У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
02.11.2018 Справа №607/4793/16-к

Колегія суддів Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в складі:

головуючого судді: ОСОБА_1 ,

суддів: ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі судового засідання: ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_6 про зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення з 10.10.2017 року по 26.09.2018 року за два дні позбавлення волі,-

ВСТАНОВИЛА:

23 жовтня 2018 року на адресу Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області надійшло клопотання захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_6 про зарахування засудженому строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року по 26.09.2018 року за два дні позбавлення волі, яке 24 жовтня 2018 року відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду передано для розгляду та вирішення вищевказаного питання колегії суддів, головуючим якої визначено ОСОБА_1 , до складу якої входять судді ОСОБА_2 , ОСОБА_3 .

В судовому засіданні захисник ОСОБА_6 підтримує подане ним клопотання та просить зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року по 26.09.2018 року у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки це питання не було вирішено Тернопільським апеляційним судом при постановленні вироку.

Прокурор в судовому засіданні вважає, що клопотання слід задовольнити.

Колегія суддів, вислухавши думки захисника та прокурора, вивчивши клопотання, вважає, що його слід задовольнити, виходячи з наступного.

Вироком колегії Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 26 червня 2018 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.152, ч.3 ст.187, ст.395 КК України та призначено покарання на підставі ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України у виді 8 (восьми) років позбавлення волі з конфіскацією майна. При цьому відповідно до вказаного вироку ОСОБА_7 зараховано йому в строк призначеного покарання строк попереднього ув`язнення з 15.12.2015 року по 10.10.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

Ухвалою колегії суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області від 26 вересня 2018 року вирок Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 26 червня 2018 року щодо обвинуваченого ОСОБА_7 залишено без змін.

Згідно ч.1 ст.539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Що стосується зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі, то в даному випадку слід вказати наступне.

В редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка діяла до 24 грудня 2015 року, в якій встановлювалися правила зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому було зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання в разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у ч. 1 ст. 72 КК України. При призначенні покарань, не зазначених у ч. 1 ст. 72 КК України, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року ч.5 ст.72 КК України була викладена наступним чином: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, відповідно до якого норма ч.5 ст.72 КК України викладена в такій редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Щодо темпоральної дії закону про кримінальну відповідальність у часі та застосування відповідно до моменту вчинення злочину необхідної редакції норми ч.5 ст.72 КК України роз`яснення надала у своїй Постанові від 29 серпня 2018 року у справі за № 663/537/17 Велика Палата Верховного Суду, зважаючи на неоднакове застосування судами вищевказаної норми закону та різну інтерпретацію в контексті застосування ч.5 ст.72 КК України ст. 4,5 КК України.

Верховний Суд роз`яснив, що вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Вищевказаною Постановою визначено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України, а саме: якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону 838-VIII, як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України ).

Колегією суддів Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області встановлено, що відповідно до вироку суду від 26 червня 2018 року, який залишено без змін апеляційним судом Тернопільської області (ухвала від 26 вересня 2018 року) та який відповідно до розпорядження про виконання вироку набрав законної сили 26 вересня 2018 року, кримінальні правопорушення засуджений ОСОБА_7 вчинив до 23 грудня 2015 року, а саме: злочин, передбачений ч.1 ст.152 КК України вчинено 28 квітня 2015 року, кримінальне правопорушення за ч.3 ст.187 КК України в той же день, злочин, передбачений ст.395 КК України 29 квітня 2015 року.

На підставі наведеного, керуючись ч.5 ст.72 КК України, ст. 539 КПК України, суд,-

ПОСТАНОВИЛА:

Клопотання захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_6 про зарахування засудженому за вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 26 червня 2018 року строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення з 11.10.2017 року по 26.09.2018 року за два дні позбавлення волі - задовольнити.

Додаткового зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання, призначеного вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 26 червня 2018 року строк попереднього ув`язнення період з 11 жовтня 2017 року по 26 вересня 2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На дану ухвалу може бути подана апеляція до Тернопільського апеляційного суду через Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області протягом 7 днів з моменту її оголошення.

Головуючий суддя ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3