Справа № 159/541/17 Провадження №11-кп/773/338/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія:ч.1 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.357 КК України Доповідач: ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 вересня 2017 року місто Луцьк
Апеляційний суд Волинської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду матеріали кримінального провадження за апеляційними скаргами заступника прокурора Волинської області ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_7 на вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 10 квітня 2017 року, яким -

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, який народився та проживає в АДРЕСА_1 , не працює, освіта середня, неодружений, несудимий, -

визнаний винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.1 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст.357 КК України, та йому призначено покарання:

- за ч.1 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік;

- за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

- за ч.1 ст.357 КК України у виді обмеження волі на строк 1 рік.

На підстав ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено ОСОБА_10 до відбування 3 роки позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України, ОСОБА_10 звільнено від відбування призначеного покарання, якщо він на протязі двохрічного іспитового строку не вчинить нового злочину, виконає покладені на нього судом, згідно з положеннями ст.76 КК України, обов`язки: періодично з`являтись в органи кримінально-виконавчої інспекції для реєстрації.
Вироком вирішені питання про речові докази.

В С Т А Н О В И В
Згідно вироку суду, ОСОБА_10 визнаний винним в тому, що він, в середині травня 2016р., перебуваючи у будинку потерпілої ОСОБА_11 , розташованому по АДРЕСА_1 , діючи умисно, з корисливих мотивів шляхом вільного доступу таємно викрав з шафи меблевого гарнітуру обручку, виготовлену з золота 585 проби вагою 3,5г. вартістю 3615 грн., належну потерпілій, чим завдав останній матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, обвинувачений ОСОБА_10 , за попередньою змовою з ОСОБА_12 , кримінальне провадження щодо якої закрито за ухвалою суду від 10.04.17р. за відмовою потерпілої від обвинувачення у справі приватного обвинувачення, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний умисел на таємне викрадення чужого майна, о 22год. 02.07.16р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацом. Доводячи свій злочинний намір до кінця, обвинувачений ОСОБА_10 повторно, за попередньою змовою між вказаною вище собою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул. Брестській, 1, у м. Ковелі Волинської обл., о 23 год. 10 хв. 02.07.16р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 2000 грн., чим завдав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, він же, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний намір на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою між вказаною вище особою, о 04 год. 03.07.16 р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацом. Доводячи свій злочинний намір до кінця, обвинувачений ОСОБА_10 повторно, за попередньою змовою з вказаною вище особою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул. Брестській, 1, у м. Ковелі Волинської обл., о 04 год. 40 хв. 03.07.16 р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 1000 грн., чим завдав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, він же, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний намір на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою з вказаною вище особою, о 19год. 30хв. 04.07.16 р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацем. Доводячи свій злочинний намір до кінця, повторно, за попередньою змовою з вказаною вище особою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул. Брестській, 1, у м. Ковелі Волинської обл., о 20 год. 21 хв. 04.07.16 р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 3000 грн., чим завдав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, він ж, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний намір на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою з вказаною вище особою, о 20 год. 11.07.16р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацом. Доводячи свій злочинний намір до кінця, обвинувачений ОСОБА_10 повторно, за попередньою змовою з вказаною вище особою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул. Брестській, 1 у м. Ковелі Волинської обл., о 21 год. 08 хв. 11.07.16 р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 4000 грн., чим задав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, він же, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний намір на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою з вказаною вище особою, о 18 год. 13.07.16 р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацом. Доводячи свій злочинний намір до кінця, обвинувачений ОСОБА_10 повторно, за попередньою змовою з вказаною вище особою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул. Брестській, 1, у м. Ковелі Волинської обл., о 19 год. 17 хв. 13.07.16 р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 1000 грн., чим задав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, він же, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний намір на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою з вказаною вище особою, о 15 год. 30 хв. 21.07.16 р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацом. Доводячи свій злочинний намір до кінця, обвинувачений ОСОБА_10 повторно, за попередньою змовою з вказаною вище особою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул.Брестській, 1, у м. Ковелі Волинської обл., о 16 год. 34 хв. 21.07.16 р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 4000 грн., чим задав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
Крім цього, він же, діючи умисно, з корисливих спонукань, з метою подальшого зняття грошових коштів, маючи злочинний намір на таємне викрадення чужого майна, за попередньою змовою з вказаною вище особою, о 00 год. 20 хв. 23.07.16 р., перебуваючи у будинку, розташованому по АДРЕСА_1 , проник до спальної кімнати потерпілої шляхом відкривання дверей, зачинених на ключ, звідки таємно викрав банківську картку ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 , що є офіційним документом та містить обов`язкові реквізити, що дають змогу ідентифікувати платіжну систему, емітента (банк) та держателя цього спеціального платіжного засобу, та належного потерпілій, із запискою, у якій був зазначений пін код вказаної вище картки, що знаходились на ліжку під матрацом. Доводячи свій злочинний намір до кінця, обвинувачений ОСОБА_10 повторно, за попередньою змовою з вказаною вище особою, скориставшись банкоматом ПАТ КБ «Приватбанк», що розташований по вул. Брестській, 1, у м. Ковелі Волинської обл., о 01 год. 14 хв. 23.07.16р. здійснив операцію по зняттю коштів з викраденої банківської картки ПАТ КБ «Приватбанк» № НОМЕР_1 на суму 2000 грн., чим задав потерпілій матеріальної шкоди на вказану вище суму.
У поданій апеляції заступник прокурора області, не оспорюючи фактичних обставин справи, вважає вирок суду незаконним у зв`язку неправильної кваліфікацією дій обвинуваченого за ч.3 ст.185 КК України. Зазначає, що судом при постановленні вироку безпідставно дії обвинуваченого кваліфіковані за ч.3 ст.185 КК України, оскільки відсутня така кваліфікуюча ознака, як проникнення. Просить вирок суду першої інстанції змінити, перекваліфікувати дії обвинуваченого з ч.3 на ч.2 ст.185 КК України та залишити призначене покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, в решті вирок залишити без змін.

У поданій апеляції захисник обвинуваченого, не оспорюючи фактичних обставин справи, вважає вирок суду незаконним у зв`язку неправильної кваліфікацією дій обвинуваченого за ч.3 ст.185 КК України. Зазначає, що судом при постановленні вироку безпідставно дії обвинуваченого кваліфіковані за ч.3 ст.185 КК України, оскільки відсутня така кваліфікуюча ознака, як проникнення, оскільки крадіжки вчинялися шляхом зняття готівкових коштів з банківської картки потерпілої. Просить вирок суду першої інстанції змінити, перекваліфікувати дії обвинуваченого з ч.3 на ч.2 ст.185 КК України та, відповідно, зменшити покарання.

Заслухавши доповідача який виклав суть вироку суду першої інстанції та доводи апеляційної скарги, міркування прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу з викладених у ній підстав, а скаргу захисника підтримав частково, обвинуваченого та захисника, які апеляційну скаргу захисника підтримали повністю, а скаргу прокурора просили задовольнити частково, перевіривши матеріали кримінального провадження, суд приходить до наступного висновку.

Дії обвинуваченого ОСОБА_10 кваліфіковані за ч.3 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна, вчинене повторно та за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло.

Пленум ВСУ в п.22 постанови «Про судову практику у справах про злочини проти власності» дав роз`яснення, що під житлом потрібно розуміти приміщення, призначене для постійного або тимчасового проживання людей (будинок, квартира, дача, номер у готелі тощо). До житла прирівнюються також ті його частини, в яких може зберігатися майно (балкон, веранда, комора тощо), за винятком господарських приміщень, не пов`язаних безпосередньо з житлом (гараж, сарай тощо).

Як вбачається з вироку, ОСОБА_10 викрадав банківську картку, за що визнаний винним за ч.1 ст.357 КК України, та з якої в подальшому знімав кошти в банкоматі, тобто в діях ОСОБА_10 відсутня така кваліфікуюча ознака, як проникнення у житло.

Таким чином, дії обвинуваченого судом першої інстанції невірно кваліфіковані за ч.3 ст.185 КК України, а тому підлягають перекваліфікації на ч.2 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна, вчинене повторно та за попередньою змовою групою осіб.

Згідно ст.65 КК України, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Санкція ч.2 ст.185 КК України, окрім інших видів покарань, також передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк до 5 років.

Враховуючи характер і ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного, та зменшення обсягу обвинувачення, у зв`язку із перекваліфікацією дій ОСОБА_10 з ч.3 на ч.2 ст.185 КК України, апеляційний суд вважає за необхідне призначити останньому за ч.2 ст.185 КК України покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, застосувати при цьому принцип поглинення менш суворого покарання більш суворим та звільнити обвинуваченого від відбуття покарання на підставі ст.75 КК України.

У відповідності до вимог ч.1 ст.76 КК України, у разі звільнення від відбування покарання з випробуванням суд покладає на засудженого такі обов`язки: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

У відповідності до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

На підставі наведеного і керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд Волинської області,

У Х В А Л И В
Апеляційну скаргу заступника прокурора Волинської області ОСОБА_8 задовольнити частково, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_13 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_10 повністю.

Вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 10 квітня 2017 року щодо ОСОБА_10 змінити.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_10 з ч.3 ст.185 КК України на ч.2 ст.185 КК України.

Залишити призначене судом першої інстанції ОСОБА_10 покарання за ч.1 ст.185, ч.1 ст.357 КК України.
Призначити ОСОБА_10 за ч.2 ст.185 КК України покарання у виді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підстав ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначити ОСОБА_10 до відбування 2 (два) роки позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України звільнити обвинуваченого ОСОБА_10 від відбування призначеного судом покарання у виді позбавлення волі з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку тривалістю 2 (два) роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки.
На підставі ст.76 КК України зобов`язати обвинуваченого ОСОБА_10 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
В решті вирок Ковельського міськрайонного суду Волинської області від 10 квітня 2017 року щодо ОСОБА_10 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді