АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 вересня 2018 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Чернівецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2
ОСОБА_3
при секретарі
судового засідання ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0002117 по обвинуваченню ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м.Чернівці, зареєстрованої та проживаючої в АДРЕСА_1 , українки, громадянки України, освіта середня, розлученої, раніше не судимої, на утриманні двоє малолітніх дітей 2010 та 2018 року народження, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України,

за участю учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_6
обвинуваченої ОСОБА_5
В С Т А Н О В И Л А:
На вирок Шевченківського районного суду м.Чернівців від 19 червня 2018 року заступник прокурора Чернівецької області ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вирок та ухвалити новий, яким визнати ОСОБА_5 винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України та призначити покарання у виді одного року позбавлення волі.

На підставі ст.ст.75-76 КК України звільнити останню від відбування покарання, якщо вона протягом одного року не вчинить нового злочину та виконає покладені на неї обов`язки, передбачені п.п.1,2 ч.1, п.2 ст.76 КК України.

_____________________________________________________________________________________
ЄУНСС: 727/5803/18
Провадження №11-кп/794/346/18 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_8
Категорія ч. 2 ст. 190 КК України Суддя-доповідач: ОСОБА_1 .

Вироком Шевченківського районного суду м.Чернівців від 19 червня 2018 року ОСОБА_5 визнано винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України та призначено покарання у виді одного року обмеження волі. На підставі ст.ст.75,76 КК України звільнено ОСОБА_5 від відбування покарання зі встановленням іспитового строку в один рік і покладенням обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти цей орган про зміну місця проживання, не виїжджати за межі України без погодження із уповноваженим органом з питань пробації. Прийнято рішення щодо речових доказів по справі.

Згідно з вироком районного суду, обвинувачена ОСОБА_5 переслідуючи умисну корисливу мету, направлену на заволодіння чужим майном, вступивши у попередню злочинну змову із невстановленою особою, 20.03.2018 року, приблизно о 19.30 год., зустрілася із потерпілим ОСОБА_9 на місці, яке повідомив їй повідомила ця особа, користуючись послугами мобільного зв`язку, а саме: на території ресторану «Наш Двір», розташованого за адресою: м. Чернівці, вул. П. Кільцева. В цей час, невстановлена особа, з номеру телефону НОМЕР_1 надіслала смс-повідомлення з текстом, у якому зазначила, що на вказаний перед цим потерпілим банківський рахунок зараховано грошові кошти в сумі 5500 грн. В подальшому, обвинувачена ОСОБА_5 20.03.2018, приблизно о 19.40 год., перебуваючи на території ресторану «Наш Двір», розташованого за адресою: м. Чернівці, вул. П. Кільцева, під приводом купівлі ігрової консолі «X BOX ONE CONSOLE» S/N:48 вартістю 5 500 грн., достовірно розуміючи про те, що кошти на банківський рахунок потерпілого ОСОБА_9 не перераховані, шляхом обману потерпілого про справжність смс повідомлення, шахрайським способом, за попередньою змовою групою осіб заволоділа вказаною гральною консоллю. Після вчиненого кримінального правопорушення обвинувачена ОСОБА_5 з місця вчинення злочину пішла, а майном, розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому шкоду на суму 5500 грн.

Крім цього, обвинувачена ОСОБА_5 повторно, вступила у попередню злочинну змову із невстановленою особою. З метою реалізації спільного злочинного умислу, обвинувачена ОСОБА_5 26.03.2018 року, приблизно о 20.15 год., зустрілася із потерпілим ОСОБА_10 за адресою: АДРЕСА_2 . В цей час, невстановлена особа, надіслала смс повідомлення з текстом, у якому зазначила, що на вказаний перед цим потерпілим банківський рахунок зараховано грошові кошти в сумі 5 800 грн. В подальшому, обвинувачена ОСОБА_5 26.03.2018, приблизно о 20.30 год., перебуваючи поблизу магазину «Maxima», розташованого за адресою: м. Чернівці, вул. П. Кільцева, 29, під приводом купівлі планшету «Ipad mini 3» IMEI: НОМЕР_2 , вартістю 5 800 грн., достовірно розуміючи про те, що кошти на банківський рахунок потерпілого ОСОБА_10 не перераховані, шляхом обману потерпілого про справжність смс повідомлення, шахрайським способом, повторно, за попередньою змовою групою осіб, незаконно,

заволоділа вказаним планшетом. Після вчиненого кримінального правопорушення обвинувачена ОСОБА_5 з місця вчинення злочину пішла, а майном розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому майнову шкоду на суму 5800 грн.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора та обвинувачену, які підтримали апеляційну скаргу і просили її задовольнити, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляції, вислухавши учасників засідання в судових дебатах, надавши обвинуваченій останнє слово, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення у межах апеляційної скарги.

Суд першої інстанції розглядав кримінальне провадження відповідно до ч.3 ст.349 КК України, а саме визнав недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорювались. При цьому суд з`ясував, що учасники судового провадження правильно розуміють зміст цих обставин, немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснив, що у такому випадку вони позбавлені права оскаржувати ці обставини в апеляційному порядку.

Враховуючи, що фактичні обставини справи та кваліфікація дій обвинуваченої ОСОБА_5 учасниками кримінального провадження не оспорювалися і докази щодо них, на підставі ч.3 ст. 349 КПК України не досліджувалися, висновки суду першої інстанції щодо цих фактичних обставин, у відповідності з вимогами ч.1 ст. 404 КПК України, апеляційним судом не перевіряються.

Колегією суддів встановлено, що обвинувачена ОСОБА_5 переслідуючи умисну корисливу мету, направлену на заволодіння чужим майном, вступивши у попередню злочинну змову із невстановленою особою, 20.03.2018 року, приблизно о 19.30 год., зустрілася із потерпілим ОСОБА_9 на місці, яке повідомив їй повідомила ця особа, користуючись послугами мобільного зв`язку, а саме: на території ресторану «Наш Двір», розташованого за адресою: м. Чернівці, вул. П. Кільцева. В цей час, невстановлена особа, з номеру телефону НОМЕР_1 надіслала смс-повідомлення з текстом, у якому зазначила, що на вказаний перед цим потерпілим банківський рахунок зараховано грошові кошти в сумі 5500 грн. В подальшому, обвинувачена ОСОБА_5 20.03.2018, приблизно о 19.40 год., перебуваючи на території ресторану «Наш Двір», розташованого за адресою: м. Чернівці, вул. П. Кільцева, під приводом купівлі ігрової консолі «X BOX ONE CONSOLE» S/N:48 вартістю 5 500 грн., достовірно розуміючи про те, що кошти на банківський рахунок потерпілого ОСОБА_9 не перераховані, шляхом обману потерпілого про справжність смс повідомлення, шахрайським способом, за попередньою змовою групою осіб заволоділа вказаною гральною консоллю. Після вчиненого кримінального правопорушення обвинувачена ОСОБА_5 з місця вчинення злочину пішла, а майном, розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому шкоду на суму 5500 грн.

Крім цього, обвинувачена ОСОБА_5 повторно, вступила у попередню злочинну змову із невстановленою особою. З метою реалізації спільного злочинного умислу, обвинувачена ОСОБА_5 26.03.2018 року, приблизно о 20.15 год., зустрілася із потерпілим ОСОБА_10 за адресою: АДРЕСА_2 . В цей час, невстановлена особа, надіслала смс повідомлення з текстом, у якому зазначила, що на вказаний перед цим потерпілим банківський рахунок зараховано грошові кошти в сумі 5 800 грн. В подальшому, обвинувачена ОСОБА_5 26.03.2018, приблизно о 20.30 год., перебуваючи поблизу магазину «Maxima», розташованого за адресою: м. Чернівці, вул. П. Кільцева, 29, під приводом купівлі планшету «Ipad mini 3» IMEI: НОМЕР_2 , вартістю 5 800 грн., достовірно розуміючи про те, що кошти на банківський рахунок потерпілого ОСОБА_10 не перераховані, шляхом обману потерпілого про справжність смс повідомлення, шахрайським способом, повторно, за попередньою змовою групою осіб, незаконно, заволоділа вказаним планшетом. Після вчиненого кримінального правопорушення обвинувачена ОСОБА_5 з місця вчинення злочину пішла, а майном розпорядилася на власний розсуд, заподіявши потерпілому майнову шкоду на суму 5800 грн.

Санкція ч.2 ст.190 КК України передбачає покарання у виді штрафу у розмірі від п`ятдесяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправних робіт на строк від одного до двох років, або обмеження волі на строк до п`яти років, або позбавлення волі на строк до трьох років.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.65 КК України, суд призначає покарання відповідно до положень Загальної частини КК України.

Згідно положень ч. 3 ст. 61 КК України покарання у виді обмеження волі не застосовується, зокрема, до жінок, які мають дітей віком до чотирнадцяти років.

Як вбачається з копій свідоцтв про народження, які містяться в матеріалах кримінального провадження (а.с.54-55), ОСОБА_5 є матір`ю двох малолітніх дітей: ОСОБА_11 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ) та ОСОБА_12 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 ).

Згідно ч.1 п.4 ст.409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.1. ч.1 ст.413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Згідно п.2 ч.1 ст.420 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Що стосується виду покарання, призначеного ОСОБА_5 , колегія суддів доходить наступних висновків.

Згідно вимог п.п. 1, 3 ч. 1 ст. 65 КК України та Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» суд призначає покарання у межах, встановлених у санкції статті Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу; враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

Стосовно вимог прокурора в частині призначеного ОСОБА_5 покарання, колегією суддів встановлено, що вони є слушними, оскільки районним судом не враховано кількість епізодів, тяжкість вчинених злочинів, їх наслідки, а тому апеляційний суд доходить висновку про необхідність призначення більш тяжкого покарання.

Колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги прокурора щодо необхідності призначення ОСОБА_5 покарання у виді позбавлення волі у мінімальних межах, передбачених ч.2 ст.190 КК України, а саме одного року позбавлення волі.

Апеляційний суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, який відповідно до ст.12 КК України є злочином середньої тяжкості, особу обвинуваченої ОСОБА_5 , яка визнала свою вину та щиро розкаялась у вчиненому, раніше не судима, має на утриманні двох малолітніх дітей, непрацююча, на обліку у лікаря-нарколога та психіатра не перебуває, частково відшкодувала потерпілим завдану шкоду. Крім того, колегія суддів враховує обставини, що пом`якшують покарання щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, та відсутність обтяжуючих обставин.

Беручи до уваги зазначені обставини, колегія суддів доходить висновку про те, що виправлення та перевиховання обвинуваченої можливе без її ізоляції від суспільства та вважає за необхідне застосувати до ОСОБА_5 ст.75 КК України, звільнивши її від відбування покарання із випробуванням, що на переконання суду, є необхідним і достатнім для її виправлення та попередження вчинення нею нових злочинів.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 418, 419, 420 КПК України, колегія суддів,-

ЗАСУДИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Чернівецької області ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Шевченківського районного суду м.Чернівців від 19 червня 2018 року по обвинуваченню ОСОБА_5 за ч.2 ст.190 КК України скасувати в частині призначеного покарання.

Ухвалити новий вирок, яким вважати ОСОБА_5 винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.190 КК України та призначити покарання у виді одного року позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбування призначеного покарання, якщо вона протягом однорічного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

В решті оскаржуваний вирок залишити без змін.

Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту його проголошення.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3

Згідно з оригіналом
Суддя апеляційного суду
Чернівецької області _________________ ОСОБА_1
(посада) (М.П., підпис) (ПІБ)

04.09.2018 року
(дата засвідчення копії)