Провадження №11-кп/801/217/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 червня 2019 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

представника потерпілого ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_9 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду матеріали кримінального провадження №0000286за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_9 на вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 25 жовтня 2018 року, яким

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 громадянина України, з середньою технічною освітою за спеціальністю обслуговування комп`ютерних систем та мереж, не працюючого, не одруженого, раніше не судимого,
визнаного винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.361-1 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком 2 роки,

в с т а н о в и в :

ОСОБА_9 , в період з вересня 2015 року до 11 лютого 2016 року, у невстановлений точний день та час, перебуваючи за місцем свого тимчасового проживання - в буд. АДРЕСА_2 , за допомогою власного ноутбуку марки «Асег» серійним номером NXV64EU00121210A5DT600, із застосуванням особистого досвіду у створенні програмного забезпечення на мові програмування «Java» та «РНР», умисно, з корисливого мотиву створив шкідливий програмний засіб «CVV2 Bruteforce», який записав на твердотільний накопичувач даного ноутбука з метою використання для несанкціонованого втручання в роботу автоматизованої системи ПАТ «Державний Ощадний Банк України» (далі - AT «Ощадбанк») і платіжної системи «Portmone.com» для переказу чужих коштів через електронні системи. Дана програма призначена для несанкціонованого втручання в роботу електронно-обчислювальних машин (комп`ютерів), автоматизованих систем, та дозволяє знаючи номер і строк дії платіжної карти встановити діючий CVV2 - код захисту для платіжної карти, що надає можливість обходити механізм перевірки дійсності банківської карти по трьох значному коду CVV2/CVC2.
ОСОБА_9 , з метою реалізації свого злочинного наміру, в період 11-18 лютого 2016 року, в м. Вінниці, дізнався від працівника ТОВ «ДАТАКОЛ» ОСОБА_10 , який в силу своїх обов`язків мав право доступу до відомостей AT «Ощадбанк», та з яким підтримував товариські стосунки, інформацію про номер та строк дії чужих платіжних карт, зокрема: НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , НОМЕР_6 , НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , НОМЕР_9 , НОМЕР_10 , НОМЕР_11 , НОМЕР_12 , НОМЕР_13 , НОМЕР_14 , НОМЕР_15 , оформлені на ім`я фізичних осіб.
ОСОБА_9 , усвідомлюючи незаконність своїх дій, у вказаний період, знаходячись за місцем свого проживання, використовуючи ноутбук з підключеним доступом до мережі Інтернет, не санкціоновано втрутився в роботу автоматизованої системи AT «Ощадбанк» та платіжної системи «Portmone.com», у якій обрав визначені ним вищевказані номери платіжних карт та використав програмний засіб «CVV2 Bruteforce». В результаті своїх умисних дій встановив діючі CVV2 - коди захисту для платіжних карт в обхід механізму перевірки дійсності банківської карти по трьох значному коду НОМЕР_16 , тим самим отримав доступ до повної інформації клієнтів Банку та можливість здійснювати керування чужими рахунками від імені клієнтів у системі розрахунків Банку.
Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, ОСОБА_9 , володіючи персональними даними про клієнтів AT «Ощадбанк», упродовж 11-18 лютого 2016 року, в м. Вінниці, за допомогою власного ноутбуку, без дозволу Банку та відома клієнтів вказаних карт здійснив електронні розрахунки шляхом переказу коштів з рахунків/карт клієнтів AT «Ощадбанк» на інтернет-ресурси: «PAYPAL LIGHTINTHEB, PAYPAL MSRPOWER, PAYPAL BETTER, ROBOKASSA, ROBOKASSA ENTERTAINMEN, PAYPAL PORTPORTAL, PAYPAL CITIWIDETEC, PAYPAL XIAOQIAN890, Rozetka.com.ua, FLORISTIK.COM.UA1, YANDEX.MONEY, MAIL.RU, PAYMASTER, MASTERCARD, MICROSOFT STORE, SOFTKEY SHOP, ІНФОРМАЦІЯ_2 », в сумі 91 851,23 грн. та 386 757,27 руб., що еквівалентно національній валюті України, станом на момент вчинення злочину - 132 762,17 грн., на загальну суму 224613,60 грн., якими розпорядився на власний розсуд.
Відповідно до висновку експерта №7/34/17 від 12.04.2017 судової комп`ютерно-технічної експертизи встановлено, що твердотільному накопичувачі ноутбука, вилученого у ОСОБА_9 , виявлено файли «CVV2 Bruteforce», «РНР Bruteforce», що дозволяють обходити механізм перевірки дійсності банківської карти по трьох значному коду CVV2/CVC2, програму (інтегроване середовище розробки) IDE NetBeans 8.2, яке може використовуватись для розробки та запуску програми написаній на мові «РНР» та збереженої в каталозі «РНР Bruteforce» та програми написаній на мові «Java» в каталозі «CVV2 Bruteforce», а також виявлено файли з текстом «ROBOKASSA», «YANDEX.MONEY», «MICROSOFT STORE». Крім того, на оптичному диску, ОСОБА_9 , виявлено комп`ютерні програми «CVV2 Bruteforce», «РНР Bruteforce» та ідентичні зазначені файли на оптичному диску та накопичувачі ноутбуку.
Своїми умисними діями, ОСОБА_9 заподіяв AT «Ощадбанк» значну матеріальну шкоду, на загальну суму 224 613,60 грн., яка більше ніж в 100 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян на момент вчинення злочину, що виразилося у підриві ділової репутації державної банківської установи та усунення негативних наслідків для репутації банку, захисту законних прав та інтересів клієнтів, шляхом відшкодування коштів клієнтам на дану суму.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_9 просить скасувати оскаржуваний вирок суду першої інстанції та ухвалити новий, яким призначити йому покарання за ч.2 ст.361-1 КК України у вигляді позбавлення волі строком 2 роки, звільнивши його від відбування покарання на підставі ст.75 КК України із іспитовим строком 1 рік, мотивуючи свої вимоги тим, що вину у вчиненні даного злочину він визнав, щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину, раніше не судимий, після проголошення оскаржуваного вироку суду першої інстанції частково відшкодував шкоду завдану кримінальним правопорушенням.

Заслухавши обвинуваченого ОСОБА_9 , адвоката ОСОБА_7 , які підтримали вимоги викладені в апеляційній скарзі та просили їх задовольнити, прокурора та представника потерпілого ОСОБА_8 , які заперечили проти апеляційної скарги обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає залишенню без задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки місцевого суду щодо фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, доведеності вини та кваліфікація дій обвинуваченого за ч. 2 ст. 361-1 КК України ніким не оспорюється.

Згідно вимог ст. 65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

При призначенні обвинуваченому ОСОБА_9 покарання суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, а також дві обставини, які пом`якшують покарання і вірно визначив розмір покарання, наближений до нижньої межі санкції частини 2 статті 361-1 КК України.

Тобто твердження апелянта про те, що суд не взяв до уваги, що ОСОБА_9 повністю визнав свою вину, активно сприяв розкриттю злочину та раніше судимий не був, є безпідставними та спростовуються вироком суду.

Що стосується тверджень ОСОБА_9 про щирість каяття та часткове відшкодування ним шкоди як на підставу для застосування ст. 75 КК України, Суд приходить такого висновку.

Так, щире каяття передбачає, окрім визнання особою факту вчинення злочину, ще й дійсне, відверте, а не уявне визнання своєї провини у вчиненому певному злочині, щирий жаль з приводу цього та осуд своєї поведінки, що насамперед повинно виражатися в намаганні особи відшкодувати завдані злочином збитки, бажанні виправити наслідки вчиненого. Факт щирого каяття особи у вчиненні злочину повинен знайти своє відображення в матеріалах кримінального провадження. (постанова ВС від 22.03.2018 справа № 759/7784/15-к).
Однак, до постановлення вироку суду від 25.10.2018, протягом більше двох років, ОСОБА_9 шкоду не відшкодовував взагалі, що обґрунтовано взяв до уваги суд при прийнятті рішення. Часткове її відшкодування вже після проголошення вироку не є підставою для скасування рішення суду, оскільки на момент його прийняття така обставина не існувала.

Окрім того, колегія суддів вважає, що незначне відшкодування ОСОБА_9 заподіяної шкоди (враховуючи значний розмір завданих збитків), та лише після прийняття судом рішення про реальне відбування покарання обвинуваченим, не є фактом щирості, а виключно бажанням обвинуваченого уникнути реального покарання.

Своїми діями обвинувачений ОСОБА_9 заподіяв АТ «Ощадбанк» матеріальну шкоду на загальну суму 224 613.60 грн. та заподіяв значні репутаційні збитки постраждало 15 клієнтів, з рахунків яких були викрадені кошти, тобто до вчинення злочину він заздалегідь ретельно готувався, вчинив його з корисливих мотивів: ОСОБА_9 підтвердив, в ході апеляційного розгляду, що з допомогою створеної ним програми ці кошти викрадалась на його користь та користь інших осіб за попередньою з ними змовою, а фактором, що впливав на його поведінку було вживання наркотичних засобів. Дані обставини лише свідчить про підвищену суспільну небезпеку та вірність прийнятого судом першої інстанції рішення про можливість виправлення ОСОБА_9 виключно в умовах реального позбавлення волі.

Таким чином, вирок суду першої інстанції стосовно ОСОБА_9 слід залишити без зміни.
Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, суд, -

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_9 залишити без задоволення.

Вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 25 жовтня 2018 року щодо ОСОБА_9 залишити без змін.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана до Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

Судді: (підпис)

Згідно з оригіналом