Справа № 496/910/19
Провадження № 1-в/496/105/20
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
06 жовтня 2020 року Біляївський районний суд Одеської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Біляївка Одеської області, клопотання засудженого ОСОБА_3 про перерахування строку тримання під вартою, -

В С Т А Н О В И В:
14.09.2020 року на адресу суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 щодо застосування по відношенню до нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та перерахування йому у межах кримінального провадження одного дня тримання під вартою на два дні позбавлення волі за період 05.03.2019 року по 04.08.2020 року. Згодом засуджений повторно направив клопотання до суду в якому уточнив свої вимоги та просив перерахувати йому у межах кримінального провадження одного дня тримання під вартою на два дні позбавлення волі за період 05.03.2019 року по 31.08.2020 року
Засуджений у судове засідання не доставлявся, у вказаних клопотаннях останнім не було заявлено про необхідність його виклику у судове засідання та можливості розглянути клопотання за його відсутності.
Прокурор у судове засідання не з`явився, але надав до суду заяву в якій заперечував проти задоволення клопотання та просив розглянути клопотання за його відсутності.
Суд, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.
Відповідно до положень п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
Згідно з приписом ч. 1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Постановою Великої палати Верховного суду № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року прийняла правовий висновок, відповідно до якого положення ч. 5ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII). Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
ОСОБА_3 засуджений вироком Біляївського районного суду Одеської області від 20 червня 2019 року по кримінальному провадженню № 0000008 за ч. 3 ст. 185 КК України та призначено йому покарання у вигляді 3 (трьох) років позбавлення волі. Початок строку відбування покарання ОСОБА_3 рахувати з 05.03.2019 року з моменту фактичного затримання. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_3 в строк покарання строк попереднього ув`язнення, а саме знаходження під вартою під час досудового розслідування та судового розгляду у період з 05.03.2019 року до 20.06.2019 року, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Запобіжний захід відносно ОСОБА_3 до набрання вироком законної сили залишити у вигляді тримання під вартою.
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином посилання засудженого на Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 24.12.2015 року є не обґрунтованим та таким що не відповідає вимогам законодавства, оскільки вказаний Закон відноситься до осіб, які вчинили злочин до 20 червня 2017 року, а засудженим ОСОБА_3 було вчинено злочин 02 січня 2019 року.
Також у клопотанні засуджений посилався на законопроект № 5259 «Про внесення змін до статті 72 Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування строку попереднього ув`язнення».
Однак вказаний законопроект відповідно до офіційного сайту Верховної ради України за посиланням Інтернет-мережі: http://w1.c1.rada.gov.ua/pls/zweb2/webproc4_2?pf3516=5259&skl=9 - 13.04.2017 року законопроект було не прийнято, а тому вказаний він не набув чинності та немає ніякої юридичної сили.
З урахуванням вищевикладеного, суд вважає клопотання не підлягає задоволенню, оскільки засудженому ОСОБА_3 вказаним вироком зараховано в строк покарання період попереднього ув`язнення, а саме знаходження під вартою під час досудового розслідування та судового розгляду у період з 05.03.2019 року до 20.06.2019 року, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції на момент винесення вироку) та в матеріалах справи відсутні відомості про рішення щодо запобіжного заходу у виді тримання під вартою за інші періоди, а тому підстав для повторного зарахування цього періоду на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII - суд не вбачає.
На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 371, 534, 537, 539 КПК України, суд

П О С Т А Н О В И В:
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 про перерахування строку тримання під вартою - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена шляхом подачі апеляції через Біляївський районний суд Одеської області до Одеського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.
Копію ухвали направити засудженому та прокурору.

Суддя ОСОБА_1