Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/653/20 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.08.2020 року. м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , на ухвалу Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 12.06.2020, якою

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянину України уродженцю та жителю АДРЕСА_1 , не працюючому,

відмовлено в задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015.

За участі учасників кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_7 ,
засудженого ОСОБА_6 ,
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 12.06.2020відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015.

Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що засуджений ОСОБА_6 в період з 11.01.2019 відбував покарання за іншим вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 18.10.2018 року, не будучи попередньо ув`язненим в межах даного кримінального провадження, а тому дія Закону № 838-VIII на нього не розповсюджується.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі, а саме в період з 11.01.2019 по 26.01.2020, оскільки у вказаний період він перебував не у виправній колонії, а саме в умовах слідчого ізолятора.

Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_6 , який підтримав свою апеляційну скаргу, думку прокурора, яка заперечила її задоволення, дослідивши матеріали клопотання, а також проаналізувавши доводи апеляційної скарги засудженого, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з таких підстав.
Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно з абз. 2 ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк:а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичну закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів клопотання ОСОБА_6 засуджено вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 26.12.2019 за ч. 3 ст. 185 КК України до 4 (чотирьох) років позбавлення волі, за ч. 2 ст. 309 КК України до 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань, остаточно призначено покарання у вигляді 4(чотирьох) років 3-х місяців позбавлення волі. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, призначено ОСОБА_6 за даним вироком та вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 18.10.2018, остаточне покарання у вигляді позбавлення волі строком на 6 (шість) років. У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 28.08.2015 по 04.07.2016, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 11.01.2019 до набрання вироком законної сили, з розрахунку день за день.

Як вбачається з вироку районного суду, злочин за ч. 2 ст. 309 КК України скоєний ОСОБА_6 - 31.07.2015.
Отже, згідно із п. 103 Правової позиції Великої Палати Верховного Судувід 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (далі правова позиція від29.08.2018), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 (пряма дія Закону № 838 - VІІІ).
Відповідно до п. 106 вищевказаної Правової позиції від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжувализастосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046 - VІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838 - VІІІ.
Крім того, відповідно до змін, внесених до ч. 5 ст. 72 КК України, а саме ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015, у строк попереднього ув`язнення включається строк, зокрема перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Отже, як зазначає сам ОСОБА_6 та в судовому засіданні апеляційного суду також підтвердив представник ДУ Кропивницька ВК-6, надавши суду інформацію з особової справи засудженого, що останній після набрання вироком Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 18.10.2018 законної сили, не був етапований до виправної колонії, а тимчасово залишався в місцях попереднього ув`язнення, оскільки цим же судом на той час розглядалось дане кримінальне провадження стосовно нього і він безпосередньо приймав участь у його судовому розгляді.
Також, факт перебування ОСОБА_6 у цей період саме у місцях попереднього ув`язнення підтверджується і довідкою наданою апеляційному суду з Державної установи «Кропивницький слідчий ізолятор» від 10.08.2020 за № 7/5059, відповідно до якої останній вибув лише 06.08.2020 до ДУ «Кропивницька ВК(№6) для подальшого відбуття покарання.

Згідно даних з єдиного державного реєстру судових рішень вирок Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 18.10.2018 набрав законної сили 18.12.2018, а тому колегія суддів вважає помилковим висновок місцевого суду про те, що засуджений ОСОБА_6 з 11.01.2019 по 26.01.2020 утримувався під вартою в УВП №14 м. Кропивницький на підставі вищевказаного вироку суду від 18.10.2018, оскільки вказаний вирок суду з 18.12.2018 підлягав до виконання, а тому ОСОБА_6 за цим вироком суду міг перебувати лише у місцях позбавлення волі.

Районний суд у резолютивній частині вироку від 26.12.2019 хоча й зарахував ОСОБА_6 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 11.01.2019 до набрання вироком законної сили, але помилково зазначив з розрахунку день за день, а потрібно було зарахувати з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Оскільки, вказаний вирок суду в апеляційному порядку не оскаржувався та набрав законної сили 26.01.2020, то засудженому ОСОБА_6 слід зарахувати відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015, у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню в період з 11.01.2019 по 26.01.2020.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає задоволенню, а ухвала Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 12.06.2020 скасуванню.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити, а ухвалу Новоукраїнського районного суду Кіровоградської області від 12.06.2020, якою ОСОБА_6 відмовлено в задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в період з 11.01.2019 по 26.01.2020 у строк покарання, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015 - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково та зарахувати йому відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015, у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню в період з 11.01.2019 по 26.01.2020 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
З оригіналом згідно:

Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2