КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 листопада 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі
головуючого судді - ОСОБА_1 ,

суддів - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі - ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Київського апеляційного суду в режимі відеоконференцзв`язку матеріали кримінального провадження №0014761 за апеляційною засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Деснянського районного суду м. Києва від 27 липня 2017 року,

за участю сторін кримінального провадження:
прокурора - ОСОБА_6 ,
захисника - ОСОБА_7 ,
засудженого - ОСОБА_5 ,

ВСТАНОВИЛА:

Вказаною ухвалою задоволено заяву засудженого ОСОБА_5 та відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_5 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року, строк попереднього ув`язнення з 24 грудня 2015 року по 02 березня 2017 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Зазначена ухвала мотивована тим, що ОСОБА_5 , відповідно до протоколу затримання, по вказаній кримінальній справі затримано 24 жовтня 2013 року, вирок суду від 30 січня 2015 року відносно нього вступив в законну силу 02 березня 2017 року, а тому, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України суд першої інстанції прийшов до висновку про необхідність зарахування ОСОБА_5 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 24 грудня 2015 року, тобто з моменту нової редакції ч.5 ст.72 КК України по 02 березня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_5 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду та ухвалити нову ухвалу, якою просить зарахувати йому у строк відбуття покарання відповідно до ч. 5 ст.72 КК України строк його попереднього ув`язнення з 24 жовтня 2013 року по 25 лютого 2017 року.
В обґрунтування своїх вимог зазначає, що судом першої інстанції не в повній мірі дотримано норм кримінального процесуального законодавства при призначенні йому покарання, так як не застосовано положення ч. 5 ст. 72 КК України до усього строку її попереднього ув`язнення.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого та захисника на підтримку доводів апеляційної скарги, а також думку прокурора про часткове задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_5 з огляду на таке.
Апеляційний суд у відповідності до ч. 1, 2 ст. 404 КК України переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції праві вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30 червня 1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно положеньч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону №838-VIII визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Деснянського районного суду м.Києва від 04 липня 2014 року ОСОБА_5 засуджено за ст.ст. 15 ч.2, 115 ч.1 КК України до 9 років позбавлення волі. В даному вироку також вказано, що строк відбуття покарання ОСОБА_5 слід рахувати з моменту затримання, тобто з 24 жовтня 2013 року.
Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 17 вересня 2014 року вирок Деснянського районного суду м.Києва від 4 липня 2014 року відносно ОСОБА_5 за ст.ст. 15 ч.1, 115 ч.1 КК України скасовано з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції.

Вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.ст. 15 ч.2 ст. 115 ч.1 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років. В даному вироку також вказано, що строк відбуття покарання ОСОБА_5 слід рахувати з 24 жовтня 2013 року та зараховано в строк відбуття покарання строк перебування його під вартою з 24 жовтня 2013 року по 4 липня 2014 року включно.
Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 26 червня 2015 року вирок Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року у кримінальному провадженні № 0014761 відносно ОСОБА_5 залишено без змін.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14 липня 2016 року ухвалу Апеляційного суду м.Києва від 26 червня 2015 року скасовано та призначено новий розгляд кримінальної справи у суді апеляційної інстанції.
Ухвалою апеляційного суду міста Києва від 02 березня 2017 року вирок Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року відносно ОСОБА_5 залишено без змін.
Вирок Деснянського районного суду м.Києва від 30січня 2015 року набрав законної сили 02 березня 2017 року.
Відповідно до ухвали Роменського міськрайонного суду Сумської області від 30 січня 2018 року (т.6 а.п.17), ОСОБА_5 зараховано у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 24 жовтня 2013 року по 26 червня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язненння за два дні позбавлення волі. Судом зазначено, що ОСОБА_5 тримався в місцях попереднього ув`язнення з 24 жовтня 2013 року по 26 червня 2015 року ( по час вступу вироку Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року в законну силу, згідно ухвали Апеляційного суду міста Києва від 26 червня 2015 року ), та з 14 липня 2016 року ( з часу скасування Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ 14 липня 2016 року ухвали Апеляційного суду м.Києва від 26 червня 2015 року ухвалою) по 02 березня 2017 року, тобто по дату набрання вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року законної сили, згідно ухвали апеляційного суду міста Києва від 02 березня 2017 року.
Ухвалою Деснянського районного суду м. Києва від 27 липня 2017 року йому зараховано в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 24 грудня 2015 року по 02 березня 2017 року.
Окрім того, колегія суддів при вирішенні питання щодо зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення у строк покарання враховує висновок щодо застосування ч.5 ст.72 КК України, викладений у постанові Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі 663/537/17.
Відповідно до вказаного висновку, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України, а сааме один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в редакції Закону №838-VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Разом з тим, зважаючи на те, що ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 14 липня 2016 року, скасовано ухвалу Апеляційного суду м.Києва від 26 червня 2015 року та призначено новий розгляд кримінальної справи у суді апеляційної інстанції, щодо ОСОБА_5 продовжував діяти запобіжний захід у виді тримання під вартою згідно вироку Деснянського районного суду м. Києва від 30 січня 2015 року, який у зв`язку з цим, не набрав чинності, а отже при постановленні оскаржуваної ухвали судом першої інстанції залишено поза увагою та не зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_5 , призначеного вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року, строк попереднього ув`язнення з 27 червня 2015 року по 23 грудня 2015 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вимогами ч.1 п.4 ст. 409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про необхідність часткового задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_5 та зміни оскаржуваної ухвали суду згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 задовольнити частково.
Ухвалу Деснянського районного суду м. Києва від 27 липня 2017 року про задоволення заяви засудженого ОСОБА_5 та відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахування ОСОБА_5 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року, строку попереднього ув`язнення з 24 грудня 2015 року по 02 березня 2017 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі змінити.

Зарахувати ОСОБА_5 , в строк відбуття покарання, призначеного вироком Деснянського районного суду м.Києва від 30 січня 2015 року, строк попереднього ув`язнення з 27 червня 2015 року по 23 грудня 2015 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті ухвалу Деснянського районного суду м. Києва від 27 липня 2017 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.
Ухвалу може бути оскаржено в касаційному порядку до Верховного Суду упродовж трьох місяців з дня її проголошення.

Судді:

____________ ________ __________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа №11-кп/824/536/2018
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_9
Доповідач ОСОБА_1