ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Крим. провадження №644/780/18 Головуючий 1 інст. ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/515/19 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія ч.2 ст.307, ч.2 ст.309, ч.2ст.307КК України
УХВАЛА
Іменем України

06 серпня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

захисників - ОСОБА_7 ,

обвинуваченого - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадженням за апеляційною скаргою обвинуваченого на вирок Орджонікідзевського районного суду міста Харкова від 16.10.2018р. відносно ОСОБА_8 ,-

ВСТАНОВИЛА:
Вказаним вироком:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Харкова, громадянин України, з освітою середньо технічною; офіційно не працевлаштований; зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого в силу ст. 89 КК України,

засуджений за:

- ч.2 ст.309 КК України до 3років позбавлення волі,
- ч.2 ст.307 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією особистого майна.
В силу ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом повного поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією особистого майна.
Цим же рішенням суду вирішена доля речових доказів та процесуальних витрат.

Згідно вироку, 03.10.2017р., в період часу з 14год. 35хв. по 14год. 44 хв., ОСОБА_8 реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «Канабіс», переслідуючи мету особистого збагачення за рахунок злочинної діяльності, знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Миру, 108, в ході проведення негласної слідчої (розшукової) дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, незаконно збув гр. ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , якому було доручено проведення оперативної закупки, паперовий згорток з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, отримавши від останнього грошову винагороду у сумі 150грн.
В той же день о 14год.44хв. ОСОБА_9 , знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Миру, 13, добровільно видав працівникам поліції паперовий згорток з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «Канабісом», маса якого в перерахунку на суху речовину становить 2,8174гр.
ОСОБА_8 , всупереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», незаконно збував особливо небезпечний наркотичний засіб - «Канабіс», що внесений до особливо небезпечних засобів, обіг котрих заборонений, згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000р.
Крім того, 14.12.2017р., в період часу з 13год. 57хв. по 14год. 05хв., ОСОБА_8 , продовжуючи свої злочинні дії, переслідуючи мету особистого збагачення за рахунок злочинної діяльності, знаходячись за адресою: м. Харків, вул. Миру, 108, в ході проведення негласної слідчої дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, незаконно збув громадянину ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , якому було доручено проведення оперативної закупки, паперовий пакунок з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, отримавши від останнього грошову винагороду у сумі 150грн.
В той же день о 14год.05хв. ОСОБА_9 , знаходячись за адресою; м. Харків, вул. Миру, 106, добровільно видав працівникам поліції паперовий пакунок з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «Канабісом», маса якого у перерахунку на суху речовину становить 3,1942гр.
14.12.2017р. о 15год. 55хв. при проведенні працівниками поліції обшуку в порядку ч.3 ст.208 КПК України ОСОБА_8 за адресою: АДРЕСА_1 у останнього виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 150грн., на яких наявні нашарування спеціальної хімічної речовини, яка люмінесціює жовтим кольором, гаманець, у якому знаходились вказані грошові кошти, марлеві тампони зі змивами з правої та лівої долоней рук. На поверхні грошових купюр сумою 150грн., на гаманці, на марлевих тампонах зі змивами з долоней рук ОСОБА_8 і на ватному тампоні, представленому у якості зразка помітки грошових купюр, присутні нашарування спеціальної хімічної речовини, які люмінесціюють блакитним кольором. На поверхні контрольного марлевого тампона нашарування спеціальної хімічної речовини відсутні. Спеціальна хімічна речовина, яка виявлена на поверхні грошових купюр сумою 150грн., спеціальна хімічна речовина, що виявлена на поверхні гаманця, спеціальна хімічна речовина, що виявлена на поверхні марлевих тампонів зі змивами з долоней рук ОСОБА_8 , мають спільну родову належність зі спеціальною хімічною речовиною, представленою у якості зразка помітки грошових купюр на поверхні ватного тампона.
ОСОБА_8 , всупереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», незаконно збував особливо небезпечний наркотичний засіб - «Канабіс», що внесений до особливо небезпечних засобів, обіг котрих заборонений, згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000р.
Крім того, 14.12.2017р., о 17год. 10хв. в ході проведення працівниками поліції обшуку квартири за адресою АДРЕСА_1 , де мешкає ОСОБА_8 , у спальній кімнаті було виявлено та вилучено паперовий згорток з рослинною речовиною зеленого кольору у вилущеному та подрібненому стані. Також, у холодильнику було виявлено та вилучено чотири прозорі полімерні пакета з рослинною речовиною зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані. Речовина масою 23,3661гр., 43,0312гр., 43,8081гр., 42,2871гр., 0,7333гр. - є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - «Канабісом», маса якого в перерахунку на суху речовину становить 20, 7245гр., 38,1664гр., 38,8555гр., 37,5064гр., 0,6601гр., яку ОСОБА_8 зберігав з метою збуту. Загальна маса особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «Канабісу», в перерахунку на суху речовину становить 135,9129гр.
ОСОБА_8 , всупереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», незаконно зберігав без мети збуту особливо небезпечний наркотичний засіб- канабіс, що внесений до особливо небезпечних засобів, обіг котрих заборонений, згідно «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06.05.2000р.
Прокурор, відмовився від своєї апеляційної скарги ще до початку апеляційного розгляду, в порядку ст.403 КПК України.

Обвинувачений, з урахуванням доповнень до апеляційної скарги, просить вирок скасувати та направити кримінальне провадження на новий розгляд в суд першої інстанції, зазначає що кримінальне провадження навмисно сфабриковано проти нього та його вина не доказана.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого який просив задовольнити його апеляційну скаргу, доводи його захисника, вислухавши думку, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу обвинуваченого слід залишити без задоволення, виходячи з наступних підстав.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Зазначені дії ОСОБА_8 суд кваліфікував за ч.2 ст.307 КК України, як незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу; за ч.2 ст.307 КК України, незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, вчинений повторно та за ч.2 ст.309 КК України незаконне зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу без мети збуту, вчинене особою, яка раніше вчинила злочин передбачений ст.307 КК України.
Не зважаючи на те, що допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_8 , свою вину не визнав, колегія суддів вважає, що вчинення обвинуваченим інкримінованих злочинів, передбачених ч.2 ст.307 КК України та ч.2 ст.309 КК України за обставин, визнаних судом першої інстанції встановленими, було доведено в судовому засіданні сукупністю досліджених доказів, яким суд першої інстанції дав належну оцінку.
Так, обвинувачений, пояснив суду, що сам факт продажу ОСОБА_9 речовини рослинного походження визнає, але зазначив, що це був чай, а не наркотик «канабіс». Пояснив, що вилучена під час обшуку в квартирі речовина рослинного походження «канабіс» була «підкинута» працівниками поліції, але зазначив, що вживає канабіс рідко, шляхом куріння, тому у квартирі і був «бульбулятор».
Пояснення, які надали суду свідки ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , кожний окремо пояснили, що були запрошені 14.12.2017р. як поняті, - підтвердили обставини, засвідчені у процесуальних документах досудового слідства.
Так, свідок ОСОБА_9 у судовому засіданні пояснив, що з ОСОБА_8 познайомилися при спільному відпочинку і сприймав його як особу, яка продає канабіс. Дійсно він купував у ОСОБА_12 канабіс, але потім вирішив повідомити поліцію про те, що ОСОБА_8 продає канабіс, добровільно видав поліції цей наркотик. Пояснив, що 14.12.2017р. купував канабіс у ОСОБА_12 це все фіксувалося на технічні записи.
Всі пояснення свідків є логічними, послідовними та співпадають з матеріалами кримінального провадження, у колегії суддів не має підстав для сумніву в їх достовірності, оскільки всі ці обставини також підтверджуються дослідженими письмовими доказами по справі.
Відповідно до протоколу огляду грошових коштів від 03.10.2017р., оглянуті три купюри по 50 гривень, фотокопії купюр додані до протоколу.
Протоколом огляду покупця від 03.10.2017р., згідно якого ОСОБА_9 видані гроші в сумі 150грн., купюрами три купюри по 50грн. для проведення оперативної закупки наркотичного засобу канабісу.
Так, згідно протоколу огляду від 03.10.2017р., ОСОБА_9 добровільно видав з правої руки паперовий згорток з речовиною рослинного походження в сухому подрібненому стані, зеленого кольору. Як повідомив гр. ОСОБА_9 паперовий згорток з наркотичною речовиною «Канабіс» він придбав за 150грн. в ході проведення оперативної закупівлі.
Доводи обвинуваченого ОСОБА_8 стосовно того, що він продав ОСОБА_9 чай, а не речовину рослинного походження «канабіс» спростовуються дослідженими по справі доказами, а саме: висновком експерта №1966 від 18.10.2017р., з якого вбачається, що речовина масою: 3,0624гр. є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс. Маса канабісу ( у перерахунку на суху речовину) становить: 2,8174гр. (т.1 а.с.213-215, 216), висновком експерта №2824 від 21.12.2017р., з якого вбачається, що речовина масою: 3,5491гр. - є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс. Маса канабісу (у перерахунку на суху речовину) становить: 3,1942гр.. (т.1 а.с.229-232) та висновком експерта №2818 від 29.12.2017р., з якого вбачається, що нашарування на поверхні пакетів чорного кольору та трубки містять у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину PVP. Нашарування речовини на поверхні пляшки містять у своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб екстракт канабісу. Речовина масою: 23,3661гр., 43,0312гр., 43,8081гр., 42,2871гр., 0,7333гр. є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс. Рідина об`ємом: 187,0мл, містить у своєму складі особливо небезпечний засіб концентрат з макової соломи. Нашарування на поверхні пробки з наперском містять у своєму складі: психотропний компонент ТГК (тетрагідроканабінол) та інші канабіноїди. Нашарування на поверхні миски містять у своєму складі алкалоїд опію морфін. Нашарування на поверхні частини пакета, флаконів; рідина об`ємом; 44,0мл, 110,0мл наркотичним засобом, психотропною речовиною, прекурсором не являються. Маса PVP в перерахунку на масу сухого залишку, склала: 0,0089гр., 0,0006гр.. Маса екстракту канабісу (в перерахунку на суху речовину) склала: 0,0410гр.. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) склала: 20,7245гр., 38,1664гр., 38,8555гр., 37,5064гр., 0,6601гр.. Маса концентрату макової соломи склала: 1,4062гр. (т.2 а.с.11-17).
Окрім цього, вина обвинуваченого підтверджується також іншими дослідженими судом доказами, а саме: постановою про визнання речовими доказами та передачею їх на зберігання від 19.10.2017р., визнано речовим доказом у кримінальному провадженні №0002066 та передано на зберігання ВРЗ ГУ НП в Харківський області: один опечатаний полімерний пакет у якому згідно висновку експерта НДЕКЦ МВС України №1966 від 18.10.2017р. заходиться згорток паперу, всередині якого знаходиться подрібнена речовина рослинного, зеленого кольору, масою: 3,0624гр., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено «Канабіс». Маса «Канабісу» на суху речовину, становить: 2,8174гр. (т.1 а.с.217).
Протоколом проведення негласної слідчої (розшукової) дії за вчиненням злочину у формі оперативної закупки без затримання особи від 04.10.2017р. з електронним носієм інформації MSDHC інв. 595м. доданого до нього, з якого вбачається, факт збуту ОСОБА_8 особливо небезпечного наркотичного засобу «Канабісу» (т. 1 а.с.219-224).
Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції належним чином оцінив та дослідив всі надані докази по справі і наведені у вироку, які не викликають сумніву у тому, що висновки суду підтверджуються доказами, дослідженими під час судового розгляду.
На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що невизнання обвинуваченим своєї вини, за вчинення ним кримінальних злочинів - це спроба ввести суд в оману та в подальшому уникнути покарання.
Показання обвинуваченого та доводи його захисника про те, що ОСОБА_8 , не вчиняв злочини, передбачені ч.2 ст.307 та ч.2 ст.309 КК України спростовуються показаннями свідків, письмовими доказами, дослідженими судом, визнаних судом належними і допустимими, а їх сукупність достатньою для висновку про винуватість обвинуваченого у вчиненні інкримінованого йому злочину.
На підставі досліджених судом доказів, колегія суддів вважає, що вина обвинуваченого у вчинені інкримінованих йому злочинів доведена в повному обсязі.
Судом першої інстанції було враховано характер, ступень суспільної небезпеки скоєних злочинів, які згідно ст. 12 КК України є злочином середньої тяжкості та тяжким злочином, дані про особу обвинуваченого, який раніше не судимий в силу ст.89 КК України, має середню освіту, не працює, характеризується задовільно.
Суд, при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 також врахував вимоги ч.2 ст.61 Конституції України про те, що юридична відповідальність особи має індивідуальний характер, що відповідно до ч.2 ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими особами.
Таким чином, колегія суддів уважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про доведеність вини обвинуваченого та необхідністю призначення покарання в виді позбавлення волі, яке обвинувачений має відбувати реально.
Покарання, яке обвинуваченому призначено судом за злочині передбачені ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України на підставі ч.1 ст.70 КК України 6 років позбавлення волі з конфіскацією особистого майна, є достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження скоєння ним нових злочинів.

Колегія суддів, не вбачає підстав для скасування або зміни вироку та направлення кримінального провадження на новий судовий розгляд, оскільки при розгляді справи суд першої інстанції не порушив норми матеріального та процесуального права, та ухвалив законне та обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що апеляцію обвинуваченого слід залишити без задоволення, а оскільки апеляційною інстанцією не встановлені підстави для зміни чи скасування судового рішення, то вирок суду залишається без змін.
Керуючись ст.ст.405, 407-409, 414, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу залишити без задоволення, а вирок Орджонікідзевського районного суду міста Харкова від 16.10.2018р. відносно ОСОБА_8 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий

Судді