Справа № 367/1153/14-к
Провадження по справі № 1-кс/367/322/2018
УХВАЛА
14 березня 2018 року Ірпінський міський суд Київської області у складі судді ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Ірпінського міського суду заяву захисника ОСОБА_2 про відвід головуючого в кримінальному провадженні, внесеному 29.11.2013 р. в Єдиний реєстр досудових розслідувань №0000417, по обвинуваченню ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 4 ст. 368 КК України,

в с т а н о в и в:
Під час судового розгляду зазначеного вище кримінального провадження захисником ОСОБА_4 було заявлено відвід головуючому по справі судді ОСОБА_5 у зв?язку з тим, що він не може брати участь у цьому провадженні після скасування його ухвали про повернення обвинувального акту в даному провадженні прокурору.
У судове засідання сторони та учасники судового провадження не з?явились, від судді ОСОБА_5 та захисника ОСОБА_4 надійшли заяви з проханням провести судове засідання за їх відсутності.
Решта учасників в судове засідання не з?явились.
Оглянувши матеріали справи, суд дійшов висновку, що відвід головуючому по справі судді ОСОБА_5 підлягає задоволенню з наступних підстав.
Ухвалою Ірпінського міського суду Київської області під головуванням судді ОСОБА_5 від 02.09.2015 р. обвинувальний акт в даному провадженні було повернуто прокурору.
В подальшому ухвалою Апеляційного суду Київської області від 11.11.2015 р. зазначену ухвалу було скасовано та обвинувальний акт повернуто до суду першої інстанції.
Згідно з ч. 1 ст. 80 КПК України за наявності підстав, передбачених ст.ст. 75, 76 КПК України, суддя зобов`язаний заявити самовідвід.
Відповідно до п. 4 ч.1 ст. 75 КПК України, суддя не може брати участі у розгляді кримінального провадження за наявності обставин, які викликають сумнів у його неупередженості.
Відповідно до ч. 2 ст. 76 КПК України, суддя, який брав участь у кримінальному провадженні в суді першої інстанції, не має права брати участі у цьому ж провадженні в судах апеляційної і касаційної інстанцій, при перегляді судових рішень Верховним Судом України або за нововиявленими обставинами, а також у новому провадженні після скасування вироку або ухвали суду першої інстанції.
Незаконним визнається склад суду, якщо були підстави, передбачені статтями 75, 76 КПК України, які виключали участь судді в розгляді справи.
Згідно з ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.
Як зазначив Європейський суд у справі «Мироненко і Мартенко проти України" (рішення від 10.12.2009 р.), наявність безсторонності має визначатися, для цілей п. 1 ст. 6 Конвенції, за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у цій справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (рішення у справах "Фей проти Австрії" від 24 лютого 1993 року, та "Веттштайн проти Швейцарії" п. 42, ЄСПЛ 2000-XII).
Суддя ОСОБА_5 у своїй ухвалі від 02.09.2015 р. висловив свою позицію про відсутність підстав для призначення обвинувального акту у даному кримінальному провадженні до судового розгляду.
Така обставина може вплинути на думку як учасників даного кримінального провадження так і сторонніх спостерігачів, яким може вдатись, що склад суду за даних обставин не здатен винести неупередженого рішення.
Крім того, суд враховує позицію Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, викладену в листі від 20.01.17 № 9-108/0/4-17, де зазначено, що суддя, який брав участь у підготовчому провадженні і ухвалив рішення про повернення обвинувального акту, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, не вправі брати участь у цьому ж кримінальному провадженні під час розгляду справи по суті у суді першої інстанції у разі скасування апеляційним судом відповідної ухвали.
Враховуючи викладене, з метою недопущення виникнення у учасників судового провадження сумнівів об`єктивності та неупередженості судді, для забезпечення достатніх гарантій на справедливий розгляд справи незалежним і безстороннім судом, з метою недопущення порушень вимог Закону України «Про судоустрій та статус суддів», присяги судді, заявлений головуючому по справі відвід, підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 75, 76, 80, 82 КПК України,-
у х в а л и в:
Задовольнити відвід захисника ОСОБА_4 , заявлений головуючому в кримінальному провадженні, внесеному 29.11.2013 р. в Єдиний реєстр досудових розслідувань №0000417, по обвинуваченню ОСОБА_3 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 4 ст. 368 КК України, судді ОСОБА_5 .
Справу передати до канцелярії суду з кримінальних справ для здійснення заміни судді.
Ухвала суду оскарженню не підлягає.

Суддя: ОСОБА_1