Провадження № 1-в/127/448/20
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 листопада 2020 року м. Вінниця

Вінницький міський суд Вінницької області
в складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
представника Вінницького МВ філії ДУ «Центр Пробації» ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні подання уповноваженого органу з питань пробації про приведення вироку щодо ОСОБА_5 у відповідність до вимог законодавства, -
ВСТАНОВИВ:

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло подання уповноваженого органу з питань пробації про приведення вироку щодо ОСОБА_5 у відповідність до вимог законодавства.
Подання мотивовано тим, що 01.07.2020 р. набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617 -VIII від 22.11.2018 року, яким внесено зміни до частини першої статті 309 КК України. В редакції КК України від 01.07.2020 року дії, передбачені ч. 1 ст. 309 КК України караються штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років. Також внесені зміни до ч. 2 ст. 309 КК України, якою визначено відповідальність за вчинення дій передбачених ч. 1 ст. 309 КК України, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, - караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.
Засуджений ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, про причини неявки не повідомив, неодноразово повідомлявся судом про дату, час та місце розгляду справи належним чином. Клопотань про відкладення розгляду подання до суду не надходило.
Представник органу пробації ОСОБА_4 в судовому засіданні підтримала подання та просила його задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні вважав, що подання органу пробації підлягає задоволенню. Просив привести вирок щодо ОСОБА_5 у відповідність до вимог законодавства, знизивши призначене за ч. 1 ст. 309 КК України покарання до двох років обмеження волі та знизити призначене за ч. 2 ст. 309 КК України покарання до 5 років обмеження волі, при цьому вказавши, що останній засуджений за ч. 1 ст. 309 КК України до вказаного покарання. Вважав, що в іншій частині вирок відповідає вимогам законодавства.
Заслухавши думку учасників судового розгляду, дослідивши матеріали подання, суд приходить до наступного висновку.
З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_5 засуджено вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 21.02.2018 року, призначено покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 1 року позбавлення волі, за ч. 2 ст. 309 КК України у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді 3 років позбавлення волі. Відповідно до ст. 75 КК України, звільнено засудженого ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку три роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки. Згідно вимог п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України, зобов`язано засудженого ОСОБА_5 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.
Із вищевказаного вироку вбачається, що дії ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 309 КК України кваліфіковані як незаконне придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту, вчинене повторно.
01.07.2020 року набрав чинності Закон України № 2617-VIII від 22.11.2018, яким внесено зміни до КК України, в тому числі змінено санкцію ч. 1 ст. 309 КК України. Згідно вказаних змін, вчинення діяння, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, карається штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років. Частиною 2 ст. 309 КК України визначено відповідальність за вчинення дій, передбачених ч. 1 ст. 309 КК України, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах, - караються штрафом від двох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням волі на строк до трьох років.
Частиною 1 статті 5 КК України регламентовано, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Відповідно до ч. 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.
Згідно з пунктом 13 частини першої статті 537 КПК під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання, зокрема про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 КК.
Щодо призначеного вироком від 21.02.2018 року покарання за ч. 2 ст. 309 КК України суд враховує наступне.
Частина 2 ст. 309 КК України в чинній редакції не передбачає відповідальності за незаконне придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту, вчинене повторно. Із диспозиції ч. 2 ст. 309 КК України виключено кваліфікуючу ознаку повторності дій, передбачених ч. 1 ст. 309 КК України, що безумовно пом`якшує кримінальну відповідальність за відповідні дії. Водночас відповідальність за незаконне придбання та зберігання психотропних речовин передбачена ч. 1 ст. 309 КК України.
Караність діяння, передбачена ч. 2 ст. 309 КК України в редакції КК України до 01.07.2020 року, за вчинення якого засудженому призначено покарання у виді трьох років позбавлення волі наразі передбачена ч. 1 ст. 309 КК України (при цьому ознака повторності відсутня) та перевищує санкцію нового закону.
На підставі ч. 3 ст. 74 КК України призначене засудженому покарання у виді трьох років позбавлення волі підлягає зниженню до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону за ч. 1 ст. 309 КК України, з врахуванням ч. 1 ст. 72 КК України, оскільки така межа передбачає більш м`який вид покарання (обмеження волі на строк до п`яти років), а саме до 5 років обмеження волі.
Щодо призначеного вироком від 21.02.2018 року покарання за ч. 1 ст. 309 КК України суд звертає увагу на таке.
Згідно із КК України в редакції від 01.07.2020 року, відповідно до внесених змін Законом № 2617-VIII, санкція ч. 1 ст. 309 КК України не передбачає взагалі покарання у виді позбавлення волі, а передбачає як максимально суворий вид покарання покарання у виді обмеженням волі на строк до п`яти років. При цьому законодавцем здійснено заміну максимально суворих видів покарання з позбавлення волі на обмеження волі.
Вказане свідчить, що призначена засудженому міра покарання у виді позбавлення волі, призначена вироком від 11.06.2020 року за ч. 1 ст. 309 КК України перевищує санкцію нового закону.
Покарання у виді обмеження волі, передбачене як максимальне санкцією нового закону, є більш м`яким видом покаранням ніж позбавлення волі, яке призначено засудженому за ч. 1 ст. 309 КК України.
Зазначене є підставою для застосування судом положень ч. 3 ст. 74 КК України та зниження засудженому покарання.
При цьому суд враховує вимоги ст. 72 КК України, яка регулює співвідношення різних видів покарань та якою визначено, що одному дню позбавлення волі відповідає два дні обмеження волі.
Вказане свідчить, що призначене покарання за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України у виді одного року позбавлення волі відповідає покаранню у виді двох років обмеження волі та, відповідно, знижує призначене засудженому вироком покарання за ч. 1 ст. 309 КК України до двох років обмеження волі.
Враховуючи вказане, суд вважає за доцільне задоволити подання органу пробації, замінивши призначене ОСОБА_5 вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 21.02.2018 року покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді одного року позбавлення волі на покарання у виді двох років обмеження волі. Окрім того, вважати ОСОБА_5 засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді п`яти років обмеження волі.
На підставі викладеного, керуючись ст. 58 Конституції України, ст. 4, 5, 74 КК України, ст. 537, 539 КПК, суд, -

УХВАЛИВ:

Подання задовольнити.
Привести вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 21.02.2018 року щодо ОСОБА_5 у відповідність до Кримінального кодексу України в редакції від 01.07.2020 року.
Знизити призначене ОСОБА_5 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді одного року позбавлення волі до двох років обмеження волі.
Знизити призначене ОСОБА_5 покарання за ч. 2 ст. 309 КК України - вважати його засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до п`яти років обмеження волі.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України визначити ОСОБА_5 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим та призначити остаточне покарання у виді 5 (п`яти) років обмеження волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком 3 (три) роки.
На підставі п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України зобов`язати ОСОБА_5 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи.
Ухвала може бути оскаржена до Вінницького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя: