Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/112/19
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 січня 2019 року м. Черкаси

Придніпровський районний суд міста Черкаси у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси заяву ОСОБА_4 , 1973 року народження про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», -

В С Т А Н О В И В :

08 січня 2019 року до Придніпровського районного суду м. Черкаси надійшло клопотання від засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про застосування до нього положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, в якому він просить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Засуджений ОСОБА_4 у судове засідання не доставлявся, проте надав до суду через адміністрацію ДУ «Черкаська ВК (№ 62)» заяву про розгляд справи без його участі та наполягав на задоволенні клопотання.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 заперечувала проти задоволення клопотання, оскільки ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 14 лютого 2018 року ОСОБА_4 повністю зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення.

На підставі ч. 4 ст. 539 КПК України справа розглядається у відсутність осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання.

Заслухавши позицію прокурора, враховуючи думку засудженого, дослідивши матеріали особової справи засудженого ОСОБА_4 та наявні матеріали справи за клопотанням, суд приходить до наступного:

встановлено, що 03 травня 2017 року ОСОБА_4 був затриманий на виконання вироку Новозаводського районного суду м. Чернігова від 14 липня 2015 року (справа № 751/5984/15-к).

Вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 14 липня 2015 року ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст. 307 ч. 2, 309 ч. 2 КК України та призначено йому покарання: - за ст. 307 ч. 2 КК України (6) шість років позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частки належного йому майна; - за ст. 309 ч. 2 КК України 2 (два) роки позбавлення волі. Відповідно до вимог ст. 70 ч. 1 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим йому призначено покарання у вигляді шести років позбавлення волі у кримінальновиконавчій установі закритого типу з конфіскацією 1/2 частки належного йому майна. На підставі ст. 71 КК України частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Деснянського районного суду м. Києва від 26 липня 2013 року та остаточно до відбування за сукупністю вироків призначено покарання у вигляді шести років шести місяців позбавлення волі у кримінально-виконавчій установі закритого типу з конфіскацією 1/2 частки всього належного йому майна. Крім того, в строк відбування покарання зараховано строк тримання ОСОБА_4 під вартою з 11 березня 2015 року по 16 березня 2015 року. Також у вироку зазначено, що строк відбування покарання слід обчислювати з дня виконання вироку.
Ухвалою апеляційного суду Чернігівської області від 01 грудня 2016 року апеляційну скаргу ОСОБА_4 залишено без задоволення, а вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 14 липня 2016 року щодо нього без змін.
З розпорядження судді Новозаводського районного суду м. Чернігова ОСОБА_5 від 13 грудня 2016 року № 1-кп-197/2015 вбачається, що вирок суду від 14 липня 2015 року щодо засудженого ОСОБА_4 набрав законної сили 01 грудня 2016 року.

Крім того, ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 14 лютого 2018 року засудженому ОСОБА_4 , 1973 року народження вже зараховано строк попереднього ув`язнення з 11 березня 2015 по 16 березня 2015 року в строк відбутого покарання у виді позбавлення волі за вироком Новозаводського районного суду м. Чернігова від 14 липня 2015 року, з врахуванням вироку Деснянського районного суду м. Києва від 26 липня 2013 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

На даний час ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 відбуває покарання в ДУ «Черкаська виправна колонія (№ 62)».

Відповідно до ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Згідно із п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13 частини першої статті 537 цього Кодексу.
Відповідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, який набрав чинності з 24 грудня 2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, а саме, - до 21 червня 2017 року.
Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.
Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).
Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом?якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.
Із системного тлумачення норми ч. 4 ст. 5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.
Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).
Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Крім того, 29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув?язнення у строк покарання). Висловлено правовий висновок про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув?язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Зокрема, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув?язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув?язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Отже, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального злочину в часі.
Згідно з п. 2 розділу ІІ Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року - цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Як передбачено п. 4 ч. 5 зазначеної статті, у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Таким чином, судом встановлено, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 за період з 11 березня 2015 року по 16 березня 2015 року вже зарахований у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що вбачається з ухвали Придніпровського районного суду м. Черкаси від 14 лютого 2018 року.

Жодних нових доводів та обставин, які б не були предметом з`ясування під час розгляду його попереднього клопотання, щодо зарахування у строк відбуття покарання терміну попереднього ув`язнення, - ОСОБА_4 не навів. Крім того, слід зазначити, що ОСОБА_4 був затриманий в порядку ст. 208 КПК України 03.05.2017 року на виконання вироку суду від 14.07.2015р., який набрав законної сили 01.12.2016 року, а тому підстав для зарахування будь-якого іншого строку відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК УВкраїни, не вбачається.

Отже, у задоволенні клопотання ОСОБА_4 необхідно відмовити.

Крім того, що стосується зарахування будь-якого іншого строку перебування засудженого в Чернігівському слідчому ізоляторі з 04.05.2017 року до 24.09.2017 року включно, то слід зазначити, що сам по собі факт перебування особи у слідчому ізоляторі не є тотожним поняттю «попереднє ув`язнення», в розумінні ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення».
На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, Закону України «Про попереднє ув`язнення», ст. 152 КВК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотання ОСОБА_4 , 1973 року народження, - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до апеляційного суду Черкаської області протягом 7 днів з дня постановлення ухвали, шляхом подання апеляційної скарги через суд першої інстанції.

Повний текст ухвали оголошено 18 січня 2019 року.

Головуючий: ОСОБА_1