Справа № 635/487/19
Провадження №1-в/635/113/2019
У Х В А Л А
І м е н е м У к р а ї н и

28 лютого 2019 року Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі - ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в сел.Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо застосування ЗУ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,-

в с т а н о в и в :
Засуджений ОСОБА_4 звернувся до суду із клопотанням, в якому він просить зарахувати строк його попереднього ув`язнення, а саме період з 23 лютого 2017 року по 31 серпня 2017 року, в строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року ОСОБА_4 засуджено за ч.2 ст.186, ст.71, ч.5 ст.72 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі. Строк відбуття покарання ОСОБА_4 рахується з дня фактичного затримання 23 лютого 2017 року. Строк перебування ОСОБА_4 під вартою з 23 лютого 2017 року по 08 червня 2017 року зараховано до строку призначеного покарання з розрахунку: один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Харківської області від 31 серпня 2017 року апеляційні скарги обвинуваченого та захисника залишено без задоволення, а вирок Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року відносно ОСОБА_4 без змін. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано у строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_4 строк його попереднього ув`язнення з 23 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по 31 серпня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання - 23 лютого 2017 року.

Кінець строку відбування покарання - 26 квітня 2022 року.

В судовому засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_3 не заперечував проти задоволення клопотання засудженого.

Засуджений ОСОБА_4 в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи мається заява зі змісту якої вбачається, що останній просить проводити розгляд даної справи у його відсутність.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд заяви ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України без його участі.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши матеріали особової справи на засудженого, вважає клопотання таким, що підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
За положеннями ч.1 ст.1 ЗУ "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Порядок зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання передбачений законом України про кримінальну відповідальність, зокрема ч.5 ст.72 КК України. Положення зазначеної статті неодноразово змінювались законодавцем.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого ч.5 ст.72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування»
Великою палатою Верховного суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п.106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.
Відповідно до ч.ч.5, 6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.
Як вбачається зі змісту вироку Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року, ОСОБА_4 вчинив злочин, передбачений ч.2 ст.186 КК України, за який він засуджений зазначеним вироком, 10 грудня 2016 року. Після 21 червня 2017 року щодо засудженого продовжувалися застосовуватися заходи попереднього ув`язнення за вказаним вироком, зокрема з 23 лютого 2017 року засуджений перебував в установі попереднього ув`язнення до набрання вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року законної сили, а саме до 31 серпня 2017 року.
Враховуючи, що ОСОБА_4 вчинив злочин до 20 червня 2017 року і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення, то зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання щодо нього повинно здійснюватися з урахуванням положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року.
Згідно ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Виходячи з аналізу положень ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) та Закону України «Про попереднє ув`язнення», зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється лише в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.
Як вбачається зі змісту ухвали апеляційного суду Харківської області від 31 серпня 2017 року ОСОБА_4 у строк відбування покарання зарахований строк його попереднього ув`язнення з 23 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Разом з тим, судом встановлено, що засуджений в період часу з 21 червня 2017 року по день набрання вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року законної сили, а саме - до 31 серпня 2017 року, знаходився в місцях попереднього ув`язнення.
Відповідно до вимог абз.4 ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року), у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Виходячи з аналізу положень ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року, чинній до 20 червня 2017 року) та Закону України «Про попереднє ув`язнення», зарахуванню з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі, як виду покарання, призначеного вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року підлягає строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 31 серпня 2017 року.
Оскільки питання щодо зарахування ОСОБА_4 в строк покарання, призначеного вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року строку попереднього ув`язнення з 23 лютого 2017 року по 20 червня 2017 року вже вирішено вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року та ухвалою апеляційного суду Харківської області від 31 серпня 2017 року, суд не вбачає підстав для задоволення клопотання засудженого в цій частині.
На підставі вищевикладеного, ст.72 КК України, керуючись ст.ст.537, 539 КПК України, суд -
у х в а л и в :
Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_4 в строк покарання, призначеного вироком Зміївського районного суду Харківської області від 08 червня 2017 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 31 серпня 2017 року відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області протягом семи днів зі дня її проголошення, а засудженим - в той же строк зі дня отримання копії ухвали.

Суддя ОСОБА_1