ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/436/19Головуючий по 1 інстанції: ОСОБА_1
Справа № 711/7180/19 Категорія: ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач в апеляційній інстанції: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 грудня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого-суддіОСОБА_2
суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю: секретаря судового засідання прокурора ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,
засудженогоОСОБА_7 ,
представника Черкаської ВК № 62ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 18 вересня 2019 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення, -

в с т а н о в и л а :

05.09.2019 засуджений ОСОБА_7 звернувся до Придніпровського районного суду м. Черкаси з клопотанням про застосування щодо нього положень ч. 5 ст. 72 КК України та зарахування в строк покарання період його перебування в умовах СІЗО з 07.07.2017 по 21.06.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

18 вересня 2019 року ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси відмовлено в задоволенні зазначеного клопотання, оскільки відсутні правові підстави для зарахування у строк покарання терміну перебування під вартою з 07.07.2017 по 21.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій, вважаючи її незаконною, просив скасувати та перерахувати строк попереднього ув`язнення з 07.07.2017 по 21.06.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки для цього є всі правові підстави.

Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_7 , який підтримав подану апеляційну скаргу просив її задовольнити; думку прокурора ОСОБА_6 та представника Черкаської ВК № 62 ОСОБА_8 , які погодилися з апеляційною скаргою засудженого, вивчивши матеріали кримінального провадження та особової справи засудженого ОСОБА_7 , обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до задоволення, з наступних підстав.
Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Так, відповідно до ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Під час апеляційного розгляду, колегією суддів встановлено, що ОСОБА_7 був засуджений вироком Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017 за ч. 3 ст. 185 КК України, до 3 років позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу обрано тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_7 визначено рахувати з 07.07.2017 та зараховано в строк відбування покарання термін знаходження під вартою з 26 січня по 27 січня 2016 року (два дні).

Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 21.06.2018 вирок Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017 щодо ОСОБА_7 залишено без змін.

Вирок Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017 щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 21 червня 2018 року.

26 жовтня 2018 року ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси ОСОБА_7 зараховано у строк відбутого покарання термін попереднього ув`язнення з 26.01.2016 по 27.01.2016 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 18.09.2019 відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування у строк відбутого покарання терміну попереднього ув`язнення з 07.07.2017 по 21.06.2018 день набрання вироком законної сили, мотивуючи тим, що до засудженого ОСОБА_7 не застосовувалось попереднє ув`язнення, засуджений взятий під варту для відбування покарання згідно вироку Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017.
Колегія суддів вважає обґрунтованими доводи засудженого ОСОБА_7 про неправильне застосування судом першої інстанції положення ч. 5 ст. 72 КК України.

Як вбачається з оскаржуваної ухвали суду першої інстанції, відмовляючи в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 , суд першої інстанції не врахував положення ч. 2 ст. 4, частин 1, 2 ст. 5 КК України та не застосував закон України про кримінальну відповідальність - ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIIIвід 26 листопада 2015 року).

Згідно вироку Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017 ОСОБА_7 вчинив злочин до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року (обрання вироком суду запобіжного заходу у виді тримання під вартою до набрання вироком законної сили).

Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні вказаної норми закону.

Згідно з вимогами ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Частиною 2 ст. 5 КК України встановлено, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Закон № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи в розумінні ст. 5 КК України.

Закон № 2046-VIII від 18 травня 2017 року є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином погіршує становище особи в розумінні ст. 5 КК України, оскільки вводить (повертає) коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

29.08.218 Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) та зазначила, що ч.5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переважаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до положень ч.6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02 червня 2016 року № 1402-VIII, висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

З огляду на вищевикладене апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає до задоволення, а тому ухвала Придніпровського районного суду від 18.09.2019 підлягає скасуванню, в зв`язку з неправильним застосуванням судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, з постановленням нової ухвали, якою слід зарахувати у строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 термін його попереднього ув`язнення з 07.07.2017 по 21.06.2018 (день набрання вироком Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017 законної сили), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII, звільнивши його з-під варти негайно, оскільки він відбув покарання, яке йому призначено за вироком суду .

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 18 вересня 2019 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення, - скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення, - задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Святошинського районного суду м. Києва від 07.07.2017 термін попереднього ув`язнення з 07.07.2017 по 21.06.2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Звільнити засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з-під варти негайно, якщо в уповноваженої службової особи місця ув`язнення, під вартою в якому перебуває, ОСОБА_7 , відсутнє інше судове рішення, що набрало законної сили і прямо передбачає тримання його під вартою.

Ухвала касаційному оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді