Справа № 730/2/17 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/795/620/2018
Категорія - ч.3 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13 вересня 2018 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Чернігівської області в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засідання - ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0000537 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Борзнянського районного суду Чернігівської області від 04 квітня 2018 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець м. Чернігова, мешканець АДРЕСА_1 , не одружений, освіта професійно-технічна, не працює, раніше неодноразово судимий, останній раз 12.04.2017 року Борзнянським районним судом за ч.3 ст.185, ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців,

засуджений за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.

На підставі ст.70 ч.4 КК України, до призначеного покарання частково зараховано невідбуте покарання за попереднім вироком Борзнянського районного суду від 12.04.2017 року та визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 (чотири) роки 10 (десять) місяців.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 ухвалено рахувати з часу його затримання з 09 лютого 2017 року.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, зараховано ОСОБА_8 у строк відбування покарання термін його попереднього ув`язнення з 09 лютого 2017 року по 12 квітня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 1144,74 грн. судових витрат.

Питання про речові докази вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що 11 вересня 2016 року, близько 11.00 год., ОСОБА_8 проник до господарства ОСОБА_10 , що знаходиться по АДРЕСА_1 , звідки таємно, повторно викрав оприскувач «Квазар», чим заподіяв потерпілій матеріальну шкоду на суму 446,32 грн.

13 жовтня 2016 року, близько 09.00 год., ОСОБА_8 , знаходячись у стані алкогольного сп`яніння, проник до господарства ОСОБА_11 , що знаходиться по АДРЕСА_2 , звідки таємно, повторно викрав належне останньому майно на загальну суму 770,15 грн., чим заподіяв потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Не погодившись із рішенням суду, обвинувачений ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, та доповнення до неї, в яких, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, кваліфікацію дій, доведеність своєї вини та призначену міру покарання, просив змінити вирок місцевого суду та зарахувати у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 09 лютого 2017 року по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки Закон України від 18.05.2017 року, яким були внесені зміни до ст.72 КК України, погіршив його становище при зарахуванні строку попереднього ув`язнення до строку відбуття покарання. А тому вважав, що до нього необхідно застосовувати положення ч.2 ст.4, ч.4 ст.5 КК України, тобто застосувати той закон, який поліпшує його становище.

Заслухавши доповідь судді; обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити з наведених вище підстав; думку прокурора, котрий просив залишити вирок місцевого суду без змін, вважаючи його законним і обґрунтованим; дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що скарга підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, кваліфікація його дій та розмір призначеного покарання в апеляційній скарзі обвинуваченим не оспорюються.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом «ґ» ч.5 даної статті передбачено, що у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до вимог Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» № 2046-VIII від 18.05.2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року, частину п`яту ст.72 КК України викладено в новій редакції, а саме, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

За змістом ч.6 ст.13 Закону України від 02 червня 2016 року «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Згідно Постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року по 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання, застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону 838-VІІІ (пряма дія Закону 838-VІІІ).

Як убачається із обвинувального акту, ОСОБА_8 вчинив кримінальні правопорушення, передбачені ч.3 ст.185 КК України, в період з 11 вересня 2016 року по 13 жовтня 2016 року (а.к.п.2-4).

Згідно оскаржуваного вироку, ОСОБА_8 на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), судом першої інстанції зараховано у строк відбування покарання термін його попереднього ув`язнення з 09 лютого 2017 року (дата фактичного затримання за попереднім вироком) по 12 квітня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, як це визначено у попередньому вироку Борзнянського районного суду від 12.04.2017 року, так як у даному кримінальному провадженні ОСОБА_8 запобіжний захід не обирався.

На час ухвалення оскаржуваного вироку ОСОБА_8 вже відбував покарання у виді позбавлення волі за вироком Борзнянського районного суду від 12.04.2017 року.

Однак, з урахуванням вищенаведених правових норм, ОСОБА_8 слід зарахувати у строк відбування ним покарання строк його попереднього ув`язнення з 09 лютого 2017 року по день набрання даним вироком законної сили, тобто по 13 вересня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, так як після ухвалення попереднього вироку Борзнянського районного суду від 12.04.2017 року щодо ОСОБА_8 , останній продовжував утримуватися в Чернігівському СІЗО на час розгляду в суді даного кримінального провадження, тобто фактично перебував у місцях попереднього ув`язнення.

Відтак, вирок місцевого суду підлягає зміні, а апеляційна скарга обвинуваченого задоволенню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Борзнянського районного суду Чернігівської області від 04 квітня 2018 року щодо ОСОБА_8 змінити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), зарахувати ОСОБА_8 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 09 лютого 2017 року по 13 вересня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

ОСОБА_12 ОСОБА_2 ОСОБА_4