Справа №766/9184/19
н/п 1-кс/766/7691/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.05.2019 року Херсонський міський суд Херсонської області у складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

слідчого ОСОБА_4

адвокатів ОСОБА_5

підозрюваного ОСОБА_6

розглянувши у судовому засіданні клопотання слідчого СВ СУ ГУНП в Херсонській області ОСОБА_4 , погоджене з прокурором відділу прокуратури Херсонської області ОСОБА_3 про відсторонення ОСОБА_6 ІНФОРМАЦІЯ_1 ,уродженця м. Херсон, громадянина України, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , від посади Музиківського сільського голови Білозерського району Херсонської області

Встановив:

Слідчий звернувся до суду з клопотанням в якому просить: відсторонити ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від посади Музиківського сільського голови Білозерського району Херсонської області строком на 60 діб.

Клопотання обґрунтував тим, що у провадженні слідчого управління ГУ НП в Херсонській області знаходиться кримінальне провадження № 0000058 від 26.04.2019 за підозрою ОСОБА_6 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Згідно з повідомленням про підозру, рішенням №2-1/2 сесії Музиківської сільської ради Білозерського району Херсонської області від 16.12.2016 «Про визнання повноважень Музиківського сільського голови», ОСОБА_6 обрано Музиківським сільським головою Білозерського району Херсонської області.

Відповідно до ст. 6 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» первинним суб`єктом місцевого самоврядування, основним носієм його функцій і повноважень є територіальна громада села.

Територіальні громади в порядку, встановленому законом, можуть об`єднуватися в одну сільську територіальну громаду, утворювати єдині органи місцевого самоврядування та обирати відповідно сільського голову.

Згідно функціональних обов`язків за вказаною посадою, що визначені ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», у зв`язку із виконанням своїх службових обов`язків, будучи службовою особою органу місцевого самоврядування ОСОБА_6 мав наступні права та обов`язки: забезпечувати здійснення у межах наданих законом повноважень органів виконавчої влади на відповідній території, додержання Конституції та законів України, виконання актів Президента України та відповідних органів виконавчої влади, організувати в межах, визначених цим Законом, роботу відповідної ради та її виконавчого комітету, підписувати рішення ради та її виконавчого комітету, здійснювати керівництво апаратом ради та її виконавчого комітету, скликати сесії ради, вносити пропозиції та формувати порядок, денний сесій ради і головувати на пленарних засіданнях ради, забезпечувати підготовку на розгляд ради проектів програм соціально-економічного та культурного розвитку, цільових програм з інших питань самоврядування, місцевого бюджету та звіту про його виконання, рішень ради з інших питань, що належать до її відання, скликати загальні збори громадян за місцем проживання, забезпечувати на відповідній території додержання законодавства щодо розгляду звернень громадян та їх об`єднань.

Відповідно до ст.ст. 19, 68 Конституції України органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачений Конституцією та законами України.

ОСОБА_6 , достовірно знав про вимоги ст.ст. 3, 22, 23, 65 Закону України «Про запобігання корупції», якими визначено, що посадові (службові) особи місцевого самоврядування є суб`єктами відповідальності за корупційні правопорушення та їм заборонено застосовувати своє становище для одержання неправомірної вигоди для себе чи інших осіб, безпосередньо або через інших осіб вимагати, прохати та одержувати подарунки для себе чи близьких їм осіб від юридичних або фізичних осіб.

При цьому, ОСОБА_6 , обіймаючи посаду сільського голови, виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно господарські функції, тобто, відповідно до Примітки 1 до ст. 364 КК України є службовою особою, а також згідно з Приміткою 2 до ст.368 КК України, будучи керівником органу місцевого самоврядування відноситься до осіб, які займають відповідальне становище.

Так, 05.04.2019 ОСОБА_7 з метою затвердження детального плану території, а саме земельної ділянки, що розташована на території Музиківської сільської ради орієнтовною площею 10 га., для зміни її цільового призначення, а саме розміщення будівництва, експлуатації та обслуговування будівель і споруд енергогенеруючих підприємств, установ і організацій - розміщення об`єкта альтернативної енергетики, звернувся до Білозерської районної державної адміністрації Херсонської області за адресою: Херсонська область, смт Білозерка, вул. Свободи, 87, де від службових осіб вказаної організації дізнався, що для винесення розпорядження про затвердження детального плану території йому необхідно звернутись до Музиківського сільського голови, для організації проведення громадських слухань з обговорення проекту детального плану території земельної ділянки орієнтовною площею 10 га., із земель державної власності сільськогосподарського призначення з метою зміни цільового призначення у полі контурі № 74, на землі з цільовим призначенням під розміщення будівництва, експлуатації та обслуговування об`єкта альтернативної енергетики, сонячної електростанції.

Відповідно до ст. 24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Постанови Кабінету Міністрів України від 25.02.2011 № 555 «Про затвердження Порядку проведення громадських слухань щодо врахування громадських інтересів під час розроблення документації на місцевому рівні» для затвердження детального плану території земельної ділянки передбачено обов`язкове проведення громадських слухань з обговорення зазначеного питання.

Рішенням Музиківської сільської ради від 30.06.2016 утворено Музиківську об`єднану територіальну громаду з адміністративним центром в с. Музиківка. Зазначена територіальна громада має єдиний представницький орган Музиківську сільську раду.

24.05.2019, ОСОБА_7 звернувся до Музиківського сільського голови Херсонської області ОСОБА_6 , який знаходячись в приміщенні адміністративної будівлі Музиківської сільської ради Білозерського району Херсонської області, що розташована за адресою: Херсонська обл., Білозерський р-н, с. Музиківка, вул. 40-річчя Перемоги, буд. 35, будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з метою власного протиправного збагачення, висунув незаконну вимогу ОСОБА_7 , що за вирішення питання щодо проведення громадських слухань, та схвалення на них детального плану території, з метою зміни цільового призначення земельної ділянки сільськогосподарського призначення державної власності за межами населених пунктів у контурі № 74, на землі з цільовим призначенням для розміщення будівництва, експлуатації та обслуговування об`єкта альтернативної енергетики, сонячної електростанції за межами населених пунктів, в адміністративних межах Музиківської сільської ради Білозерського району Херсонської області, необхідно надати неправомірну вигоду у вигляді грошових коштів які необхідно перерахувати на рахунок громадської організації.

25.04.2019 близько 08 години, ОСОБА_6 знаходячись в приміщенні адміністративної будівлі Музиківської сільської ради Білозерського району Херсонської області, що розташована за зазначеною адресою, будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з метою власного протиправного збагачення, висунув незаконну вимогу ОСОБА_7 про необхідність надання неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів загальною сумо 40000 грн., які необхідно перерахувати на рахунок громадської організації, зазначивши, що реквізити повідомить згодом.

Таким чином ОСОБА_6 штучно створив умови, за яких ОСОБА_7 був фактично змушений надати неправомірну вигоду за вирішення питання щодо проведення громадських слухань та схвалення на них детального плану території, що є необхідною умовою для подальшого укладення договору оренди зазначеної земельної ділянки з Білозерською РДА.

03.05.2019 о 14 год. 15 хв., ОСОБА_6 знаходячись в приміщенні адміністративної будівлі Музиківської сільської ради Білозерського району Херсонської області, що розташована за вищезазначеною адресою, будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з метою власного протиправного збагачення, з використанням наданої влади та службового становища, збільшив суму неправомірної вигоди та висунув незаконну вимогу ОСОБА_7 про необхідність надання неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів загальною сумою 75000 (сімдесят п`ять тисяч) грн., які необхідно перерахувати на відповідний рахунок громадської організації «Музичани», за проведення громадських слухань, затвердження представлених матеріалів детального плану території земельної ділянки у контуру №74, з метою змінення цільового призначення та скерування їх на затвердження до Білозерської РДА.

В той же час, ОСОБА_6 надав ОСОБА_7 протокол від 03.05.2019 «Проведення громадських слухань з обговорення проекту детального плану території земельної ділянки орієнтовною площею 10 га., із земель державної форми власності сільскогосподарського призначення (господарський двір) з метою зміни цільового призначення у полі контурі № НОМЕР_1 на землі під розміщення, будівництва, експлуатації та обслуговування об`єкта альтернативної енергетики (сонячна електростанція)» та аркуш паперу з реквізитами розрахункового рахунку громадської організації «Музичани» (код ЄДРПОУ 362479).

07.05.2019 о 15 год. 50 хв., ОСОБА_6 знаходячись у приміщенні адміністративної будівлі Музиківської сільської ради Білозерського району Херсонської області, що розташована за вищезазначеною адресою, будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з метою власного протиправного збагачення, з використанням наданої влади та службового становища, збільшив суму неправомірної вигоди та висунув нову незаконну вимогу ОСОБА_7 про необхідність надання неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів загальною сумою 100000 (сто тисяч) грн., які необхідно перерахувати на відповідний рахунок громадської організації «Музичани», за проведення громадських слухань, затвердження представлених матеріалів детального плану території земельної ділянки у контуру №74, з метою змінення цільового призначення та скерування їх на затвердження до Білозерської РДА.

08.05.2019 о 14 год. 20 хв., ОСОБА_6 будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з метою власного протиправного збагачення одержав, частину раніше обумовленої неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів у сумі 30000 гривень, які були, на виконання його, ОСОБА_6 , незаконної вимоги перераховані громадянином ОСОБА_7 на вказаний ОСОБА_6 рахунок ГО «Музичанка», за вчинення дій в інтересах ОСОБА_7 з використанням його, ОСОБА_6 , службового становища щодо проведення громадських слухань, затвердження представлених матеріалів детального плану території земельної ділянки у контуру №74, з метою змінення цільового призначення та скерування їх на затвердження до Білозерської РДА.

08 травня 2019 року о 14 год. 20 хв., ОСОБА_6 будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з використанням наданої влади та службового становища, з метою власного протиправного збагачення одержав частину раніше обумовленої неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів у сумі 30000 (тридцять тисяч) гривень, які були на виконання його, ОСОБА_6 , незаконної вимоги перераховані громадянином ОСОБА_7 на вказаний ОСОБА_6 рахунок громадської організації «Музичани» (код ЄДРПОУ 362479), за проведення громадських слухань, затвердження представлених матеріалів детального плану території земельної ділянки у контуру №74, з метою змінення цільового призначення та скерування їх на затвердження до Білозерської районної державної адміністрації.

10 травня 2019 року о 11 год. 40 хв., ОСОБА_6 будучи службовою особою, яка займає відповідальне становище, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи з корисливих мотивів, з використанням наданої влади та службового становища, з метою власного протиправного збагачення одержав другу частину раніше обумовленої неправомірної вигоди у вигляді грошових коштів у сумі 70000 (сімдесят тисяч) гривень, які були на виконання його, ОСОБА_6 , незаконної вимоги перераховані громадянином ОСОБА_7 на вказаний ОСОБА_6 рахунок громадської організації «Музичани», за проведення громадських слухань, затвердження представлених матеріалів детального плану території земельної ділянки у контуру №74, з метою змінення цільового призначення та скерування їх на затвердження до Білозерської РДА.

Всього, ОСОБА_6 вимагав та одержав від громадянина ОСОБА_7 неправомірну вигоду у вигляді грошових коштів на загальну суму 100000 (сто тисяч) гривень.

10.05.2019, безпосередньо після перерахування другої частини вказаної вище неправомірної вигоди, злочинні дії ОСОБА_6 були викриті співробітниками правоохоронних органів.

У вчиненні вказаного кримінального правопорушення підозрюється ОСОБА_6 .

У судовому засіданні прокурор та слідчий заявлене клопотання підтримали, просили суд його задовольнити.

Підозрюваний та захисник в судовому засіданні заперечували проти задоволення клопотання, вважали його необгрунтованим.

Вивчивши матеріали клопотання, заслухавши учасників процесу, слідчий суддя, приходить до наступного.

Відповідно до вимог ч.1 ст.155КПК України прокурор, слідчий за погодженням з прокурором має право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування або суду під час судового провадження із клопотанням про відсторонення особи від посади.

За змістом частини першої статті 154 КПК України, відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину. Відповідно до вимог частини першої статті 157 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином.

Згідно з ч. 2 статті 157 КПК України, при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: 1) правову підставу для відсторонення від посади; 2) достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3) наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

В судовому засіданні встановлено, що 11.05.2019 року ОСОБА_6 повідомлено підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, а саме одержання службовою особою неправомірної вигоди для себе за вчинення такою службовою особою в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду будь-якої дії з використанням наданого службового становища, поєднане з вимаганням неправомірної вигоди.

Обставинами, що дають підстави підозрювати ОСОБА_6 у вчиненні вищевказаного злочину, є вагомі докази, одержані під час досудового розслідування, а саме:

- протоколом огляду від 08.05.2019, в ході якого оглянуті кошти в сумі 30 000 гривень банкнотами номіналом по 500 гривень кожна, які добровільно надані ОСОБА_8 для документування злочинної діяльності Музиківського сільського голови Білозерського району Херсонської області. Номера та серії кожної банкноти внесені до протоколу, зроблено їх копії. Під час огляду банкноти вручені заявнику;

-протоколом огляду від 08.05.2019, в ході якого ОСОБА_8 , знаходячись в магазині «Апельсин», розташованому за адресою: м. Херсон, просп. Сенявіна, 134, за допомогою терміналу самообслуговування iBox, на вимогу ОСОБА_6 , здійснив перерахування напередодні оглянутих та вручених йому грошових коштів в сумі 30 000 гривень на розрахунковий рахунок ГО «Музичани» № НОМЕР_2 ;

-протоколом огляду від 10.05.2019, в ході якого оглянуті кошти в сумі 70 000 гривень банкнотами номіналом по 500 гривень кожна, які добровільно надані ОСОБА_8 для документування злочинної діяльності Музиківського сільського голови Білозерського району Херсонської області. Номера та серії кожної банкноти внесені до протоколу, зроблено їх копії. Під час огляду банкноти вручені заявнику;

-протоколом огляду від 10.05.2019, в ході якого ОСОБА_8 , знаходячись в магазині «Мандарин», розташованому за адресою: м. Херсон, Кременчуцька, 93, за допомогою термінал самообслуговування «ПриватБанк», на вимогу ОСОБА_6 , здійснив перерахування напередодні оглянутих та вручених йому грошових коштів в сумі 70 000 гривень на розрахунковий рахунок ГО «Музичани» № НОМЕР_2 ;

-протоколом огляду від 10.05.2019, в ході якого оглянуто надані ОСОБА_8 чеки в кількості 7 штук про перерахування, за вимогою ОСОБА_6 , грошових коштів на розрахунковий рахунок ГО «Музичани». Під час огляду зроблено копії даних чеків та вручено їх заявнику для подальшої передачі Музиківському сільському голові Білозерського району Херсонської області;

-протоколом обшуку від 10.05.2019, в ході якого в службовому кабінеті Музиківського сільського голови Білозерського району Херсонської області, розташованому за адресою: Білозерський р-н, с. Музиківка, вул. 40 років Перемоги, 35, виявлено та вилучено напередодні оглянуті та вручені ОСОБА_8 чеки про перерахування грошових коштів загальною сумою 100 000 гривень, на розрахунковий рахунок ГО «Музичани» № НОМЕР_2 ;

-протоколом допиту в якості свідка ОСОБА_8 від 08.05.2019, який показав, що 25.04.2019, знаходячись в службовому кабінеті Музиківського сільського голови Білозерського району Херсонської області ОСОБА_6 , останній повідомив про необхідність перерахування на розрахунковий рахунок ГО «Музичани» № НОМЕР_3 грошових коштів в сумі 40 000 гривень за прискорення громадських слухань та прийняття рішення щодо погодження технічної документації. 03.05.2019, знаходячись за цією ж адресою,

ОСОБА_6 повідомив ОСОБА_8 про зміну суми грошових коштів, які необхідно перерахувати на вказаний рахунок з 50 000 гривень на 85 000 гривень. 07.05.2019, знаходячись в службовому кабінеті Музиківського сільського голови, ОСОБА_6 знову змінив суму неправомірної вигоди на 100 000 гривень. 08.05.2019, в ході телефонної розмови з ОСОБА_6 , ОСОБА_8 повідомив про неможливість перерахування грошових коштів у зв?язку із неправильними реквізитами рахунку. ОСОБА_6 одразу ж подзвонив голові ГО «Музичани» ОСОБА_9 та вказавши їй надіслати на мобільний телефон ОСОБА_8 банківські реквізити. Цього ж дня з мобільного телефону НОМЕР_4 ОСОБА_8 надійшло смс-повідомлення з розрахунковим рахунком ГО «Музичани» № НОМЕР_2 , на який він у подальшому перерахув грошові кошті, які в нього вимагали;

-протоколом допиту голови ГО «Музичани» ОСОБА_9 , яка підтвердила, що ОСОБА_6 повідомив їй про перерахування коштів на рахунок, однак не вказав звідки та для яких цілей ці кошти. Також ОСОБА_9 підтвердила факт перерахування на рахунок ГО «Музичани» 08 та 10 травня 2019 року коштів на загальну суму 100 000 гривень.

-негласними слідчими (розшуковими) діями, якими зафіксовано зустрічі і розмови ОСОБА_8 з ОСОБА_6 ;

Як вбачається з мотивів клопотання слідчого погодженого прокурором, необхідність застосування заходу забезпечення кримінального провадження у виді відсторонення від посади обґрунтовується тим, що ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді Музиківського сільського голови Білозерського району, Херсонської області може продовжувати свою злочинну діяльність, знищити, сховати або спотворити документи, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, впливати на свідків у даному кримінальному провадженні, чи іншим шляхом протиправно перешкоджати кримінальному провадженню

Відповідно до вимог ч.3 та ч.5 ст.132КПК України під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження, в тому числі про відсторонення від посади (п. 4 ч. 2 ст. 131 КПК України), сторони кримінального провадження повинні подати суду докази обставин, на які вони посилаються.

У судовому засіданні слідчим, відповідно до положень ч. 5 ст.132КПК України не було надано суду належних та допустимих доказів, які б свідчили, що підозрюваний, перебуваючи не відстороненим з посади Музиківського сільського голови може продовжувати свою злочинну діяльність, знищити, сховати або спотворити документи, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення, чи незаконно впливати на свідків у даному кримінальному провадженні. Тобто слідчий в своєму клопотання не зазначає, яких саме необхідно допитати свідків та які саме обставини вчинення даного кримінального правопорушення вони можуть підтвердити, оскільки виходячи з матеріалів клопотання вбачається, що свідок ОСОБА_8 щодо обставин вчинення кримінального правопорушення допитаний, що підтверджується протоколами допитами від 08.05.2019 року та від 11.05.2019 року, також слідчим не зазначено які саме документи можуть бути знищені та яким чином вони можуть приховані підозрюваним, виходячи з матеріалів клопотання вбачається, що слідчим вилучені всі необхідні оригінали документів, на що прокурор посилався в судовому засіданні та в своєму клопотанні обґрунтовуючи підозру ОСОБА_6 .

Зокрема, суд звертає увагу, що згідно ст. 2 Закону України "Про місцеве самоврядування" місцеве самоврядування в Україні - це гарантоване державою право та реальна здатність територіальної громади - жителів села чи добровільного об`єднання у сільську громаду жителів кількох сіл, селища, міста - самостійно або під відповідальність органів та посадових осіб місцевого самоврядування вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України. Місцеве самоврядування здійснюється на принципах народовладдя та виборності (ст.4).

Посада сільського голови є виборною, держава гарантує право місцевих громад на самостійний вибір сільського голови. У випадках передбачених ст.79 Закону України "Про місцеве самоврядування" його повноваження можуть бути припиненні достроково.

На думку суду втручання держави в тому числі правоохоронних органів в діяльність територіальних громад не тільки обмежує конституційні права підозрюваного, а також втручається в право громадян на народовладдя, що допускається лише у виключних випадках.

Беручи до уваги вище викладене, дані про особу ОСОБА_6 який займає посаду сільського голови, яка є виборною, що свідчить про значний ступінь поваги та довіри односельчан до його особи, має позитивну репутацію серед членів громади села, сталість його соціальних зв`язків, а також те, що вказана посада є основним місцем роботи та джерелом доходу його сім`ї, раніше він до кримінальної, адміністративної чи дисциплінарної відповідальності не притягувався, та враховуючи те, що стороною обвинувачення не надано доказів спроб перешкоджання підозрюваним проведенню досудового розслідування по даному кримінальному провадженню. Слідчий суддя не встановив негативних наслідків, які могли виникнути у зв`язку з перебуванням підозрюваного на посаді та виконанням ним своїх функціональних обов`язків.

За таких обставин, суд дійшов висновку, що підстави для задоволення клопотання слідчого про відсторонення ОСОБА_6 від посади відсутні.

Керуючись ст. ст. 154,156,157, 331,369-372 КПК України, слідчий суддя

Ухвалив:

Відмовити в задоволенні клопотання.

На ухвалу може бути подана апеляційна скарга протягом пяти діб з дня її оголошення.

СуддяОСОБА_1