Справа № 202/815/17
Провадження № 1-кп/202/16/2019
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2019 року колегія суддів Індустріального районного суду м. Дніпропетровська

у складі: головуючого судді - ОСОБА_1
суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3
секретаря судового засідання - ОСОБА_4 ,

за участю учасників кримінального провадження:
прокурора - ОСОБА_5
захисника - ОСОБА_6
обвинуваченого - ОСОБА_7
представника потерпілого - ОСОБА_8 ,

розглядаючи у підготовчому судовому засіданні заяву захисника обвинуваченого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_6 про відвід прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_5 у кримінальному провадженні № 0000529, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 05.07.2016 року, за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 15, п. 6, 11 ч. 2 ст. 115 КК України, -

ВСТАНОВИЛА:

В провадженні Індустріального районного суду м. Дніпропетровська знаходиться кримінальне провадження № 0000529, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 05.07.2016 року, за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 15, п. 6, 11 ч. 2 ст. 115 КК України.
В підготовчому судовому засіданні захисником обвинуваченого ОСОБА_7 адвокатом ОСОБА_6 заявлено відвід прокурору Дніпропетровської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_5 .
Заявлений відвід мотивовано тим, що у підготовчому судовому засіданні прокурором Дніпропетровської місцевої прокуратури № 1 надана постанова про зміну групи прокурорів у даному кримінальному провадженні, яка підписана заступником прокурора Дніпропетровської області. Сторона захисту вважає, що прокурор Дніпропетровської області, його заступники відповідно до чинних норм КПК України, Закону України «Про прокуратуру» не наділені повноваженнями у конкретному кримінальному провадженні визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури прокурорів місцевої прокуратури, оскільки вони, у процесуальному розумінні повноважень прокурора не є для вказаних прокурорів прокурором вищого рівня. За таких обставин вважає, що прокурор Дніпропетровської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_5 не являється уповноваженим суб`єктом прокурором в даному кримінальному провадженні, а його участь викликає сумніви в його неупередженості та особистій заінтересованості до результатів розгляду кримінального провадження.
Обвинувачений ОСОБА_7 підтримав думку захисника.
Прокурор просив вирішити питання на розсуд суду.
Представник потерпілого ОСОБА_8 також просив вирішити питання на розсуд суду.
Колегія суддів вивчивши заяву про відвід, заслухавши думку учасників підготовчого судового розгляду, дослідивши постанову заступника прокурора області від 20 червня 2019 року про зміну групи прокурорів (процесуальних керівників) у кримінальному провадженні, дійшла наступного.

Згідно ст. 37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів. Прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами 4 та 5 статті 36, частиною 3 статті 313, частиною 2 статті 341 КПК України та частиною 3 ст. 37 КПК України. Якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення зави про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу через неефективність здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.

Відповідно до статті 17 Закону України «Про прокуратуру» прокурори здійснюють свої повноваження у межах, визначених законом, і підпорядковуються керівникам виключно в частині виконання письмових наказів адміністративного характеру, пов`язаних з організаційними питаннями діяльності прокурорів та органів прокуратури.

Адміністративне підпорядкування прокурорів не може бути підставою для обмеження або порушення незалежності прокурорів під час виконання ними своїх повноважень.

Керівник обласної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної обласної прокуратури та керівниками окружних прокуратур, розташованих у межах адміністративно-територіальної одиниці, що підпадає під територіальну юрисдикцію відповідної обласної прокуратури.

Перші заступники та заступники керівників органів прокуратури відповідно до розподілу обов`язків мають право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання підлеглими прокурорами відповідного органу прокуратури.

Під час здійснення повноважень, пов`язаних з реалізацією функцій прокуратури, прокурори є незалежними, самостійно приймають рішення про порядок здійснення таких повноважень, керуючись при цьому положеннями закону, а також зобов`язані виконувати лише такі вказівки прокурора вищого рівня, що були надані з дотриманням вимог цієї статті.

Прокурори вищого рівня мають право давати вказівки прокурору нижчого рівня, погоджувати прийняття ним певних рішень та здійснювати інші дії, що безпосередньо стосуються реалізації цим прокурором функцій прокуратури, виключно в межах та порядку, визначених законом. Генеральний прокурор має право давати вказівки будь-якому прокурору.

Прокурором вищого рівня є:

1) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів окружної прокуратури - керівник окружної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків;

2) для прокурорів, керівників та заступників керівників підрозділів обласної прокуратури - керівник обласної прокуратури чи його перший заступник або заступник відповідно до розподілу обов`язків.

Накази адміністративного характеру, а також вказівки, що прямо стосуються реалізації прокурором функцій прокуратури, видані (віддані) в письмовій формі в межах повноважень, визначених законом, є обов`язковими до виконання відповідним прокурором.

Відповідно до п.9 ч.1 ст. 3 КПК України керівник органу прокуратури - Генеральний прокурор України, керівник регіональної прокуратури, керівник місцевої прокуратури та їх перші заступники і заступники, діють у межах своїх повноважень.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого в самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За таких обставин колегія суддів дійшла висновку, що заступник прокурора області начальник управління старший радник юстиції ОСОБА_9 як заступник керівника обласної прокуратури - органу прокуратури, у конкретному кримінальному провадженні вправі визначати, змінювати прокурорів, визначати групу прокурорів, старшого прокурора такої групи відповідного відділу прокуратури Дніпропетровської області.

Заступник прокурора Дніпропетровської області відповідно до вищевказаних норм КПК України, Закону України «Про прокуратуру» не наділений повноваженнями у конкретному кримінальному провадженні визначати групу прокурорів із включенням до її складу прокурорів іншого рівня прокуратури - прокурорів місцевої прокуратури, оскільки він, на переконання колегії суду, у процесуальному розумінні повноважень прокурора, не є для вказаних прокурорів, прокурором вищого рівня. Досудове розслідування вказаного кримінального провадження здійснювалось слідчим слідчого управління ГУНП в Дніпропетровській області, обвинувальний акт до суду був направлений прокурором відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_10 .

Обставина зміни (необхідність зміни групи прокурорів), зазначена у постанові від 20 червня 2019 року, а саме: кадрові зміни у прокуратурі Дніпропетровської області, є такою, що не відповідає підставам за яких, відповідно до ст. 37 ч.2,3 КПК України може бути здійснена заміна прокурора.

Відповідно до ст. 77 КПК України прокурор не має права брати участь у кримінальному провадженні: якщо існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості

Враховуючи викладене колегія суддів прийшла до висновку, що прокурор Дніпропетровської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_5 є неналежним прокурором у кримінальному проваджені № 0000529 від 05.07.2016 року, оскільки його включення до складу групи прокурорів, здійснено без дотримання вимог КПК України, закону України «Про прокуратуру», у зв`язку з цим, на переконання колегії суддів, у сторони захисту існують обґрунтовані підстави вважати, що наявні обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості, а тому заява про відвід підлягає задоволенню, прокурор ОСОБА_5 відводу.

Відповідно до ч. 1 ст. 83 КПК України у разі задоволення відводу прокурора у кримінальному провадженні повинні бути невідкладно призначені інший прокурор керівником органу прокуратури.

Враховуючи викладене, ст. 19 Конституції України, керуючись ст.ст. 3,37,77,80,81,83,371 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Заяву захисника обвинуваченого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_6 про відвід прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_5 у кримінальному провадженні № 0000529, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 05.07.2016 року, за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 15, п. 6, 11 ч. 2 ст. 115 КК України, задовольнити.

Копію вказаної ухвали надіслати керівнику прокуратури Дніпропетровської області для відома і забезпечення участі у підготовчому судовому засіданні належного прокурора.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню не підлягає.

Головуючий: ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3