Справа № 376/575/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження №11-кп/824/1306/2018 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 грудня 2018 року м. Київ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Київського апеляційного суду в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю прокурора: ОСОБА_5 ,
при секретарі: ОСОБА_6 ,
обвинувачених: ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,
захисників-адвокатів ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві кримінальне провадження за апеляційними скаргами захисника обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Сквирського районного суду Київської області від 12.07.2018 року, яким
ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , раніше не судимого,-

визнано винним в вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України та призначено покарання у виді 6 (шести) років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна.
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та жителя АДРЕСА_2 , раніше не судимого,
визнано винним в вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України, та призначено покарання:
- за ч.2 ст.307 КК України 6 (шість) років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна;
- за ч.2 ст.309 КК України 3 (три) роки позбавлення волі.
Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно ОСОБА_8 визначено покарання - 6 (шість) років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна.

Вирішено питання процесуальних витрат та речових доказів.
В С Т А Н О В И Л А :
Згідно вироку суду, 26.01.2018 року ОСОБА_7 та ОСОБА_8 вступили в злочинну змову, при цьому вони домовилися про незаконне придбання, зберігання та збут, особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс». Надалі з метою реалізації свого злочинного умислу, спрямованого на незаконне придбання, зберігання та збут наркотичних засобів ОСОБА_7 та ОСОБА_8 домовилися з іншою особою про передачу їм особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - «канабіс» у кількості 50-ти стаканів, які в подальшому ОСОБА_7 та ОСОБА_8 мали збути за грошові кошти по ціні 650,00 грн. за один стакан, після чого, за домовленістю, вони повинні були повернути іншій собі готівку у сумі 25000,00 грн., а собі залишити 7500,00 грн.

Надалі, 28.01.2018 року близько 11 год. інша особа, знаходячись за адресою проживання ОСОБА_8 : АДРЕСА_2 , попередньо вимірявши за допомогою скляного стакану, передала ОСОБА_7 та ОСОБА_8 подрібнену речовину рослинного походження масою 2559,39 г, яка знаходилася в поліетиленовому пакеті, поліетиленовому мішку, спортивному портфелі та яку ОСОБА_7 і ОСОБА_8 повинні були збути за грошові кошти.
Надалі, 28.01.2018 року о 12 год. 45 хв. ОСОБА_8 , знаходячись в с. Кривошиїнці, Сквирського району, Київської області, на території недіючої АЗС, на відстані 80 м від дорожнього знаку 201-й км автодороги м. Кременець - м. Біла Церква, перебуваючи у стані, викликаному вживанням наркотичних засобів, діючи умисно, тобто усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи та бажаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, переслідуючи корисливий мотив та мету незаконного збагачення, спільно зі своїм рідним братом ОСОБА_7 , тобто за попередньою змовою групою осіб, при особистій зустрічі з ОСОБА_12 (особа, щодо якої застосовано захід забезпечення безпеки - забезпечення конфіденційності даних про особу; справжні анкетні дані якої змінено та яка, на умовах нерозголошення відомостей про неї, погодилася взяти участь в якості покупця в проведенні оперативної закупки наркотичного засобу канабіс у ОСОБА_7 ), шляхом передачі з рук в руки, збули останньому за 500,00 грн. (грошові кошти наступними купюрами: 50 грн. серії РЖ0056975, 50 грн. серії СВ8143203, 50 грн. серії СР3781965, 50 грн. серії ТА1018055, 50 грн. серії РД5889554, 50 грн. серії ФВ4369081, 50 грн. серії РБ8123926, 50 грн. серії СЗ3162702, 50 грн. серії РЕ6939470, 50 грн. серії СА2462331, спеціально виділені ГУНП в Київській області для проведення оперативної закупки) подрібнену речовину рослинного походження масою 32,39 г, яка знаходилася в поліетиленовому кульку.
Того ж дня у ОСОБА_12 вилучено поліетиленовий кульок, в якому знаходилася подрібнена речовина рослинного походження.
Згідно висновку експерта № 11-2/654 від 29.01.2018 року надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження масою 32,39 г є особливо-небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено «канабіс», маса якого, в перерахунку на суху речовину складає 30,42 г.
Згідно з „Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, що піддягають спеціальному контролю відповідно до законодавства України , затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 року за № 770, канабіс віднесений до особливо-небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Крім того, з 11 год. 00 хв. по 13 год. 40 хв. 28.01.2018 року, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , діючи за попередньою змовою групою осіб, маючи на меті незаконне повторне зберігання особливо небезпечного наркотичного засобу «канабіс» у великих розмірах з метою збуту, переслідуючи корисливий мотив, незаконно повторно зберігали подрібнену речовину рослинного походження масою 2527,0 г, яку мали намір збути невстановленій особі по ціні 650,00 грн. за 1 стакан.
28.01.2018 року о 13 год. 40 хв. працівниками Сквирського ВП на території недіючої АЗС, що знаходиться за адресою: с. Кривошиїнці, вул. Сквирська, Сквирського району, Київської області, на відстані 80 м від дорожнього знаку 201-й км автодороги м. Кременець - м. Біла Церква, в порядку ст.208 КПК України затримано за підозрою у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .
Під час затримання ОСОБА_7 та ОСОБА_8 в останніх вилучено подрібнену речовину рослинного походження, яка знаходилася в поліетиленовому пакеті, поліетиленовому мішку та спортивному портфелі. Загальна маса речовини разом із упакуванням склала 2,82 кг.
Згідно висновку експерта №11-2/813 від 08.02.2018 року надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження масою 2527,0 г (2480,42 г та 46,85 г) є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено канабіс, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 2238,01 г, що відповідно до наказу МОЗ України №188 від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» є великими розмірами.
Згідно з „Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, що піддягають спеціальному контролю відповідно до законодавства України , затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 року за № 770, канабіс віднесений до особливо-небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Також 28.01.2018 року близько 11 год. інша особа, знаходячись за адресою проживання ОСОБА_8 : АДРЕСА_2 , передала останньому для тимчасового зберігання подрібнену речовину рослинного походження, яку ОСОБА_8 , будучи особою, яка вчинила злочин передбачений ст.307 КК України, незаконно зберігав без мети збуту в господарському приміщенні за адресою свого проживання: АДРЕСА_2 до 14 год. 35 хв. 28.01.2018 року.
28.01.2018 року з 14 год. 35 хв. по 15 год. 03 хв. працівниками Сквирського ВП ГУНП в Київській області проведено обшук за адресою проживання ОСОБА_8 : АДРЕСА_2 , під час якого в господарському приміщенні виявлено та вилучено поліетиленовий пакет із подрібненою речовиною рослинного походження.
Згідно висновку експерта №11-2/813 від 08.02.2018 року надана на дослідження подрібнена речовина рослинного походження масою 716,91 г є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено «канабіс», маса якого в перерахунку на суху речовину становить 635,61 г, що відповідно до наказу МОЗ України №188 від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» є великими розмірами.
Згідно з „Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, що піддягають спеціальному контролю відповідно до законодавства України , затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 року за № 770, канабіс віднесений до особливо-небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Не погоджуючись з вироком, захисник обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_9 в апеляційній скарзі просить вирок в частині призначення покарання змінити, призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.309 КК України, із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі, за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі, без конфіскації всього особистого майна, відповідно до ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 1 року позбавлення волі без конфіскації всього особистого майна, звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням стоком на 1 рік, на підставі ч.1,4 ст.75 КК України; призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.307 КК України, із застосуванням ч.1 ст.69 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі без конфіскації всього особистого майна, звільнити ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням строком на 1 рік, на підставі ч.1,4 ст.75 КК України.

Також просить на час розгляду апеляційної скарги змінити ОСОБА_8 та ОСОБА_7 запобіжний захід з тримання під вартою на цілодобовий домашній арешт за адресою місця їх постійного проживання.
В обґрунтуванні вказує, що призначена ОСОБА_7 та ОСОБА_8 міра покарання у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна кожному обвинуваченому, не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особам обвинувачених, судом в повній мірі не з`ясовано мотиви вчинення злочину, судом не враховано всіх характеризуючи обставин обвинувачених та відповідних документів, які були предметом дослідження в суді, судом не надано належної оцінки таким пом`якшуючим обставинам, як визнання вини, щире каяття обвинувачених, активне сприяння розкриттю злочину, вчинення злочину внаслідок збігу тяжких сімейних обставин, що в свою чергу дає підстави для зміни вироку в частині призначення міри покарання.
Не погоджуючись з вирком суду, обвинувачений ОСОБА_8 в апеляційній скарзі просить вирок скасувати та повернути справу на новий судовий розгляд.
В обґрунтуванні вказує, що в тексті вироку зазначено, що його та ОСОБА_7 було затримано в момент реалізації особливо небезпечного наркотичного засобу (канабіс), тобто з його боку злочин не було закінчено до кінця, від обставин, що не залежали від його волі, чого під час розгляду справи судом взято до уваги не було.
Також зазначає, що в момент його затримання в нього не брали кров на аналіз, а взяли сечу, що суперечить вимогам закону та вказує на зацікавленість органу досудового розслідування в погіршенні його становища, адже він стверджує, що в день затримання наркотики не вживав, але знаходився в приміщенні де їх вживали інші.
Звертає увагу, що при призначенні покарання судом в повній мірі не було взято до уваги пом`якшуючі обставини, а саме наявність на утриманні хворої матері та дітей.
Заслухавши доповідь судді,пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу свого захисника - адвоката ОСОБА_9 , обвинуваченого ОСОБА_8 , що повністю підтримав апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_9 та частково свою апеляційну скаргу, в частині призначеного покарання, захисників адвокатів ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , які просили задовольнити подану апеляційну скаргу, думку прокурора, що підтримала судове рішення, перевіривши матеріали кримінального провадження, провівши судові дебати та надавши останнє слово обвинуваченим ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного.
Під час розгляду апеляційних скарг, обвинувачений ОСОБА_8 змінив свої апеляційні вимоги та не оскаржує кваліфікацію своїх дій, підтримавши апеляційну скаргу свого захисника.
Враховуючи, що встановлені судом першої інстанції фактичні обставини справи та правильність кваліфікації дій ОСОБА_7 та ОСОБА_8 учасниками судового розгляду у апеляційному порядку не оскаржуються, тому колегією суддів вони не перевіряються.

Відповідно до ч. 1 ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Як вбачається з вироку суду, при його винесені вимоги закону судом дотримані.
Доводи захисника обвинувачених про зміну вироку та призначення більш м`якого покарання є необґрунтованими.

Так, при призначенні покарання, відповідно до вимог ст. 65 КК України, судом першої інстанції було враховано ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу обвинувачених, їх щире каяття, повне визнання своєї вини,активне сприяння розкриттю злочинів, вчинення злочинів внаслідок збігу тяжких сімейних обставин, та призначив їм покарання в межах санкції статтей, що інкримінуються ОСОБА_7 та ОСОБА_8 .
На думку колегії суддів, призначене обвинуваченим покарання за своїм видом та розміром відповідає тяжкості скоєних злочинів, особі обвинувачених і є необхідним та достатнім для їх виправлення і попередження нових злочинів, а тому підстав для задоволення апеляційних скарг - немає.
Щодо доводів апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_8 про те, що судом першої інстанції при призначенні покарання не було взято до уваги перебування на його утриманні хворої матері та дітей, то колегія суддів вражає їх необгрунтованими, оскільки будь-яких підтверджень його доводів матеріали справи не містять, не надав їх і ОСОБА_8 під час розгляду апеляційних скарг в суді апеляційної інстанції.
Порушень матеріального чи процесуального права при розгляді справи та ухваленні вироку, які б давали підстави для зміни чи скасування судового рішення, колегія суддів не знаходить.
Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційні скарги захисника обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_8 залишити без задоволення, а вирок Сквирського районного суду Київської області від 12.07.2018 року щодо ОСОБА_7 та ОСОБА_8 без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженими у той же строк з дня отримання копії ухвали.

Судді: