АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 641/6530/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/944/18 Суддя доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

8 травня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справах Апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 і ОСОБА_4 ,

секретар - ОСОБА_5 ,

за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Харкові матеріали кримінального провадження №641/6530/17 заклопотанням засудженої ОСОБА_7 про звільнення від покарання за амністією
за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Комінтернівського районного суду міста Харкова від 07 листопада 2017 року,
У С Т А Н О В И Л А:
Ухвалою Комінтернівського районного суду міста Харкова від 07 листопада 2017 року, засудженій ОСОБА_7 відмовлено в застосуванні Закону України Про амністію у 2016 році та у звільненні її від відбування покарання.
Засуджена ОСОБА_7 із цією ухвалою не погодилася, подала апеляційну скаргу, у якій просить ухвалу скасувати та застосувати до неї застосуванні Закону України Про амністію у 2016 році. Вказує на позитивні характеристики за місцем відбування покарання, налагодження стосунків із дітьми та опікуном її дітей. Також звертає увагу суду, що в перспективі збирається поновлювати свої батьківські права.
Вислухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів уважає, що апеляційна скарга засудженої підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного:
Як уважав установленим суд першої інстанції, згідно вироку Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 11.11.2014 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст. 185, ст.ст. 75,76 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки. Ухвалою Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 28.04.2015 іспитовий строк відмінено, а засуджено направлено для відбування покарання в місця позбавлення волі. Строк покарання ОСОБА_7 обчислюється з 20.08.2015 року. 07 вересня 2017 року набув чинності Закон України № 1810-VIII від 22.12.2016 року «Про амністію у 2016 році». Пунктом «в» статті 1 Закону України «Про амністію у 2016 році» передбачено звільнення від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, осіб, визнаних винними у вчиненні умисного злочину, який не є тяжким або особливо тяжким відповідно до статті 12 Кримінального кодексу України, осіб, визнаних винними у вчиненні необережного злочину, який не є особливо тяжким відповідно до статті 12 Кримінального кодексу України, а також осіб, кримінальні справи стосовно яких за зазначеними злочинами розглянуті судами, але вироки стосовно них не набрали законної сили, не позбавлених батьківських прав, які на день набрання чинності цим Законом мають дітей, яким не виповнилося 18 років, дітей-інвалідів та/або повнолітніх сина, дочку, визнаних інвалідами. Відповідно до ст.4 Закону України «Про амністію у 2016 році», передбачено звільнення від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, осіб, зазначених у статті 1 цього Закону, засуджених за умисні злочини, за які законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше десяти років, якщо на день набрання чинності цим Законом вони відбули не менше половини призначеного строку основного покарання. Як вбачається з листа Служби у справах дітей Лозівської державної адміністрації Харківської області № 12-40/1022 від 04.10.2017 ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , позбавлена батьківських прав відносно малолітніх дітей ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , рішенням Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 08.05.2015. Тобто засуджена ОСОБА_7 не відноситься до осіб зазначених у ст. 1 Закону України «Про амністію у 2016 році» та до неї не може бути застосована ст. 4 цього Закону. Таким чином, на думку суду першої інстанції, за наведеними нормами ОСОБА_7 не підлягає звільненню від відбування покарання на підставі Закону України «Про амністію у 2016 році».
Перевірити ці дані апеляційний суд позбавлений можливості, оскільки кримінальне провадження судом першої інстанції розглянуто з грубими порушеннями кримінального процесуального закону, що є підставою для скасування судового рішення та призначення нового розгляду.
Так, згідно вимог ч.4 ст.107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді під час судового провадження є обов`язковим. У разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь у судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється.
З журналу судового засідання вбачається, що в судовому засіданні 7 листопада 2017 року брав участь прокурор ОСОБА_10 , а тому фіксація мала здійснюватися безумовно.
Відповідно до вимог п.7 ч.2 ст.412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
Згідно п.1 ч.1 ст.415 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 цього Кодексу.
Доводи засудженої мають бути перевірені при новому розгляді.

Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 задовольнити.
Ухвалу Комінтернівського районного суду міста Харкова від 07 листопада 2017 року щодо ОСОБА_7 скасувати.
Призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, оскарженню не підлягає.
Головуючий-суддя суддя суддя

_________________ __________________ _________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4