Рівненський апеляційний суд
___________________________________________________________
В И Р О К
Іменем України
10 грудня 2018 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду в складі:

Суддів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3

За участю секретаря судового засідання ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне в режимі відеоконференції з ДУ Катеринівська ВК (№46) кримінальне провадження № 0000067 щодо ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця і мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, непрацюючого, раніше неодноразово судимого, востаннє вироком Демидівського районного суду від 02.09.2015 року за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185, ст. 71, ст. 72 КК України до трьох років і шести місяців позбавлення волі, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, за участю учасників судового провадження: прокурора ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_5 , -

ВСТАНОВИЛА:
ОСОБА_5 на початку грудня 2017 року, знайшовши поблизу кафе Катя, що по вул. Рівненській в с. Катеринівка Сарненського району Рівненської області, поліетиленовий пакет з наркотичним засобом канабісом вагою 7,138 гр, привласнив знайдений особливо небезпечний наркотичний засіб, зберігаючи в своєму одязі без мети збуту за місцем відбування покарання в ДУ Катеринівська ВК (№46) до 14.12.2017 року, який вилучений працівниками ДУ Катеринівська ВК (№46) під час огляду підкладки куртки засудженого.

Вироком Сарненського районного суду Рівненської області від 17 вересня 2018 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, і призначено покарання сім місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до покарання, визначеного даним вироком, не відбутої частини покарання за вироком Демидівського районного суду від 02 вересня 2015 року, остаточне покарання призначено - десять місяців позбавлення волі.

Судом вирішено питання щодо речових доказів у справі.

У поданій апеляційній скарзі прокурор, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, не оспорюючи доведеності вини ОСОБА_5 у вчиненому та правильності кваліфікації його дій, покликається на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, оскільки, згідно положень ст. 63 КК України, позбавлення волі встановлюється на строк від одного до п`ятнадцяти років, за винятком випадків, передбачених Загальною частиною цього Кодексу, а тому призначене покарання ОСОБА_5 у вигляді десяти місяців позбавлення волі суперечить вимогам КК України. Просить скасувати вирок в частині призначення покарання та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 309 КК України покарання у виді позбавлення волі строком на один рік. На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до покарання, визначеного даним вироком, не відбутої частини покарання за вироком Демидівського районного суду від 02 вересня 2015 року, остаточно призначити ОСОБА_5 покарання один рік і один місяць позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.

Іншими учасниками судового розгляду вирок в апеляційному порядку не оскаржено.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора на підтримання апеляційної скарги, з якими згідний обвинувачений ОСОБА_5 , перевіривши матеріали кримінального провадження й обговоривши викладене в апеляційній скарзі прокурора, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Висновок суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_5 у вчиненні за вказаних у вироку обставин кримінального правопорушення підтверджується сукупністю зібраних у кримінальному провадженні доказів, які, за згодою учасників судового провадження, відповідно до положень ст. 349 КПК України, не досліджувалися, і яким дана правильна юридична оцінка.

Поряд з цим, доводи апеляційної скарги прокурора щодо неправильності застосування закону України про кримінальну відповідальність є обґрунтованими.
Згідно положень ст. 63 КК України, покарання у виді позбавлення волі полягає в ізоляції засудженого та поміщення його на певний строк до кримінально-виконавчої установи закритого типу. Позбавлення волі встановлюється на строк від одного до п`ятнадцяти років, за винятком випадків, передбачених Загальною частиною цього Кодексу.
Зокрема, такий виняток встановлено положеннями ст. 102 КК України, що передбачає порядок призначення покарання у виді позбавлення волі особам, які не досягли до вчинення злочину вісімнадцятирічного віку.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинувачений ОСОБА_5 до осіб вказаної категорії не відноситься.

Вказана норма закону судом першої інстанції залишена поза увагою, а тому оскаржуваний вирок суду, у відповідності з п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК України, підлягає скасуванню, внаслідок неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, з ухваленням нового вироку апеляційним судом.
При призначенні ОСОБА_5 покарання колегія суддів виходить із встановленої ст. 50 КК України його мети - кари, виправлення та запобігання вчиненню нових злочинів, заснованої на вимогах виваженості та справедливості, і враховує тяжкість вчиненого ним злочину, віднесеного законом до злочинів невеликої тяжкості, особу ОСОБА_5 , який раніше неодноразово судимий і скоїв новий злочин, відбуваючи покарання в ДУ Катеринівська ВК (№46), його характеристику за місцем відбування покарання, обставини, що помякшують покарання - щире розкаяння та сприяння в розкритті злочину, обставину, що обтяжує покарання рецидив злочинів, і рахує за можливе обрати ОСОБА_5 мінімальне покарання у виді позбавлення волі в межах санкції ч. 1 ст. 309 КК України.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 404-405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

ЗАСУДИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження в суді першої інстанції, задовольнити.
Вирок Сарненського районного суду Рівненської області від 17 вересня 2018 року щодо ОСОБА_5 в частині призначення покарання скасувати.

ОСОБА_5 засудити за ч. 1 ст. 309 КК України на один рік позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання до покарання, визначеного даним вироком, не відбутої частини покарання за вироком Демидівського районного суду Рівненської області від 02 вересня 2015 року, остаточно призначити ОСОБА_5 покарання один рік і один місяць позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без зміни.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду Верховного Суду засудженим протягом трьох місяців з дня вручення йому копії судового рішення, а іншими учасниками судового провадження - в цей же строк з дня його проголошення.

С У Д Д І :

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3