представників ТОВ "Південнний регіон, може сховати, знищити чи підробити документи, які мають значення для досудового розслідування, та із використанням свого службового становища може продовжувати свою злочинну діяльність.

Відповідно до Примітки до ст. 45 КК України, злочин за яким підозрюється ОСОБА_8 є корупційним, за який законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк до 3 років.

Також відповідно до ч.5 ст.65-1 Закону України «Про запобігання корупції» ОСОБА_8 є особою, якій повідомлено про підозру у вчинені нею злочину у сфері службової діяльності, а тому підлягає відстороненню від виконання повноважень на посаді в порядку, визначеному законом.

На думку колегії суддів, з огляду на викладене та матеріали провадження в їх сукупності та взаємозв`язку, тимчасове відсторонення підозрюваної ОСОБА_8 від займаної посади на даному етапі досудового розслідування є необхідним для встановлення істини у кримінальному провадженні, і застосовується з метою запобігти спробам останньої протиправно перешкоджати кримінальному провадженню.

Разом з тим, на час розгляду в апеляційному суді клопотання старшого слідчого СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 про відсторонення від посади начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради підозрюваної ОСОБА_8 строком на два місяці до 21.03.2021 року, закінчився строк на який слідчий просив відсторонити підозрювану ОСОБА_8 від посади, а тому апеляційний суд позбавлений процесуальної можливості прийняти рішення по суті цього клопотання чи іншого клопотання, яке не було предметом розгляду в суді першої інстанції.

З огляду на викладене, апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст.404, 405, 419, 422 КПК України, суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженню ОСОБА_6 задовольнити частково .

Ухвалу на ухвалу слідчого судді Херсонського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року про відмову у відстороненні від посади відносно підозрюваної ОСОБА_8 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання старшого слідчого СВ Херсонського ВП ГУНП в Херсонській області ОСОБА_9 про відсторонення підозрюваної ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від посади начальника управління комунальної власності Херсонської міської ради.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню в касаційній інстанції не підлягає.

Судді :

(підпис) (підпис) (підпис)

ОСОБА_2 ОСОБА_3 . ОСОБА_4 .