Житомирський апеляційний суд
Справа №274/408/20 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 червня 2020 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 274/408/20 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 26 лютого 2020 року, якою заяву засудженого ОСОБА_7 задоволено частково та зараховано йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 24.05.18 року до 24.06.18 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23.05.2018 року, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 27.05.19 року до 26.12.19 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою без повного та всебічного з`ясування обставин справи. Зазначає, що в період з 27.05.19 року до 26.12.19 року виконання вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року було зупинено і він утримувався під вартою для розгляду кримінального провадження щодо нього в апеляційному суді.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення з 27.05.19 року до 26.12.19 року у строк відбування покарання з розрахунку день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Задовольняючи частково клопотання засудженого ОСОБА_7 , суд першої інстанції виходив з того, що ОСОБА_7 засуджений вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року за ч. 2 ст. 147 КК України на 8 років позбавлення волі.

Також вказаним вироком в строк покарання ОСОБА_7 було зараховано строк попереднього ув`язнення з 29.01.17 року до 23.05.18 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Враховуючи, що до набрання вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року законної сили запобіжний захід засудженому ОСОБА_7 залишено у виді тримання під вартою, а даний вирок набрав законної сили 25.06.18 року, суд першої інстанції дійшов висновку про зарахування засудженому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 23.05.18 року по 25.06.18 року (день набрання вироком законної сили), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі

Разом з тим, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для зарахування засудженому ОСОБА_7 у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 27.05.19 року до 26.12.19 року для участі у апеляційному розгляді справи, оскільки вказаний факт мав місце вже після набрання вироком законної сили, а також після набрання 21 червня 2017 року чинності Законом України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення" від 18 травня 2017 року.

Заслухавши доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_7 та його захисника в підтримання апеляційної скарги, думку прокурора в часткове заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_7 засуджений вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року за ч.2 ст. 147 КК України на 8 років позбавлення волі, зараховано в строк покарання ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 29.01.2017 року до 23.05.2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.п. 13-14).

Згідно розпорядження Білоцерківського міськрайонного суду Київської області вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року щодо ОСОБА_7 набрав законної сили 25.06.2018 року (а.п.15).

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо зарахування засудженому ОСОБА_7 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 24.05.2018 року до 24.06.2018 року відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України ( в редакції 26.11.2015р.).

Разом з тим, згідно відповіді ДУ «Бердичівська ВК (№70)» на запит апеляційного суду, засуджений ОСОБА_7 на підставі ухвали Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13.05.2019 року прибув 27.05.2019 року до ДУ «Київський слідчий ізолятор» для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження для подання апеляційної скарги.

Крім того, зі змісту ухвали Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 13.05.2019 року вбачається, що 02.07.2018 року одночасно із клопотанням про ознайомлення з матеріалами кримінального провадження до суду надійшла апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 (а.п. 16).

Ухвалою Київського апеляційного суду від 10.10.2019 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року відносно ОСОБА_7 та зупинено виконання вказаного вироку місцевого суду (а.п 17).

Відповідно ч.1 ст. 400 КПК України подання апеляційної скарги на вирок або ухвалу суду зупиняє набрання ними законної сили та їх виконання, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку, що в зв`язку з поданням ОСОБА_7 апеляційної скарги на вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року щодо нього, вказаний вирок, на момент перебування останнього в ДУ «Київський слідчий ізолятор» з 27.05.2019 року, вважається таким, що не набрав законної сили.

Ухвалою Київського апеляційного суду від 05.12.2019 року закрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року, у зв`язку з відмовою обвинуваченого від апеляційної скарги (а.п. 18).

Таким чином, вирок Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року набрав законної сили 05.12.2019 року.

Наведені обставини підтверджуються і копією вироку Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23 травня 2018 року з відміткою про набрання вироком законної сили 05.12.2019 року.

Проте, суд першої інстанції не звернув уваги на зазначене при розгляді заяви засудженого ОСОБА_7 .

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в постанові від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Згідно ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, і строк перебування особи, яка відбуває покарання в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

За таких обставин, враховуючи, що злочин за який засуджено ОСОБА_7 було вчинено до 20.06.2017 року і з 27.05.2019 року останній утримувався в місцях попереднього ув`язнення, в зв`язку з поданням апеляційної скарги та в період апеляційного розгляду, колегія суддів дійшла висновку про зарахування у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 27.05.2019 року відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) до набрання вироком законної сили відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зазначення апелянтом про зарахування йому строку попереднього ув`язнення до 26.12.2019 року, не ґрунтується на вимогах закону, оскільки згідно вищенаведеного, вирок суду щодо нього набрав законної сили 05.12.2019 року.

Крім того, в судовому засіданні апеляційного суду засуджений та його захисник уточнили свої вимоги і просили зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 27.05.2019 року до 05.12.2019 року.

На підставі викладеного, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а ухвала суду першої інстанції зміні із зарахуванням засудженому ОСОБА_7 додатково строку його попереднього ув`язнення, встановленого при апеляційному розгляді.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 26 лютого 2020 року, якою заяву засудженого ОСОБА_7 задоволено частково та зараховано йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 24.05.18 року до 24.06.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23.05.2018 року змінити.

Зарахувати додатково засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 27.05.2019 року до 05.12.2019 року у строк відбування покарання за вироком Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 23.05.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: