Номер провадження: 11-сс/813/1745/19
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.11.2019 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретаря судового засідання ОСОБА_5 к
за участі прокурора ОСОБА_6
слідчого ОСОБА_7
захисника ОСОБА_8
підозрюваного ОСОБА_9
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника ОСОБА_10 в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 на ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 11.10.2019 року, якою в рамках кримінального провадження №0000932 від 17.06.2019 р. відносно:
ОСОБА_9 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Конопляне Іванівського району Одеської області, громадянина України, із вищою освітою, одруженого, офіційно не працевлаштованого, маючого на утриманні дітей 2004 та 2019 р.н., зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , даних щодо судимостей немає,
підозрюваного у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 187 та ч. 3 ст. 189 КК України, застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою,
встановив:

Оскаржуваною ухвалою слідчого судді в рамках кримінального провадження №0000932 від 17.06.2019 р. за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч. 2 ст. 189 та ч. 3 ст. 189 КК України було задоволено клопотання слідчого СУ ГУНП в Одеській області ОСОБА_11 та застосовано відносно підозрюваного ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком до 09.12.2019 року в межах строків досудового розслідування.
Мотивуючи своє рішення, слідчий суддя послався на те, що ОСОБА_9 обґрунтовано підозрюється у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 187 та ч. 3 ст. 189 КК України та в зазначеному кримінальному провадженні органом досудового розслідування було доведено наявність ризиків того, що підозрюваний може вдатись до спроб переховування від органів досудового розслідування та суду, незаконного впливу на потерпілих та свідків в зазначеному провадженні, а також вчинення іншого кримінального правопорушення, обумовлені тяжкістю покарання, що загрожує йому у разі визнання винуватим у вчиненні інкримінованих злочинів, їх зухвалістю та суспільно-небезпечним характером, характеристикою особи підозрюваного, а також процесуальною можливістю останнього ознайомлюватись із матеріалами кримінального провадження, в яких містяться анкетні дані свідків та потерпілих.

З огляду на викладене, слідчий суддя дійшов висновку про те, що стороною обвинувачення було доведено неможливість обрання підозрюваному ОСОБА_9 більш м`якого запобіжного заходу.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_10 в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 зазначив, що вважає оскаржувану ухвалу необґрунтованою та постановленою з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону з наступних підстав:
- у врученому 11.10.2019 р. його підзахисному повідомленні про підозру відсутнє обґрунтування причетності саме ОСОБА_9 до вчинення інкримінованих йому злочинів, натомість, в повідомленій підозрі деталізовані діяння ОСОБА_12 , а з наявних матеріалів, доданих до клопотання, вбачається, що події вчинялись особами, які були в балаклавах, тому не є зрозумілим, за якими прикметами було здійснено впізнання осіб за фотознімками їх обличчя, у зв`язку із чим підозра не є обґрунтованою;
- ризик можливого переховування підозрюваного ОСОБА_9 від органів досудового розслідування та суду не є доведеним, оскільки впродовж всього досудового розслідування кримінального провадження протягом 4 місяців відсутні будь-які докази спроб підозрюваного переховуватись;
- стороною обвинувачення не було доведено недостатності застосування відносно підозрюваного більш м`яких запобіжних заходів, ніж тримання під вартою, натомість, ОСОБА_9 має постійне місце проживання, одружений та має малолітнього сина на утриманні.
Посилаючись на викладені обставини, захисник просить ухвалу слідчого судді скасувати та постановити нову, якою відмовити в задоволенні клопотання слідчого про застосування відносно підозрюваного ОСОБА_9 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.
Заслухавши доповідь судді, пояснення захисника та підозрюваного, які підтримали доводи апеляційної скарги та просили її задовольнити, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновків про таке.
Частина перша ст. 404 КПК України передбачає, що суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду 1-ої інстанції в межах апеляційної скарги.
Разом з тим, ч. 1 ст. 370 КПК України передбачає, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
У відповідності до ч. 1 ст. 183 КПК України, тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі, якщо прокурор доведе, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не зможе запобігти ризикам, передбаченим ст. 177 цього Кодексу.

Згідно з приписом п. 4 ч. 2 ст. 183 КПК України, запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не може бути застосований, окрім як до раніше не судимої особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину, за який законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк понад п`ять років.
Як вбачається з мотивувальної частини ухвали, слідчий суддя зазначених вище вимог кримінального процесуального закону дотримався в повній мірі та врахував їх при постановленні ухвали.
Так, з матеріалів провадження вбачається, що 11.10.2019 р. ОСОБА_9 було повідомлено про підозру у вчинені злочинів, передбачених ч. 3 ст. 187 та ч. 3 ст. 189 КК України (а.с. 133-137), а санкція ч. 3 ст. 187 КК України передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від 7 до 12 років із конфіскацією майна .

Відповідно до вимог ст. 194 КПК України, під час розгляду клопотання про обрання запобіжного заходу слідчий суддя, суд зобов`язаний встановити, чи доводять надані сторонами кримінального провадження докази обставини, які свідчать про наявність обґрунтованої підозри у вчиненні підозрюваним кримінального правопорушення, наявність достатніх підстав вважати, що існує хоча б один із ризиків, передбачених ст. 177 КПК України, і на які вказує слідчий і прокурор; недостатність підстав для застосування більш м`якого запобіжного заходу для запобігання ризику або ризикам, зазначеним у клопотанні.

При розгляді зазначеного кримінального провадження у відповідності до ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» колегія суддів застосовує Конвенцію «Про захист прав людини і основоположних свобод» (далі «Конвенція») та практику Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ), як джерело права.
Так, відповідно до п. 219 рішення у справі «Нечипорук та Йонкало проти України» від 21 квітня 2011 р., заява №42310/04, суд повторює, що термін «обґрунтована підозра» означає, що існують факти або інформація, які можуть переконати об`єктивного спостерігача в тому, що особа, про яку йдеться, могла вчинити правопорушення.
Органами досудового розслідування ОСОБА_9 підозрюється у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 187 та ч. 3 ст. 189 КК України, а саме в тому, що 27.09.2019 р. о 17:50 год., ОСОБА_12 , діючи за попередньою змовою із ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_9 та чотирма невстановленими особами, які використовували маски з метою приховування рис обличчя, маючи злочинний намір, направлений на заволодіння чужим майном, умисно, шляхом вільного доступу, проникли до торгівельної зали магазину «Soft-Club», розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Мала Арнаутська 60, де один із невстановлених нападників утримував в руці предмет, схожий на пістолет та спрямовував його в бік потерпілих, погрожуючи його застосуванням, а інша невстановлена особа утримувала в руці розкладний ніж, який демонструвала потерпілим з метою їх залякування та здійснення психологічного тиску, після чого ОСОБА_12 разом із ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_9 та чотирма невстановленими особами спричинили: потерпілому ОСОБА_15 тілесні ушкодження та матеріальний збиток на загальну суму 106 575 грн., заволодівши його мобільним телефоном, наручним годинником та ноутбуком; потерпілому ОСОБА_16 тілесні ушкодження та матеріальний збиток на загальну суму 59 500 грн., заволоділи його мобільним телефоном та наручним годинником; потерпілому ОСОБА_17 тілесні ушкодження та матеріальний збиток на загальну суму 30 600 грн., заволодівши його наручним годинником, грошовими коштами та мобільним телефоном.
В подальшому, 27.09.2019 р. приблизно о 18:30 годині, реалізовуючи свій злочинний намір, направлений на вимагання передачі чужого майна, ОСОБА_12 за попередньою змовою із ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_9 та чотирма невстановленими особами, примусово, по черзі, шляхом волочіння за верхній одяг по підлозі, перемістили потерпілих ОСОБА_17 , ОСОБА_15 та ОСОБА_16 до підсобного приміщення магазину «Soft-Club», де, шляхом застосування фізичної сили та морального тиску, виказуючи погрози застосування зброї та демонструючи її потерпілим, змусили потерпілих власноруч скласти розписки щодо боргових зобов`язань із обмеженим строком сплати фактично неіснуючого боргу, після чого невстановлені особи за вказівкою ОСОБА_12 прибули за адресами місця проживання потерпілих, де один з невстановлених осіб отримав, а фактично заволодів внаслідок вимагання, від близьких родичів потерпілих матеріальні цінності, грошові кошти, спричинивши таким чином матеріальний збиток потерпілому ОСОБА_17 на загальну суму 135 600 грн., потерпілому ОСОБА_16 на загальну суму 136 325 грн., потерпілому ОСОБА_15 на загальну суму 174 935 грн.
Не погоджуючись із доводами сторони захисту щодо відсутності в матеріалах справи доказів причетності ОСОБА_9 до вчинення інкримінованих йому злочинів, колегія суддів наголошує на тому, що обґрунтованість підозри ОСОБА_9 у вчиненні інкримінованих йому злочинів, передбачених ч. 3 ст. 187 та ч. 3 ст. 189 КК України навпаки підтверджується наданими апеляційному суду та долученими до клопотання матеріалами кримінального провадження, зокрема:

- протоколами допиту потерпілих ОСОБА_17 , ОСОБА_15 та ОСОБА_16 від 27.09.2019 р. (а.с. 26-31, 44-51 та 64-70 відповідно), які пояснили, що 26.09.2019 р. приблизно о 18 год., невідомі їм особи, проникнувши до торгівельної зали магазину «Soft-Club», розташованого за адресою: м. Одеса, вул. Мала Арнаутська 60, погрожуючи їм застосуванням насильства за допомогою предмета, схожого на пістолет та ножа, а також спричинивши тілесні ушкодження, заволоділи їх майном, після чого, шляхом застосування фізичної сили та морального тиску, виказуючи погрози застосування зброї та демонструючи її потерпілим, внаслідок вимагання отримали від близьких родичів потерпілих осіб матеріальні цінності та грошові кошти;
- протоколами пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 08.10.2019 р. та доданими до них довідками (а.с. 97-100, 101-104 та 105-108), відповідно до яких потерпілі ОСОБА_17 , ОСОБА_15 та ОСОБА_16 впізнали на фотознімках ОСОБА_9 як особу, яка приймала безпосередню участь у вимаганні грошових коштів.
Окрім того, колегія суддів також враховує правову позицію ЄСПЛ, викладену у рішенні «Ферарі-Браво проти Італії», відповідно до якої затримання та тримання особи під вартою, безумовно, можливе не лише у випадку доведеності факту вчинення злочину та його характеру, оскільки така доведеність сама по собі і є метою досудового розслідування, досягненню цілей якого і є тримання під вартою.

Водночас, колегія суддів не погоджується із доводами сторони захисту про існування на теперішній час підстав для застосування відносно підозрюваного ОСОБА_9 більш м`якого запобіжного заходу з огляду на наступні обставини.

У відповідності до ч. 1 ст. 177 КПК України, метою застосування запобіжного заходу є забезпечення виконання підозрюваним, обвинуваченим покладених на нього процесуальних обов`язків, а також запобігання спробам: переховуватися від органів досудового розслідування та/або суду; знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення; незаконно впливати на потерпілого, свідка, іншого підозрюваного, обвинуваченого, експерта, спеціаліста у цьому ж кримінальному провадженні; перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином; вчинити інше кримінальне правопорушення чи продовжити кримінальне правопорушення, у якому підозрюється, обвинувачується.
Як вбачається з обґрунтованих висновків слідчого судді, викладених в мотивувальній частині ухвали (а.с. 151), в даному кримінальному провадженні існують доведені органом досудового розслідування ризики того, що підозрюваний може переховуватись від органів досудового розслідування та суду, незаконно впливати на потерпілих та свідків в зазначеному провадженні, а також вчинити інше кримінальне правопорушення, обумовлені: наявністю обґрунтованої підозри останнього у вчиненні низки поєднаних із застосуванням та погрозою застосування фізичного та психічного насильства тяжких та особливо тяжкого злочину, передбаченого ч. 3 ст. 187 КК України, відповідальність за який встановлена лише у виді позбавлення волі строком від 7-ми до 12-ти років з конфіскацією майна; розміром завданої потерпілим особам майнової шкоди; характеристикою особи підозрюваного, який офіційно не працевлаштований; обізнаністю підозрюваного із особами потерпілих осіб та свідків, а також їх анкетними даними.

Водночас, апеляційний суд приймає до уваги та вважає такими, що відповідають дійсності твердження сторони захисту про те, що підозрюваний має постійне місце проживання, одружений та має на утриманні дітей, позитивно характеризується за місцем проживання, допомагає родичам та має ряд захворювань, проте зазначає, що хоча зазначені обставини й характеризують особу ОСОБА_9 із позитивної сторони, проте не зменшують існування встановлених та зазначених вище ризиків й не можуть бути підставою для застосування відносно останнього більш м`якого запобіжного заходу.
Більш того, апеляційний суд враховує, що відповідно до п.п. 34-36 рішення ЄСПЛ «Москаленко проти України», обґрунтована підозра щодо вчинення заявником тяжкого злочину могла бути підставою для його першого взяття під варту.

Обставин, передбачених ч. 2 ст. 183 КПК України, що виключають можливість застосування відносно підозрюваного ОСОБА_9 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою, ні слідчим суддею, ні апеляційним судом під час апеляційного розгляду не встановлено.
Таким чином, враховуючи викладені вищи обставини, колегія суддів приходить до переконання, що органом досудового розслідування була доведена неможливість застосування відносно підозрюваного ОСОБА_9 більш м`якого, ніж тримання під вартою, запобіжного заходу для запобігання названим вище ризикам та забезпечення належної процесуальної поведінки підозрюваного впродовж всього досудового розслідування кримінального провадження.
Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвали слідчого судді суд апеляційної інстанції має право залишити ухвалу без змін.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що підстав для задоволення апеляційної скарги захисника немає, оскільки слідчий суддя, з огляду на наявність в зазначеному провадженні обґрунтованості підозри, певних доведених ризиків, передбачених ч. 1 ст. 177 КПК України, а також обставини вчинення інкримінованих злочинів та характеристику особи підозрюваного ОСОБА_9 , дійшов обґрунтованого висновку про те, що відносно останнього необхідно застосувати найсуворіший запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який, на відміну від інших більш м`яких запобіжних заходів, зможе запобігти названим вище ризикам та забезпечити належну процесуальну поведінку підозрюваного, тому ухвала слідчого судді як законна та обґрунтована підлягає залишенню без змін.
Керуючись ст.ст. 177, 178, 183, 370, 404, 405, 407, 419, 422, 532 КПК України, апеляційний суд,-
ухвалив:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_10 в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 залишити без задоволення.
Ухвалу слідчого судді Київського районного суду м. Одеси від 11.10.2019 року, якою відносно ОСОБА_9 , підозрюваного у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 187 та ч. 3 ст. 189 КК України, застосований запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком до 09.12.2019 року залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Повний текст ухвали буде оголошено 18.11.2019 року о 16 годині 30 хвилин в залі судових засідань №10 Одеського апеляційного суду.

Судді Одеського апеляційного суду:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4