справа № 243/5552/19
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

01 грудня 2020 року м. Слов`янськ

Слов`янський міськрайонний суд Донецької області у складі:

головуючий суддя ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

засудженої ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду у м.Слов?янську клопотання засудженої ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з урахуванням положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838VIII Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

В С Т А Н О В И В :

23 листопада 2020 року на розгляд до суду надійшло клопотання засудженої ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з урахуванням положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання. Обґрунтовуючи свої вимоги засуджена зазначає, що Конституцією України передбачено зворотну дію нормативно-правового акту в часі (ретроактивна дія), тобто можливість його застосування до подій і дій, що мали місце до набрання ним чинності лише в тих випадках, коли він пом`якшує або скасовує юридичну відповідальність особи. Оскільки досудове розслідування у кримінальному провадженні, в межах якого її було засуджено за вчинення злочину, було розпочато 06.03.2019, посилаючись на постанову Верховного Суду № 663/537/17, просила застосувати до неї ч.5 ст.72 КК України, та зарахувати їй у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судовому засіданні засуджена доводи своєї заяви підтримала, просила її задовольнити.

Прокурор у судовому засіданні заперечила проти задоволення заяви, зазначила, що положення ч.5 ст.72 КК України у попередній редакції, згідно з якими зарахуванню у строк покарання підлягав строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, до засудженої не можуть бути застосовані, оскільки вчинений нею злочин відбувся 06.03.2019.

Захисник адвокат ОСОБА_4 під час вирішення зазначеного питання підтримала доводи засудженої.

Відповідно до положень частини 4 статті 539 КПК України суд вважає можливим провести судовий розгляд клопотання у відсутність потерпілої.

Відповідно до положень частини 1 статті 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Відповідно до положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», частина п?ята статті 72 КК України передбачає зарахування судом строку попереднього ув?язнення в разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, в межах якого до особи було застосовано попереднє ув?язнення, із розрахунку один день попереднього ув?язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України від 18.05.2017 р. № 2046VIII Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув?язнення до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни, а саме попереднє ув?язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день. Зазначений закон набрав законної сили 21.06.2017 р.

Згідно з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, викладеним у постанові № 663/537/17 від 29.08.2018 (на яку посилається засуджена), положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають інші кримінально-правові наслідки діяння у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що іншим чином погіршує становище особи, відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Вироком Слов`янського міськрайонного суду від 23.04.2020, який набув законної сили 26.05.2020, встановлено, що ОСОБА_5 вчинила злочин, передбачений ч.2 ст.121 КК України, 06 березня 2019 (а.к.п.142-165, т.2). Станом на момент вчинення злочину положення ч.5 ст.72 КК України викладено в редакції Закону України № 2046-VIII, якою передбачено зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку день за день. Норма ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Ця норма за своєю суттю та цілями не виконує функцію вирішення процесуальних питань, а є складовою частиною інституту призначення покарання, який, у свою чергу, є одним з кримінально-правових інститутів, передбачених у розділі ХІ Загальної частини КК України. Таким чином, положення ч.5 ст.72 КК України має бути застосоване до ОСОБА_5 в тій редакції, яка була чинна на момент вчинення нею злочину, тобто станом на 06.03.2019. Зазначеним положенням передбачено зарахування судом у строк покарання строку попереднього ув`язнення день за день.

Зі змісту вироку суду від 23.04.2020 вбачається, що судом зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення дорівнює 1 дню позбавлення волі, отже положення ч.5 ст.72 КК України застосовані до ОСОБА_5 під час ухвалення вироку.

Враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку про відсутність законних підстав для задоволення клопотання ОСОБА_5 .

Керуючись статтями 537 та 539 КПК України, суд

У Х В А Л И В :

Клопотання засудженої ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з урахуванням положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838 VIII Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання - залишити без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до Донецького апеляційного суду через Слов`янський міськрайонний суд Донецької області протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя
Слов`янського міськрайонного суду ОСОБА_1