Справа № 749/1051/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/206/19
Категорія - ч.2 ст.309, ч.1 ст.310 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 лютого 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0000245 за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Чернігівської області ОСОБА_7 на вирок Корюківського районного суду Чернігівської області від 28 листопада 2018 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець м. Прип?ять Київської області, мешканець АДРЕСА_1 , неодружений, має на утриманні двох малолітніх дітей, освіта професійно-технічна, не працює, раніше не судимий,

засуджений за:

- ч.2 ст.309 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

- ч.1 ст.310 КК України - до покарання у виді арешту на строк 1 місяць.

Відповідно ч.1 ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки.

На підставі ст.75 КК України, ОСОБА_8 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 (один) рік та з покладенням обов`язків, передбачених ч.1 ст.76 КК України.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_8 не обирався.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 934 грн. судових витрат. Питання про речові докази вирішено в порядку ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що у травні 2018 року, більш точний час органом досудового розслідування не встановлено, ОСОБА_8 , діючи умисно, без передбаченого законом дозволу, з метою вирощування та доведення до стадії достигання і подальшого використання для особистого вживання, у порушення: ст.ст.2, 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», без мети збуту, на присадибній ділянці, де фактично проживає, за адресою: АДРЕСА_1 , виявив дикоростучі рослини роду Коноплі, які шляхом викопування, пересадив у вигляді розсади восьми, заборонених до вирощування, рослин роду Конопель (Саnnabis) на оброблювану земельну ділянку на території свого домоволодіння та у серпні 2018 року, шляхом від`єднання трьох гілок з вищевказаних ростучих рослин, висадив ще три, заборонених до вирощування, рослини роду Конопель (Саnnabis) до трьох горщиків на території вищевказаного господарства. Зазначені рослини упродовж весни - літа 2018 року ОСОБА_8 вирощував, шляхом культивування, тобто оброблення ґрунту, власноруч прополював від бур`яну та поливав водою.

В подальшому, 30 серпня 2018 року, у період часу з 15.15 год. до 17.19 год., в ході санкціонованого обшуку на присадибній ділянці по АДРЕСА_1 , працівниками Сновського відділення поліції виявлено та вилучено 11 рослин, які згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 794 (х) від 06.09.2018, містять психоактивний компонент каннабісу - тетрагідроканабінол, мають морфологічні ознаки рослин роду Коноплі і належать до рослин роду Конопель (Саnnabis).

Згідно з «Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів», затвердженим Постановою КМУ № 770 від 06.05.2000 року, рослини роду Конопель (Саnnabis) віднесені до таблиці І списку III «Рослини, які містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається для промислових цілей».

Продовжуючи свої незаконні дії, ОСОБА_8 , приблизно у червні 2018 року, більш точний час органом досудового розслідування не встановлено, достовірно знаючи про кримінальну відповідальність за придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, діючи умисно та протиправно, у порушення ст.ст.2, 7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» з метою виготовлення, зберігання та вживання шляхом куріння наркотичних засобів, здійснюючи незаконне вирощування 11 рослин роду Конопель на присадибній ділянці, якою він користується, за вищевказаною адресою, тобто під час вчинення злочину, передбаченого ст. 310 КК України, зірвав три бічні гілки з листям та верхівками з вищевказаних ростучих рослин роду Конопель (Саnnabis), таким чином незаконно придбавши наркотичний засіб для власного вживання, без мети збуту. Зірвані на території вищевказаного господарства листя, та верхівки бічних гілок з рослин роду Конопель (Саnnabis) ОСОБА_8 висушив, частину яких подрібнив та помістив у паперовий згорток, чим незаконно виготовив наркотичний засіб - каннабіс та в подальшому продовжував незаконно зберігати для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.

30 серпня 2018 року, у період часу з 15.15 год. до 17.19 год., у ході санкціонованого обшуку домоволодіння, яким фактично користується ОСОБА_8 , розташованого по АДРЕСА_1 , біля господарчої будівлі на дровах, які складені під навісом, виявлено речовину рослинного походження зеленого кольору у вигляді фрагментів гілок з листям та верхівками, яка згідно висновку експерта № 795 (х) від 07.09.2018 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 50,7 грамів; у приміщенні будинку виявлено та вилучено паперовий згорток з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 795 (х) від 07.09.2018 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - каннабісом, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 4,403 грамів, та саморобний пластиковий пристрій для куріння каннабісу із нашаруванням, речовини коричневого кольору, яка згідно висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № 795 (х) від 07.09.2018, містить у своєму складі, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - екстракт каннабісу, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 2,604 грамів, які ОСОБА_8 незаконно зберігав для власного вживання шляхом куріння, без мети збуту.

Згідно з Переліком наркотичних засобів, психотропних, речовин, їх аналогів та прекурсорів, затвердженого Постановою КМУ № 770 від 06.05.2000, рослини роду Коноплі (Саnnabis) віднесені до таблиці І списку III «Рослини, які містять наркотичні засоби та психотропні речовини і обіг яких допускається для промислових цілей».

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просив змінити вирок місцевого суду та виключити з мотивувальної частини вироку кваліфікуючу ознаку за ч.2 ст.309 КК України придбання наркотичних засобів. Зазначив, що при викладенні змісту фактичних обставин, встановлених судом, суд прийшов до помилкового висновку, що дії ОСОБА_8 правильно кваліфіковані за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинені особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ч.1 ст.310 КК України, оскільки в діях останнього відсутня кваліфікуюча ознака - придбання наркотичних засобів. Тобто, суд у своєму рішення допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити з наведених вище підстав, дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що скарга прокурора підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у скоєнні кримінальних правопорушень, за які його засуджено, а також міра призначеного покарання прокурором не оспорюються.

Згідно п.2 ч.3 ст.374 КПК України, у мотивувальній частині вироку у разі визнання особи винуватою, зокрема, зазначається: формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, із зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків кримінального правопорушення, форми вини і мотивів кримінального правопорушення; мотиви зміни обвинувачення, підстави визнання частини обвинувачення; обставини, які пом`якшують або обтяжують покарання.

Статтею 309 КК України встановлена кримінальна відповідальність за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовинабо їх аналогів без мети збуту.

Згідно обвинувального акту, « ОСОБА_8 … здійснюючи незаконне вирощування одинадцяти рослин роду Конопель на присадибній ділянці, якою він користується, за адресою: АДРЕСА_1 , тобто під час вчинення злочину, передбаченого ст. 310 КК України, зірвав три бічні гілки з листям та верхівками з вищевказаних ростучих рослин роду Конопель (Саnnabis), таким чином незаконно придбавши наркотичний засіб для власного вживання, без мети збуту» (а.к.п.2-4).

Як убачається з мотивувальної частини вироку, місцевий суд прийшов до висновку, що дії ОСОБА_8 правильно кваліфіковані за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне придбання, виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинені особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ч.1 ст.310 КК України.

Проте, згідно пункту 3 Постанови Пленуму ВСУ № 4 від 26.04.2002 року «Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів», під незаконним придбанням розуміється, зокрема, збирання залишків наркотиковмісних рослин на пожнивних земельних площах після зняття з них охорони, на земельних ділянках громадян, а також збирання таких дикорослих рослин чи їх частин на пустирях.

Отже, з урахуванням роз`яснень, викладених у вищевказаній Постанові Пленуму ВСУ, в діях ОСОБА_8 відсутня кваліфікуюча ознака за ч.2 ст.309 КК України придбання наркотичних засобів, а тому вона підлягає виключенню з мотивувальної частини вироку.

Відтак, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції - зміні в цій частині.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Чернігівської області ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Корюківського районного суду Чернігівської області від 28 листопада 2018 року щодо ОСОБА_8 змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку Корюківського районного суду Чернігівської області від 28 листопада 2018 року кваліфікуючу ознаку за ч.2 ст.309 КК України придбання наркотичних засобів, кваліфікувавши дії ОСОБА_8 за ч.2 ст.309 КК України, як незаконне виготовлення та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, вчинені особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ч.1 ст.310 КК України.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4