УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/6674/15-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч. 2 ст. 185 КК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
03 травня 2018 року. Апеляційний суд Житомирської області в складі суддів: ОСОБА_2 - головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , за участі: прокурора ОСОБА_5 , захисника ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_7 (дистанційно в режимі відеоконференції з ДУ Житомирська УВП №8), секретаря судового засідання ОСОБА_8 , -
Цим вироком ОСОБА_7 засуджено за ч. 2 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення цього менш суворого покарання більш суворим за вироком Апеляційного суду Житомирської області від 08.09.2017., остаточно призначено покарання ОСОБА_7 за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Початок строку відбуття покарання вирішено рахувати з 15 грудня 2017 року.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України вирішено зарахувати ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення у період з 25.10.2017 по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Запобіжний захід щодо ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили обрано у виді тримання під вартою.
Відмовлено у задоволенні клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 про застосування щодо нього Закону України «Про амністію у 2016 році».
Згідно вироку, 02.04.2015 о 15 годині в салоні маршрутного таксі №30 на зупинці громадського транспорту «Героїв пожежних» по вул. Героїв Пожежних, 125 у м. Житомирі ОСОБА_7 з відкритої жіночої сумочки незнайомої громадянки ОСОБА_9 таємно викрав чуже майно на загальну суму 2054 грн. 39 коп.: золоті сережки вагою 3 грами, грошові кошти в сумі 380 грн. та карту пам`яті «Transcend» ємністю 16 Гб.
В апеляційних скаргах:
- обвинувачений просить змінити вирок в частині застосування ст. 72 КК України та зарахувати йому у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення у період з 25.08.2016 по 08.09.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та у період з 09.09.2017 по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Просить також врахувати стан його здоров`я, що він хворіє на ряд особливо тяжких та смертельно небезпечних захворювань, є інвалідом 2 групи;
- захисник ОСОБА_6 просить змінити вирок суду в частині визначення початку строку відбуття покарання та зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання, - початок строку відбуття покарання рахувати ОСОБА_7 з 24.08.2016 та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати йому у строк відбуття покарання строк перебування його у слідчому ізоляторі УВП №8 з 25.08.2017 по 08.09.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та з 09.09.2017 по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Посилається на помилкове неврахування місцевим судом вироку Корольовського районного суду м. Житомира від 03.05.2017, яким було вирішено рахувати ОСОБА_7 початок строку відбуття покарання з 24.08.2016 та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України вирішено зарахувати йому строк перебування у слідчому ізоляторі з 25.08.2016 до набрання вироком законної сили з розрахунку день за два.
У клопотанні від 10.04.2018 захисник внесла зміни та доповнення до своєї апеляційної скарги та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII просить зарахувати ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк його попереднього ув`язнення у період з 25.08.2016 по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та на підставі п. 1 ч. 3 ст. 81 КК України звільнити його від подальшого відбування покарання в залі суду. Посилається на правову позицію Верховного Суду у Постанові від 13.03.2018 у справі №440/853/17
Заслухавши пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 в підтримання своїх апеляційних скарг зі змінами та доповненнями, доводи прокурора в заперечення проти апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, апеляційний суд приходить до таких висновків.
Висновки суду першої інстанції про доведеність винності обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні повторного таємного викраденню чужого майна, кваліфікацію цих дій та призначення покарання за ч. 2 ст. 185 КК України із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України, а також про відмову у застосуванні до обвинуваченого ОСОБА_7 , що має дві судимості за вчинення тяжкого та особливо тяжкого злочинів, передбачених ст. ст. 289 ч. 3, 186 ч. 2 КК України, - є обґрунтованими.
Призначене ОСОБА_7 покарання за своїм видом та розміром відповідає тяжкості злочину та даним про особу обвинуваченого, що є неодноразово судимим, та не може бути визнано явно несправедливим.
При призначенні ОСОБА_7 остаточного покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України, суд першої інстанції правильно врахував те, що крадіжка, встановлена даним вироком суду була вчинена 02.04.2015 до постановлення щодо нього попереднього вироку Апеляційного суду Житомирської області від 08.09.2017
Разом з тим, вирішуючи питання про зарахування попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання обвинуваченому, місцевим судом помилково не було враховано, що вищевказаним вироком апеляційного суду було залишено без змін вирок Корольовського районного суду м. Житомира від 03.05.2017 за ст. ст. 185 ч. 2, 357 ч. 3 КК України щодо ОСОБА_7 в частині обчислення початку строку відбуття покарання з 24.08.2016 та зарахування йому у строку відбуття покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України строку перебування його у слідчому ізоляторі УВП №8 з 25.08.2016 до дня набрання вироком законної сили (а. с. 171-189 т. 1).
Згідно довідки ДУ «Житомирська установа виконання покарань (№8)» від 12.04.2018 обвинувачений ОСОБА_7 з 24.08.2016 по даний час утримується під вартою у слідчому ізоляторі при цій державній установі (а. с. 37-38 т. 2).
Тому, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 необхідно зарахувати у строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_7 його попереднє ув`язнення у період з 24.08.2016 по 08.09.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Оскільки з 21.06.2017 діє попередня редакція ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017, відповідно до якої попереднє ув`язнення зараховується у строк відбуття покарання за правилами один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, та на даний час є дві різні правові позиції різних колегій Касаційного кримінального Суду Верховного Суду з приводу застосування ч. 5 ст. 72 КК України після набрання чинності вищевказаним кримінальним законом, доводи апеляційної скарги захисника про необхідність зарахування попереднього ув`язнення обвинуваченого ОСОБА_7 за правилами один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у період з 09.09.2017 по день набрання вироком законної сили є необґрунтованими.
Тому, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017, у строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_7 необхідно зарахувати строк його попереднього ув`язнення у період з 09.09.2017 по 15.12.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
При цьому апеляційний суд не вбачає підстав для зміни визначеного судом першої інстанції початку строку відбуття покарання з дня постановлення вироку суду першої інстанції з 15.12.2017
Факт неврахування судом першої інстанції при призначенні покарання ОСОБА_7 вироку Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 10.10.2017., з приводу якого не було подано апеляційних скарг, може бути врахований судом першої інстанції в порядку вирішення питання про виконання покарання за декількома вироками в порядку ст. ст. 537, 539 КПК України.
За таких обставин апеляційні скарги підлягають частковому задоволення, а вирок місцевого суду відповідній зміні.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в:
Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 задовольнити частково.
Вирок Богунського районного суду м. Житомира від 15 грудня 2017 року щодо ОСОБА_7 змінити в частині застосування ч. 5 ст. 72 КК України.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 у строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_7 зарахувати строк його попереднього ув`язнення у період з 24.08.2016 по 08.09.2017 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 у строк відбуття покарання обвинуваченого ОСОБА_7 зарахувати строк його попереднього ув`язнення у період з 09.09.2017 по 15.12.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
В решті цей вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з дня постановлення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального Суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її ухвалення.
Судді: