Справа № 487/5734/20
Провадження № 1-кс/487/7247/20
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.12.2020 року Слідчий суддя Заводського районного суду міста Миколаєва ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , розглянувши клопотання адвокатів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 в інтересах підозрюваного ОСОБА_5 у кримінальному провадженню № 0000846 від 18.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю

ВСТАНОВИВ:
11.12.2020 року адвокати ОСОБА_3 , ОСОБА_4 в рамках кримінального провадження № 0000846 від 18.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України звернулись до слідчого судді із клопотанням, в якому просили Надати захисникам підозрюваного ОСОБА_5 адвокатам ОСОБА_3 , ОСОБА_4 - тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, що знаходяться у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю вилучення інформації на паперовому та електронному носії, що містить відомості про з`єднання абонента за номером НОМЕР_1 , яким користувалася понята ОСОБА_6 , а саме інформацію про вхідні та вихідні з`єднання, їх тривалість (в тому числі з`єднання нульової тривалості), режим в літаку, зміст та СМС - повідомлення абонента в період з 01.08.2020 по 04.10.2020 (включно), із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен.

Клопотання мотивоване тим, що захист позбавлений можливості витребувати інформацію про зв`язок абонентів та надання телекомунікаційних послуг іншим способом як шляхом звернення до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, оскільки дана інформація містить охоронювану законом таємницю.

Адвокат ОСОБА_4 до судового засідання не з`явився, надав до суду заяву, в якій просив розглядати клопотання без участі сторони захисту.

Відповідно до ст. 163 КПК України, клопотання розглянуто без участі особи у володінні якої знаходяться речі та документи.

Перевіривши клопотання, матеріали, якими його обґрунтовано, слідчий суддя дійшов наступного.

Із матеріалів клопотання вбачається, що Другим слідчим відділом слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Миколаєві, проводиться досудове розслідування по кримінальному провадженню №0000846, зареєстрованому у Єдиному реєстрі досудових розслідувань 18.08.2020, стосовно ОСОБА_5 , підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КПК України.

ОСОБА_5 підозрюється за ч.3 ст.368 КК України у проханні надати та одержанні службовою особою, яка займає відповідальне становище, неправомірної вигоди для себе за вчинення такою особою в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду, будь-якої дії з використанням наданої влади та службового становища, поєднане з вимаганням неправомірної вигоди.

Наказом начальника Державної установи « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за №Ю1/ОС-19 від 19.08.2019 капітана внутрішньої служби ОСОБА_5 призначено на посаду першого заступника начальника Державної установи « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Під час перебування на посаді ОСОБА_5 відповідно до положень ст. 2 Закону України «Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів», примітки 1 до ст. 364 КК України, є службовою особою, яка за спеціальним повноваженням здійснює функції представника влади та являється працівником правоохоронного органу.

Відповідно до примітки 2 до статті 368 КК України, ОСОБА_5 є службовою особою, яка займає відповідальне становище.

Згідно посадової інструкції першого заступника начальника установи - заступника начальника установи і безпеки, охорони та оперативної роти, затвердженої начальником ДУ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОСОБА_7 23.01.2020 за № 1/4.1-19, ОСОБА_5 , з поміж іншого, зобов`язаний:

- здійснювати контроль за дотриманням за дотриманням законів при прийомі, утриманні і звільненні засуджених, вирішує правові питання і контролює виконання судових рішень за час відбування покарання відділу (п. 2.37);

- вивчати особові справи засуджених, визначає дефекти в особових справах, контролює їх усунення (п. 2.38);

- брати участь у роботі комісії з розгляду матеріалів на умовно-дострокове звільнення заміну не відбутої частини покарання більш м`яким, переведення до відділення соціальної реабілітації, встановлення адміністративного нагляду та розгляду матеріалів щодо помилування засуджених (п. 2.39);

- здійснювати контроль за підготовкою і направленням матеріалів до суду на умовно-дострокове звільнення засуджених, заміну їм невідбутої частини покарання більш м`яким, зняття примусового лікування засудженим, встановлення адміністративного нагляду (п. 2.40).

З метою особистого незаконного збагачення на початку серпня 2020 року (більш точні дату та час у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим) перший заступник начальника Державної установи « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОСОБА_5 , перебуваючи за місцем служби на території Державної установи « ІНФОРМАЦІЯ_2 », за адресою: АДРЕСА_2 , з метою одержання неправомірної вигоди особисто висловив засудженому ОСОБА_8 вимогу про необхідність передачі йому грошових коштів в сумі від 2000 (двох тисяч) до 2500 (двох тисяч п`ятсот) доларів США за можливість достроково бути звільненим від відбування покарання у вигляді обмеження волі, пообіцявши скласти позитивну документацію, яка необхідна для представлення на розгляд комісії по умовно- достроковому звільненню, власний позитивний голос в ході її проведення та особисту участь у розгляді даного питання судом. При цьому, ОСОБА_5 обумовив, що неправомірну вигоду йому потрібно передати через сина засудженого - ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 . Крім того, вказану вимогу ОСОБА_5 17.09.2020 (точний час у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим) особисто підтвердив ОСОБА_8 уточнивши, що йому необхідно передати 2500 (дві тисячи п`ятсот) доларів США.

ОСОБА_8 усвідомлював, що у разі невиконання злочинних вимог ОСОБА_5 , його не буде умовно-достроково звільнено від відбування покарання у вигляді обмеження волі та він продовжить знаходитись в установі виконання покарань.

Так, 17.09.2020 на засіданні комісії Державній установі « ІНФОРМАЦІЯ_2 » по розгляду матеріалів засуджених на умовно- дострокове звільнення (протокол № 33), ОСОБА_5 , як й інші члени комісії, схвалив погодження опитувального листа щодо можливості застосування умовно-дострокового звільнення від відбування покарання засудженого ОСОБА_8 , за ст. 81 КК України, та підтримав рішення комісії про позитивний розгляд стосовно засудженого ОСОБА_8 , як такого, який сумлінною поведінкою та ставленням до праці довів своє виправлення.

В подальшому, 29.09.2020 (точний час у ході досудового розслідування встановити не надалось можливим) ОСОБА_5 при особистій зустрічі з засудженим ОСОБА_8 самостійно зменшив суму неправомірної вигоди до 1500 (однієї тисячі п`ятсот) доларів США.

Реалізуючи свій злочини умисел ОСОБА_5 до своєї протиправної діяльності 04.10.2020 залучив оперуповноваженого оперативної відділу Державної установи « ІНФОРМАЦІЯ_2 » ОСОБА_10 , якому доручив отримати грошові кошти, які мав передати ОСОБА_5 син засудженого ОСОБА_8 .

Цього ж дня, а саме 04.10.2020, об 12 годині 00 хвилин, ОСОБА_5 та ОСОБА_10 реалізуючи злочинний умисел, за попередньою домовленістю, на автомобілі марки «Great Woll СЗО», чорного кольору, державні номерні знаки НОМЕР_2 , що належить ОСОБА_5 прибули за адресою АДРЕСА_3 де проживає ОСОБА_9 , зупинившись неподалік зателефонували ОСОБА_9 та повідомили, щоб останній виніс грошові кошти до вхідних воріт домоволодіння де ОСОБА_10 отримав від ОСОБА_9 раніше обумовлену неправомірну вигоду в розмірі 1200 доларів США (однієї тисячі двохсот доларів США), що станом на 04.10.2020 відповідно до офіційного курсу НБУ становило 33 396 грн. (тридцять три тисячі триста дев`яносто шість гривень) для передачі ОСОБА_5 за вирішення питання про умовно-дострокове звільнення ОСОБА_8 .

На даний час нами підозрюваному ОСОБА_5 у кримінальному провадженні за №0000846, зареєстрованому у ЄРДР 18.08.2020, надається правова допомога.

В ході проведення досудового розслідування 05.10.2020 допитаний ОСОБА_9 , в анкетних даних якого вказаний номер мобільного телефону НОМЕР_3 , яким він користувався. ОСОБА_9 пояснив, що його батько ОСОБА_8 засуджений і відбуває покарання в установі « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». У вересні 2020 року батько йому повідомив, що у нього буде моживість умовно-достроково звільнитись за умови надання неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів керівництву колонії. За проханням батька 04.10.2020 він повинен був зустрітися з особою, якій небхідно було передати грошові кошти. На його телефон зателефонувала невідома особа і повідомила, що чекає його на вулиці та запропонувала зустрітися. Вже на вулиці він зателефонував цій особи, у відповідь ця особа (як він зрозумів це був ОСОБА_5 ) повідомила що на вулиці його чекає хлопець у темно-синьому спортивному костюмі. Потім він бачив як повільно проїхав чорний автомобіль з київськими номерами, у якому сидів ОСОБА_5 .

Підозрюваний ОСОБА_5 від надання пояснень відмовися на підставі ст.63 Конституції України.

Для встановлення або спростування вказаних ОСОБА_8 обставин, а саме його телефонних розмов з ОСОБА_5 та іншими працівниками установи « ІНФОРМАЦІЯ_2 », їх кількість та періодичність, з`ясування ініціатора телефонних розмов між ними, необхідно отримати інформацію щодо телефонних зв`язків даних осіб, інформацію про місце їх перебування на час здійснення телефонних дзвінків один одному та деталізацію цих дзвінків протягом часу з 01.08.2020 по 04.10.2020 (включно).

Вказана інформація матиме доказове значення у кримінальному провадженні та необхідна для встановлення істотних обставин у кримінальному провадженні стосовно ОСОБА_5 , зокрема для доведення можливого провокування ОСОБА_5 на вчинення злочину з боку ОСОБА_8 , і тим самим піддати сумніву доведеність вини ОСОБА_5 на його користь.

Зазначені обставини неможливо довести у інший спосіб ніж шляхом отримання тимчасового доступу до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю і перебуває у володінні оператора мобільного зв`язку.

З метою неупередженого проведення досудового розслідування по кримінальному провадженню стосовно ОСОБА_5 , забезпечення його права на захист, реалізації права збирання доказів щодо невинуватості у вчинені ОСОБА_11 кримінального правопорушення, у якому підозрюється останній, вважаємо за необхідне внести на розгляд суду клопотання про надання тимчасового доступу до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю і перебуває у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 .

Дана інформація представляє собою роздруківку телефонних дзвінків про з`єднання абонента номером за номером НОМЕР_1 , яким користувалася понята ОСОБА_6 , а саме інформацію про вхідні та вихідні з`єднання, їх тривалість (в тому числі з`єднання нульової тривалості), режим в літаку, зміст та СМС - повідомлення абонента в період з 01.08.2020 по 04.10.2020 (включно), із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен.

Наведені відомості підлягають вилученню у зв`язку з тим, що їх необхідно дослідити та у випадку складання обвинувального акту надати до суду. Таким чином, є достатні підстави вважати, що вказані відомості мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, тому необхідно отримати тимчасовий доступ та дозвіл на вилучення вказаних відомостей.

Відповідно до ст. 39 Закону України «Про телекомунікації» оператори телекомунікацій зберігають та надають інформацію про з`єднання свого абонента у порядку, встановленому законом.

Відповідно до положень п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України інформація, яка перебуває в електронних документах оператора телекомунікацій (мобільного зв`язку) ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », відноситься до охоронюваної законом таємниці та порядок доступу до неї регулюється положеннями ч.6 ст.163 КПК України.

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується з метою досягнення дієвості цього провадження (ст. 131 КПК України).

Згідно ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

За змістом ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. У клопотанні зазначаються: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставину кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Відповідно до частин 5 та 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання,мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю. Слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Згідно ч. 7 ст. 163 КПК України, слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

За такого, з огляду на суть кримінального правопорушення, за яким здійснено правову кваліфікацію кримінального провадження, враховуючи те, що захист позбавлений можливості витребувати інформацію про зв`язок абонентів та надання телекомунікаційних послуг іншим способом як шляхом звернення до слідчого судді з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, оскільки дана інформація містить охоронювану законом таємницю, суд дійшов висновку про те, що такий ступінь втручання до зазначених вище документів, повністю виправдовує потреби сторони захисту.

З урахуванням викладеного і керуючись статтями 132, 160, 163, 164 Кримінального процесуального кодексу України, слідчий суддя

УХВАЛИВ:

Клопотання адвокатів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 в інтересах підозрюваного ОСОБА_5 у кримінальному провадженню № 0000846 від 18.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю - задовольнити.

Надати захисникам підозрюваного ОСОБА_5 адвокатам ОСОБА_3 , ОСОБА_4 - тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, що знаходяться у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю вилучення інформації на паперовому та електронному носії, що містить відомості про з`єднання абонента за номером НОМЕР_1 , яким користувалася понята ОСОБА_6 , а саме інформацію про вхідні та вихідні з`єднання, їх тривалість (в тому числі з`єднання нульової тривалості), режим в літаку, зміст та СМС - повідомлення абонента в період з 01.08.2020 по 04.10.2020 (включно), із зазначенням місцезнаходження на протязі вказаного періоду часу, адреси розташування базових станцій, вказівкою азимутів ретрансляційних антен.

Строк дії ухвали до 22.01.2021 року (включно).

Роз`яснити положення частини 1 статті 166 КПК України, згідно яким, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до документів, може бути постановлена ухвала про дозвіл на проведення обшуку з метою відшукання і вилучення вказаних документів.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення на ухвалу можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1