Дата документу Справа № 331/8741/17
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний №331/8819/17 Слідчий суддя в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження №11сс/778/55/18 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
Категорія ст.ст.154-157 КПК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
01 лютого 2018 року м. Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області в складі

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні матеріали провадження відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Григорівка Запорізького району Запорізької області, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України,

за участю прокурорів ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

слідчого ОСОБА_9 ,

захисників - ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,

підозрюваного ОСОБА_6 ,
ВСТАНОВИЛА:
захисник підозрюваного адвокат ОСОБА_10 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м.Запоріжжя від 23 грудня 2017 року, якою задоволено клопотання старшого слідчого Олександрівського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_9 та підозрюваного ОСОБА_6 відсторонено від посади голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області строком на 60 днів, тобто до 20 лютого 2018 року включно.

Своє рішення слідчий суддя мотивував тим, що вчиненню кримінального правопорушення сприяло те, що ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області, переконав потерпілого ОСОБА_12 в тому що він, використовуючи своє службове становище, за надання йому неправомірної вигоди підпише акти виконаних робіт. Перебуваючи на вищевказаній посаді, ОСОБА_13 може вплинути на подальші свідчення потерпілого та свідків щодо їх обізнаності про факт вчинення останнім правопорушення, а також може продовжити злочинну діяльність. На цей час слідчим зібрано достатньо доказів, що вказують на вчинення ОСОБА_6 кримінального правопорушення, а також відсутні негативні наслідки відсторонення підозрюваного від посади для інших осіб.

В апеляційній скарзі захисник адвокат ОСОБА_10 просить вищевказану ухвалу слідчого судді скасувати, постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання слідчого. В обґрунтування своїх вимог вказує на те, що висновки суду є необґрунтованими, ОСОБА_12 не перебуває у трудових відносинах з Григорівською сільською радою Запорізького району Запорізької області (далі - Григорівська сільська рада), а тому ОСОБА_6 не може вплинути на його свідчення. Щодо можливого впливу ОСОБА_6 на інших свідків, то це є лише припущенням слідчого судді, що не знаходить об`єктивного підтвердження. Щодо продовження злочинної діяльності, то висновок суду є екстраполяцією поведінки ОСОБА_6 , яка ґрунтується на припущеннях про всю діяльність ОСОБА_6 як злочину, а відтак є хибним. Захисник вказує на те, що грошові кошти, які, на його думку, ОСОБА_12 підкинув у авто ОСОБА_6 , вилучені поліцейськими, що були поруч з ОСОБА_12 та чекали, коли він підкине ці гроші; договори, укладені між ОСОБА_12 та Григорівською сільською радою також знаходяться у слідчого. Таким чином, ОСОБА_6 не зможе жодним чином вплинути на хід подальшого досудового розслідування та завадити встановленню об`єктивної істини по справі. Клопотання слідчого, як вважає захисник, є невмотивованим в частині наявності обставин, що дають підстави вважати, що перебування на посаді підозрюваного ОСОБА_6 сприяло вчиненню кримінального правопорушення та обставин, що підозрюваний ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді, знищить чи підробить речі і документи, які мають суттєве значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливатиме на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджатиме кримінальному провадженню іншим чином. Крім того, у клопотанні слідчого зазначено, що ОСОБА_6 обіймає посаду Голови Григорівської сільської ради. Проте ОСОБА_6 обраний на посаду Григорівського сільського голови Запорізького району Запорізької області на чергових місцевих виборах у жовтні 2015 року згідно із Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» та Закону України «Про місцеві вибори». Таким чином, у клопотанні слідчого та ухвалі слідчого судді не зазначена посада, яку займає особа, а тому клопотання слідчого не відповідає вимогам ст.155 КПК України.

Згідно з ухвалою, старший слідчий Олександрівського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_9 , за погодженням з прокурором, звернувся до Жовтневого районного суду м.Запоріжжя з клопотанням про відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від займаної посади.

У клопотанні зазначено, що ОСОБА_6 , перебуваючи на посаді голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області, посада якого відповідно до ч.1 ст. 5 ЗУ «Про місцеве самоврядування» входить до системи місцевого самоврядування, маючи відповідно до своїх службових обов`язків адміністративно-господарські та організаційно-розпорядчі функції, вчинив злочин за наступних обставин:

01 листопада 2017 року між Григорівською сільською радою Запорізького району Запорізької області в особі сільського голови ОСОБА_6 з одного боку та ТОВ «Альфарембудсервіс» в особі директора ОСОБА_12 з іншого боку укладено договір №01/11171 на придбання та монтаж «футбольного поля в с. Григорівка Запорізького району Запорізької області» на суму 170000 гривень, договір №01/11172 на придбання та монтаж «дитячого майданчику (грального комплексу) в с.Веселянка Запорізького району Запорізької області» на суму 189000 гривень, договір № 01/11173 на придбання та монтаж «дитячого спортивного майданчику в с.Григорівка Запорізького району Запорізької області на суму 197000 гривень. Надалі ТОВ «Альфарембудсервіс» приступило до виконання вищевказаних робіт відповідно до укладених договорів. При цьому, на виконання п.3.2 вищевказаних Договорів, у зв`язку із необхідністю закупівлі будівельних матеріалів, необхідних для виконання вказаних робіт, Григорівською сільською радою Запорізького району Запорізької області на розрахунковий рахунок ТОВ «Альфарембудсервіс» були перераховані грошові кошти в розмірі 170000 гривень в якості авансу.

11 грудня 2017 року, зважаючи на те, що роботи за вищевказаними Договорами знаходились на завершальній стадії, а також те, що спливав бюджетний період за 2017 рік, директор ТОВ «Альфарембудсервіс» ОСОБА_12 звернувся до голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області - ОСОБА_6 з проханням підписати акти виконаних робіт по вищевказаним об`єктам до 20 грудня 2017 року для того, щоб Державна казначейська служба України на їх підставі здійснила оплату за виконані ТОВ «Альфарембудсервіс» роботи на території с.Григорівка та с.Веселянка Запорізького району Запорізької області, на що ОСОБА_6 , діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення повідомив останньому, що для того, щоб він підписав акти виконаних робіт по вищевказаним об`єктам, ОСОБА_12 має йому надати грошові кошти в розмірі 10% від суми 3-х договорів що складає 56000 гривень.

Крім того, ОСОБА_6 маючі, на меті створити ситуацію, при якій ОСОБА_12 буде вимушений погодитись на його умови, схиляючи останнього до надання йому неправомірної вигоди, повідомив, що він вважає виконані на сьогоднішній день об`єми робіт не повними, та в разі ненадання йому вищевказаної суми грошових коштів, ним буде ініційоване питання стосовно залучення до перевірки об`ємів виконаних робіт депутатської комісії Григорівської сільської ради.

12 грудня 2017 року, близько 11:00 години, ОСОБА_6 , знаходячись біля готелю «Театральний» по вул.Троїцькій 23 в м.Запоріжжя, в ході особистої бесіди з ОСОБА_12 , яка ґрунтувалась на повторних проханнях останнього підписати акти виконаних робіт по вищевказаним об`єктам, діючи умисно, з корисливих мотивів, продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на вимагання та отримання неправомірної вигоди, в ультимативній формі повідомив ОСОБА_12 , що він підпише акти виконаних робіт по вищевказаним об`єктам лише після того, як йому буде надано вищевказану суму грошових коштів в якості неправомірної вигоди.

19 грудня 2017 року, близько 12:00 години, ОСОБА_6 , знаходячись в автомобілі Volkswagen Caddy, д/н: НОМЕР_1 на території Григорівської сільської ради Запорізького район Запорізької області, поблизу будинку по вул.Сточній, 18, діючи умисно, з корисливих мотивів, реалізовуючи свій злочинний намір, направлений на вимагання та отримання неправомірної вигоди, отримав від ОСОБА_12 грошові кошти в розмірі 56000 гривень за підписання актів виконаних робіт по договорам №01/11171 на придбання та монтаж «футбольного поля в с.Григорівка Запорізького району Запорізької області» на суму 170 000 гривень, №01/11172 на придбання та монтаж «дитячого майданчику (грального комплексу) в с.Веселянка Запорізького району Запорізької області» на суму 189 000 гривень, №01/11173 на придбання та монтаж «дитячого спортивного майданчику в с.Григорівка Запорізького району Запорізької області на суму 197000 гривень.

Отримані від ОСОБА_12 грошові кошти в розмірі 56000 гривень в якості неправомірної вигоди ОСОБА_6 зберігав під переднім пасажирським сидінням автомобіля Volkswagen Caddy, д/н: НОМЕР_1 до моменту їх вилучення співробітниками поліції.

Таким чином, органом досудового розслідування встановлено достатню кількість доказів для підозри ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 368 КК України, який кваліфікується як одержання службовою особою неправомірної вигоди за вчинення дій в інтересах того, хто надає неправомірну вигоду з використанням наданого йому службового становища, поєднаний з вимаганням неправомірної вигоди.

13 грудня 2017 року до ЄРДР за №0000157 внесені відомості за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.
19 грудня 2017 року ОСОБА_6 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.368 КК України.
Заслухавши доповідь судді; думку підозрюваного ОСОБА_6 та його захисників адвокатів ОСОБА_10 та ОСОБА_11 на підтримання апеляційної скарги, які окрім іншого зазначили, що на момент розгляду клопотання слідчим суддею ОСОБА_6 вже не обіймав посаду Грнигорівського сільського голови, оскільки його повноваження були достроково припинені рішенням сесії Григорівської сільської ради; прокурора відділу прокуратури Запорізької області, процесуального прокурора та слідчого у кримінальному провадженні, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги та вважали, що ухвала слідчого судді є законною та обґрунтованою, заслухавши пояснення слідчого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.ч.2,3 ст.157 КПК України при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: правову підставу для відсторонення від посади; достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; наслідки відсторонення від посади для інших осіб. За наслідками розгляду клопотання слідчий суддя постановляє ухвалу, в якій зазначає, зокрема, перелік документів, які посвідчують обіймання особою посади та які підлягають поверненню особі або вилученню на час відсторонення від посади.

Як вбачається з матеріалів провадження, слідчий суддя цих вимог закону не дотримався, оскільки при вирішенні питання про відсторонення від посади підозрюваного ОСОБА_6 не перевірив наявність документів, які посвідчують обіймання підозрюваним посади голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області на час розгляду клопотання.

Так, при апеляційному розгляді стороною захисту доведено, що ОСОБА_6 на час розгляду клопотання слідчим суддею вже не обіймав посаду голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізькоїобласті.

Так, згідно з рішенням Шістнадцятої позачергової сесії сьомого скликання Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області № 01 від 20 грудня 2017 року, повноваження голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області ОСОБА_6 достроково припинені з 20 грудня 2017 року. При цьому рада керувалась, в т.ч., абзац 1 ч.2 та ч.10 ст.79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

Проти вказаних фактів сторона обвинувачення не заперечувала та їх не спростувала.

Згідно з вимогами ч.11 ст.79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», повноваження сільського голови припиняються достроково, а відповідна особа звільняється з посади з вказаних у зазначеному рішенні підстав з дня прийняття відповідною радою рішення про дострокове припинення повноважень.

З огляду на викладене, колегія суддів приходить до висновку, що на момент прийняття слідчим суддею рішення 23 грудня 2017 року про відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від посади голови Григорівської сільської ради, повноваження останнього були достроково припинені з 20 грудня 2017 року, тому вирішувати питання про відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від цієї посади не було підстав, передбачених законом.

Оскільки слідчий суддя не з`ясував належним чином всі обставини, які мають значення для правильного вирішення клопотання, що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, оскаржувана ухвала не може бути визнана законною та обґрунтованою та підлягає безумовному скасуванню.

З огляду на те, що на час звернення слідчого з клопотанням про відсторонення підозрюваного ОСОБА_6 від посади голови Григорівської сільської ради останній цю посаду вже не обіймав, скасовуючи оскаржувану ухвалу, колегія суддів вважає за необхідне відмовити у задоволенні вищевказаного клопотання слідчого.

Доводи сторони захисту про фабрикацію справи та провокацію злочину мають перевірятися в ході досудового розслідування в установленому законом порядку.

Керуючись ст.ст.407, 422 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:
апеляційну скаргу захисника підозрюваного ОСОБА_6 - адвоката ОСОБА_10 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м.Запоріжжя від 23 грудня 2017 року, якою задоволено клопотання старшого слідчого Олександрівського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_9 , та підозрюваного ОСОБА_6 відсторонено від посади голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області строком на 60 днів, тобто до 20 лютого 2018 року включно, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання старшого слідчого Олександрівського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_9 про відсторонення від посади підозрюваного ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від посади голови Григорівської сільської ради Запорізького району Запорізької області строком на 60 днів.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4