Справа № 359/2734/19
Провадження № 1-в/359/141/2019
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 квітня 2019 м. Бориспіль

Бориспільський міськрайонний суд Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

представника БВК ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в режимі відеоконференції заяву захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_4 про проведення перерахунку строку відбуття покарання відносно:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого 13.12.2018 вироком Солом`янського районного суду м. Києва за ч. 4 ст. 186, ч. 3 ст. 146, ч. 1 ст. 28,69, ч.1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України на 2 роки 7 місяців позбавлення волі. Застосовано Закон України від 26.11.2015 №838-VІІІ та зараховано засудженому в строк відбування покарання період з 28.09.2015 по 26.11.2015,

в с т а н о в и в:
В проваджені Бориспільського міськрайонного суду Київської області перебуває вищезазначена заява адвоката ОСОБА_6 , в інтересах засудженого ОСОБА_4 про проведення перерахунку строку відбуття покарання, яке обґрунтоване тим, що вироком Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016 по справі №759/19436/15-к ОСОБА_4 , засуджено за ч. 2 ст. 296 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки. Строк відбування покарання ОСОБА_4 обчислювати з моменту приведення вироку до виконання, зараховано на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування ОСОБА_4 покарання строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме період з 28.09.2015 до 26.11.2015, включно. Ухвалою Київського апеляційного суду від 12.12.2018, вирок Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016 залишено, без змін.
Вирок Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016 набрав законної сили 12.12.2018.
Вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 по справі №760/26195/18 ОСОБА_4 засуджено до покарання за ч. 1 ст. 28, ч. 4 ст. 186 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки 5 місяців; за ч. 3 ст. 146 КК України із застосуванням ст. 69 КК України - позбавлення волі строком на 2 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначено ОСОБА_4 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді - позбавлення волі строком на 2 роки 5 місяців. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України шляхом часткового складання покарань за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 та вироку Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016, остаточно призначено ОСОБА_4 покарання за сукупністю вироків у виді 2 роки 7 місяців позбавлення волі. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_4 , зараховано у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення за вироком Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016, з 28.09.2015 по 26.11.2015 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Строк відбуття покарання ОСОБА_4 відраховувати з 16.05.2018, тобто з моменту затримання. Запобіжний захід ОСОБА_4 до набрання вироку законної сили, залишити без змін тримання під вартою.
Вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 набрав законної сили 14.01.2019.
24.12.2015 набрав чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, згідно з яким судом зараховується строк попереднього укладених ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, в рамках якого до особи були застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Пунктом 105 Постанови Великої Палати Верховного Суду по справі № 663/537/17 (провадження №13-31кс 18) встановлено, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі. Пунктом 106 цієї ж Постанови встановлено, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ. В такому разі Закон № 838-VІІІ має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VІІІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VІІІ як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Як встановлено вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 по справі №760/26195/18 ОСОБА_4 вчинено злочинні дії 11-12.09.2016.
Таким чином, адвокат просить суд зарахувати у строк покарання засудженому ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення, за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 з 16.05.2018 по 13.01.2019, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що складає 7 місяців 28 днів.
У судове засідання адвокат ОСОБА_6 не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином. Разом з цим адвокат ОСОБА_6 через канцелярію суду надав клопотання про розгляд справи без його участі, заяву про перерахунок відбутого покарання, підтримує в повному обсязі та просив суд задовольнити дану заяву з підстав зазначених в ній.
Відповідно до ч. 4 ст. 539 КПК України неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомленні про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття.
У судовому засіданні засуджений ОСОБА_4 , заяву підтримав у повному обсязі, просив суд задовольнити з підстав зазначених в ній.
Представник Бориспільської виправної колонії №119 ОСОБА_5 у судовому засіданні поклався на розсуд суду.
Прокурор Бориспільської місцевої прокуратури ОСОБА_3 проти задоволення заяви заперечував, оскільки законних підстав немає, враховуючи, що Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, згідно з яким судом зараховується строк попереднього укладених ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, в рамках якого до особи були застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення вол, втратив чинність. Разом з цим, засудженому ОСОБА_4 , вироками суду було зараховано періоди попереднього ув`язнення з розрахунку один день за два дні позбавлення волі.
Ознайомившись із позицією учасників справи, матеріалами заяви та особовою справою засудженого, суд приходить до висновку про необхідність відмовити у задоволенні заяви з наступних підстав.
Суд встановив, що ОСОБА_4 засуджений вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 та відповідно до даного вироку міру кримінального покарання ОСОБА_4 відбуває в державній установі «Бориспільська виправна колонія (№ 119)» з 27.02.2019.
Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахується з дня його фактичного затримання, а саме з 16.05.2018.
24.12.2015 набрав чинності Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в новій редакції, а саме - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) строк тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Вироком Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016 ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 296 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки. Строк відбування покарання ОСОБА_4 обчислювати з моменту приведення вироку до виконання, зараховано на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування ОСОБА_4 покарання строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме період з 28.09.2015 до 26.11.2015, включно. Ухвалою Київського апеляційного суду від 12.12.2018, вирок Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016 залишено без змін.
Солом`янський районний суд м. Києва від 13.12.2018, затвердив угоду про визнання винуватості з призначенням ОСОБА_4 покарання за ч. 1 ст. 28, ч. 4 ст. 186 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді позбавлення волі строком на 2 роки 5 місяців; за ч. 3 ст. 146 КК України із застосуванням ст. 69 КК України - позбавлення волі строком на 2 роки. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначено ОСОБА_4 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді - позбавлення волі строком на 2 роки 5 місяців. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України шляхом часткового складання покарань за вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018 та вироку Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016, остаточно призначено ОСОБА_4 покарання за сукупністю вироків у виді 2 роки 7 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018, ОСОБА_4 зараховано у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення за вироком Святошинського районного суду м. Києва від 16.05.2016, з 28.09.2015 по 26.11.2015 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином, питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання відносно засудженого ОСОБА_4 , було предметом судового розгляду та за ним, іншим складом суду, було прийняте судове рішення, тобто воно вже вирішено по суті.

Разом з цим, 21.06.2017 набув чинності Закон України від 18 травня 2017 № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», яким передбачено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

В умовах внесення до законодавства наведених змін один і той же строк попереднього ув`язнення по 20.06.2017 зараховується з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а вже з 21.06.2017 зараховується за правилами ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону України №2046-VIII (відповідно до принципу прямої дії закону) один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Враховуючи вищезазначене, суд приходить до висновку, що ОСОБА_4 засуджений вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 13.12.2018, строк відбування покарання ОСОБА_4 , відраховано з 16.05.2018, тобто з моменту затримання до вступу вироку в закону силу 13.01.2019, не підпадає під перелік осіб, визначених відносно яких можуть бути застосовані вимоги Постанови Великої Палати Верховного Суду по справі № 663/537/17 (провадження №13-31кс 18) Пункт 106 якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VІІІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VІІІ як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
З наведених підстав суд вважає, що у заяві захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_4 до Бориспільського міськрайонного суду Київської області про проведення перерахунку у відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, слід відмовити.
На підставі наведеного, керуючись ст. 72 ч.5 КК України, ст.376, ст.ст. 536-539 КПК України, суд,-
у х в а л и в:
У задоволенні заяви захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах засудженого ОСОБА_4 про проведення перерахунку строку відбуття покарання відносно ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого 13.12.2018 вироком Солом`янського районного суду м. Києва за ч. 4 ст. 186, ч. 3 ст. 146, ч. 1 ст. 28, 69, ч. 1 ст. 70, ч. 1 ст. 71 КК України на 2 роки 7 місяців позбавлення волі. Застосовано Закон України від 26.11.2015 №838-VІІІ та зараховано засудженому в строк відбування покарання період з 28.09.2015 по 26.11.2015- відмовити.

Повний текст рішення буде виготовлено протягом трьох днів.

Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду на протязі 7 днів з дня проголошення шляхом подання апеляції через Бориспільський міськрайонний суд Київської області.

Суддя ОСОБА_1