АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 648/729/16-к Головуючий в І інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/456/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 травня 2018 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участі прокурора: ОСОБА_6
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 14 лютого 2018 року відносно:
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сквира Київської області, зареєстрованого : АДРЕСА_1 , останнє відоме місце проживання: АДРЕСА_2 , раніше судимого: 13 січня 2015 року Скадовським районним судом Херсонської області за ч.1 ст. 185 КК України до покарання у вигляді 80 годин громадських робіт,
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Білозерського районного суду Херсонської області від 14 лютого 2018 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, і призначено покарання:
- за ч.2 ст. 185 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі;
- за ч.3 ст. 185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі.
Згідно положень ч.1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_8 призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ч.1 ст. 71, ст. 72 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутого покарання за вироком Скадовського районного суду Херсонської області від 13 січня 2015 року, ОСОБА_8 остаточно визначено покарання у вигляді 3 років 3 днів позбавлення волі з поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу.
Запобіжний захід у цьому кримінальному провадженні відносно ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою залишений без змін до набрання вироком законної сили.
Строк відбування покарання рахується з 05 грудня 2016 року (відповідно до ухвали Білозерського районного суду Херсонської області від 29 березня 2018 року про виправлення описки ) .
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_8 в строк відбування покарання, строк попереднього ув`язнення з 05 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирішено питання про судові витрати та речові докази.
Суд першої інстанції визнав ОСОБА_8 винуватим у тому, що він 10 жовтня 2015 року, близько 02 год., умисно з корисливого мотиву , діючи повторно, шляхом вільного доступу, через хвіртку проник на подвір`я домобудівлі, розташованої по АДРЕСА_3 , де через відчинені двері проник в приміщення гаражу, звідки таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_9 а саме: зарядно-пусковий пристрій для автомобілів (радянського виробництва) варітсю 300 грн , кутошліфувальну машину (болгарку)варістю 400 грн, чим завдав потерпілому матерільних збитків на загальну суму 700 грн.
Суд кваліфікував дії обвинуваченого за ч.3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), поєднана з проникненням у інше приміщення та вчинена повторно.
Крім того, ОСОБА_8 17 листопада 2015 року, близько 03 год., умисно з корисливого мотиву діючи повторно, шляхом вільного доступу, через хвіртку проник на подвір`я домобудівлі, розташованої по АДРЕСА_3 , звідки таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_9 а саме: дриль ручну , 25 м мідного чотирьох жильного кабелю , 20 м мідного двох жильного кабелю, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матерільних збитків на загальну суму 6850 грн.
Суд кваліфікував дії обвинуваченого за ч. 2 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинена повторно.
В апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_7 посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та просить відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 05 грудня 2016 року по 14 лютого 2018 року із розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який не заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши викладені у скарзі доводи, колегія суддів дійшла до наступного.
Висновки суду про доведеність винуватості у вчиненні кримінальних правопорушень за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію дій ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 , ч.3 ст.185 КК України, вид та міру призначеного обвинуваченому покарання в апеляційній скарзі захисником не оспорюються, а тому вирок суду в цій частині колегією суддів в апеляційному порядку відповідно до положень ст. 404 КПК України не переглядається.
Доводи апеляційної скарги захисника про наявність підстав для зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення з 05 грудня 2016 року по день набрання вироком законної сили відповідно до ч.5 ст.72 КК України , в редакції, що діяла на час затримання ОСОБА_8 заслуговують на увагу.
Відповідно до висновку щодо правозастосування, який міститься у постанові Верховного Суду від 13 березня 2018 року в справі № 440/853/17 у випадку, коли станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень, передбачених ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII, відповідно до ст. 5 ч. 2 КК України відсутні підстави для застосування відносно неї положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, яким погіршуватиметься становище цієї особи.
Так, ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року№ 838-VIIІ передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIIІ, який набрав чинності 21 червня 2017 року, ст. 72 ч. 5 КК України викладено у такій редакції: "Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".
Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.
Зазначені права та свободи людини і громадянина мають своє відображення у положеннях ст. 5 КК України. Так, ч. 2 цієї статті передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії у часі.
Конституційний Суд України у своїх Рішеннях наголошує, що суть зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів полягає в тому, що їх приписи поширюються на правовідносини, які виникли до набрання ними чинності. Зазначені положення дають змогу говорити про межі зворотної дії закону про кримінальну відповідність у часі. Межами дії закону про кримінальну відповідність у часі визнаються початковий та кінцевий моменти певного проміжку часу вчинення злочину, протягом якого мають місце кримінально-правові відносини в результаті дії того самого закону про кримінальну відповідальність (Рішення КСУ від 13 травня 1997 року № 1-зп у справі щодо несумісності депутатського мандату, Рішення КСУ від 09 лютого 1999 року № 1-рп/99 у справі про зворотну дію в часі законів та інших нормативно-правових актів, Рішення КСУ від 19 квітня 2000 року № 6-рп/2000 у справі про зворотну дію кримінального закону в часі).
Кримінально-правові відносини - це специфічний вид суспільних відносин, які виникають між державною і особою у зв`язку із вчиненням останньою кримінального правопорушення. Вони виникають з моменту вчинення особою злочину і закінчуються в момент набуття обвинувальним вироком законної сили. Попереднє ув`язнення, в свою чергу, є складовою частиною кримінально-правових відносин.
Із урахуванням наведеного Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIIІ слід вважати таким, що іншим чином погіршує становище особи, а тому не може розповсюджуватися на кримінально-правові відносини, які виникли до набрання ним чинності, навіть за умови, якщо вони ще існують на момент набуття ним чинності.
Як видно із матеріалів провадження 05.12.2016 року ОСОБА_8 був затриманий на підставі ухвали суду , із цього часу до дати розгляду апеляційної скарги від утримується під вартою.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що вимоги апеляційної скарги захисника про зарахування ОСОБА_8 строку попереднього ув`язнення з моменту його затримання 05.12.2016 року по день набрання вироком законної сили , тобто по 24.05.2018 року включно із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі слід визнати обгрунтованими.
Керуючись ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 14 лютого 2018 року відносно ОСОБА_8 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення змінити.
Зарахувати у строк покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 05 грудня 2016 року по 24 травня 2018 року включно відповідно до ч.5 ст. 72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і з цього часу протягом трьох місяців, а обвинуваченим у той же строк з дня отримання копії ухвали може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду.
Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію ухвали.

Судді: (три підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Копія вірна, ухвала набирає законної сили 24.05.2018 року

Суддя: ОСОБА_2