УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 638/18138/17

Провадження № 1-кс/638/3357/17

30.11.2017 року Дзержинський районний суд м. Харкова у складі:
слідчого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю прокурора ОСОБА_3 ,
розглянувши клопотання прокурора Харківської місцевої прокуратури № 1 Харківської області юрист 3 класу ОСОБА_3 , про надання дозволу на проведення перевірки по матеріалам кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0002619 від 26 травня 2017 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України, -
В С Т А Н О В И В:
Прокурор Харківської місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_3 звернулась до слідчого судді з клопотанням про надання дозволу на проведення перевірки в кримінальному провадженні, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0002619 від 26 травня 2017 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України.
В обґрунтування клопотання прокурором зазначено, що В провадженні Шевченківського ВП ГУНП в Харківській області перебуває кримінальне провадження №0002619 від 26.05.2017 за ч.1 ст.197-1 КК України.

Процесуальне керівництво досудовим розслідуванням у вказаному кримінальному провадженні здійснюється Харківською місцевою прокуратурою №1 у складі групи прокурорів.

Досудовим розслідуванням встановлено, що 29.04.2017 невстановлені особи, знаходячись за адресою: АДРЕСА_1 , на території гуртожитку ХНУМ ім. І.П. Котляревського, незаконно, самовільно встановили торгівельний МАФ.

В ході проведення досудового розслідування було отримано завірену належним чином копію плану-схеми прилеглої території гуртожитку № 13 «Харківського національного університету мистецтв ім. І.П. Котляревського» по вул. Цілиноградській, 50, в м. Харкові, згідно якої достовірно встановлено, що кіоск, дійсно розташований на території гуртожитку № 13 «Харківського національного університету мистецтв ім. І. П. Котляревського» по вул. Цілиноградській, 50 в м. Харкові, що не погоджено з керівництвом «Харківського національного університету мистецтв ім. І.П. Котляревського», та на розташування якого до теперішнього часу не встановлено відповідних документів.

Також 24.06.2017 проведено огляд місця події за вищевказаною адресою, в ході якого за допомогою фотофіксації було зафіксовано місце розташування незаконно влаштованого кіоску.

24.06.2017 допитано в якості свідка ОСОБА_4 , яка повідомила, що вона працює баристою у ФОП « ОСОБА_5 », яке розташоване навпроти вищеназваного незаконно встановленого кіоску. В ході допиту остання повідомила, що приблизно в кінці квітня 2017 року навпроти її місця роботи на відстані близько 8-10 метрів незнайомі раніше їй чоловіки встановили торгівельний кіоск. Встановлення кіоску відбувалося переважно вночі. Також свідок повідомила, що в подальшому будь-яких осіб у кіоску вона більше не бачила та з ними не спілкувалась.

Також 24.06.2017 допитана в якості свідка комендант гуртожитку ОСОБА_6 , яка є заявницею за даним фактом, яка в ході допиту повідомила, що 29.04.2017, приблизно о 07 год. 00 хв., вона почула гучні звуки поруч з гуртожитком та звернула увагу на те, що на території гуртожитку було встановлено торгівельний кіоск, але щодо законності встановлення вищевказаного кіоску, останній нічого не відомо, будь-яких документів, які б надавали дозвіл на встановлення вищевказаного кіоску вона не бачила та не була з ними ознайомлена, крім того, керівництво «Харківського національного університету мистецтв ім. І.П. Котляревського» будь-якої інформації щодо вищевказаного кіоску не повідомляло .

Таким чином, внаслідок незаконних дій, невстановленими особами вчинено кримінальне правопорушення-злочин проти власності шляхом самовільного зайняття земельної ділянки на прилеглій території гуртожитку №13 «Харківського національного університету мистецтв ім. І.П. Котляревського», що знаходиться за адресою: м. Харків, вул. Цілиноградська, 50, чим порушені вимоги ст.35 Закону України «Про охорону земель», ч.1 ст.116 Земельного Кодексу України, ст.376 Цивільного Кодексу України, Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень», ч. 1 ст. 22 Закону України «Про основи містобудування», ст. 29 Закону України «Про планування і забудову територій».
За чинним земельним законодавством право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації. Право на оренду земельної ділянки виникає після укладення договору оренди та його державної реєстрації. Земельний кодекс України забороняє приступати до використання земельної ділянки до встановлення її меж на місцевості, одержання документа, що посвідчує право на неї, та державної реєстрації. Право земельного сервітуту виникає після його державної реєстрації в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на земельну ділянку. Документальним свідченням права на земельну ділянку є одержання документа, що посвідчує право на неї, та його державна реєстрація.
Водночас, якщо ст. 125 Земельного кодексу України від виникнення права власності та права користування земельною ділянкою пов`язує з одержанням документа, що посвідчує право на земельну ділянку, та його державною реєстрацією, то ст. 116 Земельного кодексу України підставою набуття права на землю називає рішення уповноваженого органу про передачу земельної ділянки у власність або надання її у користування, чи результати аукціону. Набуття громадянами та юридичними особами права власності на земельні ділянки, на яких розташовані об`єкти, що підлягають приватизації, відбувається у спеціальному порядку, визначеному законодавством.
Самовільно займаючи земельні ділянки та здійснюючи на них самовільне будівництво, особи порушують встановлений законодавством порядок набуття права на землю, невід`ємним елементом якого є нормальна управлінська діяльність державних органів та органів місцевого самоврядування у галузі земельних відносин.
З огляду на зазначене вище і вимогу ч. 3 ст. 62 Конституції України, тлумачити сумніви щодо доведеності вини особи на її користь, на будь-яке заволодіння земельною ділянкою без належним чином оформленого і зареєстрованого правовстановлювального документа (а ним є державний акт на право власності на земельну ділянку, державний акт на право постійного користування земельною ділянкою або договір оренди) може розглядатись як злочин - самовільне зайняття земельної ділянки.
Постановою Кабінету Міністрів України від 13.08.2014 №408 «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» встановлено, що надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб-підприємців не потребується у разі, якщо такі перевірки проходять за рішенням суду та на вимогу осіб у випадках, передбачених КПК України.
Положенням про державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 14.01.2015 №15 Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства і який реалізує державну політику у сфері топографо-геодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів.

Основними завданнями Держгеокадастру є реалізація державної політики у сфері топографо-геодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів.

Держгеокадастр розраховує розмір шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання їх не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву без спеціального дозволу, та вживає заходів до її відшкодування в установленому законодавством порядку; вживає відповідно до закону заходів щодо повернення самовільно зайнятих земельних ділянок їх власникам або користувачам; організовує виконання на відповідній території робіт із землеустрою та оцінки земель, що проводяться з метою внесення відомостей до Державного земельного кадастру; здійснює державну реєстрацію земельних ділянок, обмежень у їх використанні.

Враховуючі вищевикладене, з метою встановлення фактичних обставин у кримінальному провадженні прокурор звернувся до слідчого судді з вказаним клопотанням.

В судовому засіданні прокурор підтримав заявлене клопотання, посилаючись на викладені в ньому обставини.
Заслухавши пояснення прокурора, дослідивши матеріали справи, слідчий судді дійшов до висновку, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель», Постанови Кабінету міністрів України № 15 від 14.01.2015 «Про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру», посадові особи Держгеокадастру та його територіальних органів, які є державними інспекторами у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель, в межах своїх повноважень мають право, окрім іншого, складати акти перевірок чи протоколи про адміністративні правопорушення у сфері використання та охорони земель і дотримання вимог законодавства про охорону земель та розглядати відповідно до законодавства справи про адміністративні правопорушення, а також подавати в установленому законодавством порядку до відповідних органів матеріали перевірок щодо притягнення винних осіб до відповідальності.
Наказом Держгеокадастру № 153 від 27.12.2016 «Про організаційні заходи із здійснення функцій державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості грунтів територіальними органами Держгеокадастру» затверджено бланк акту перевірки додержання вимог земельного законодавства.
Проведення перевірок суб`єктів господарювання територіальними органами Держгеокадастру з питань дотримання вимог земельного законодавства здійснюється шляхом планових та позапланових перевірок, що передбачено Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) в сфері господарської діяльності».
Крім того, Наказом Міністерства Аграрної політики та продовольства України №333 від 29.09.2016 «Про затвердження положень про територіальні органи Держгеокадастру» та наказом Держгеокадастру № 308 від 17.11.2016 «Про затвердження положень про головні управління Держгеокадастру» проводити перевірки додержання вимог земельного законодавства на території Харківської області мають посадові особи Головного управління Держгеокадастру в Харківській області.
Згідно положень чинного законодавства України слідчий або прокурор у кримінальному провадженні, не можуть самостійно ініціювати питання про призначення відповідної перевірки.
Так, відповідно до п.п. «б» п. 12 Прикінцевих положень Закону України «Про Прокуратуру» від 14.10.2014 № 1697-VII у Кримінально процесуальному кодексі України виключено положення п.6 ч.2 ст. 36 КПК України, відповідно до якого прокурор був уповноваженим призначати ревізії та перевірки в порядку, передбаченому законом.
Відповідно до пп. «в» п. 12 Прикінцевих положень Закону України «Про Прокуратуру» від 14.10.2014 № 1697-VII у Кримінальному процесуальному кодексі України виключено пункт 4 частини другої статті 40, відповідно до якого слідчий уповноважений призначати ревізії та перевірки в порядку, передбаченому законом.
Крім того, Кабінетом Міністрів України було затверджено Постанову «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» від 13 серпня 2014 року за № 408 із змінами внесеними постановою КМУ від 22 липня 2016 року за № 482, відповідно до п. 2 якої надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду, на вимогу службових осіб у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України.
Одним із органів, якому надається дозвіл Кабінету Міністрів України на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб підприємців є Держгеокадастр - Головне управління Держгеокадастру у Харківській області, яке розташоване за адресою: м. Харків, майдан Свободи, 5, Держпром, під`їзд 1, поверх 6.
Єдиним можливим процесуальним шляхом для призначення перевірки дотримання вимог земельного законодавства під час кримінального провадження є отримання судового рішення (ухвали слідчого судді) про призначення такої перевірки.
Відповідно до ч. 1 ст. 9 КПК України під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.
Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових і фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.
Згідно ч. 2 ст. 124 Конституції України юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі.
Відповідно до ч. 6 ст. 9 КПК України у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 КПК України.
Отже, перевірка в кримінальному провадженні не є заходом забезпечення кримінального провадження, в розумінні визначеному в розділі ІІ КПК, а є законним способом збирання стороною обвинувачення доказів, відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що існує обґрунтована підозра, що невстановленими особами, порушено вимоги земельного законодавства, а саме: самовільне зайняття земельної ділянки гуртожитку ХНУМ ім. І.П. Котляревського за адресою: м. Харків, вул. Цілиноградська, 50.
Матеріали перевірки Головного управління Держгеокадастру в харківській області щодо дотримання вимог земельного законодавства, у сукупності з іншими матеріалами кримінального провадження, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.
Враховуючи те, що зазначені матеріали перевірки, неможливо отримати в інший спосіб без отримання дозволу слідчого судді, а також те, що ці матеріали мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні, суд вважає, що клопотання є достатньо обґрунтованим та підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 7, 9, 10, 36, 132 КПК України, -
П О С Т А Н О В И В :
Клопотання прокурора Харківської місцевої прокуратури № 1 Харківської області юрист 3 класу ОСОБА_3 , про надання дозволу на проведення перевірки по матеріалам кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0002619 від 26 травня 2017 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України задовольнити.
Надати дозвіл посадовим особам Головного управління Держгеокадастру у Харківській області, яке розташоване за адресою: м. Харків, майдан Свободи, 5, Держпром, під`їзд 1, поверх 6, на проведення перевірки дотримання вимог земельного законодавства щодо користувачів та власників земельної ділянки на території прилеглій до гуртожитку № НОМЕР_1 національного університету мистецтв ім. І. П. Котляревського по вул. Цілиноградській, 50 в м. Харкові, для встановлення меж самовільно зайнятої земельної ділянки у вигляді торгового кіоску, площі вказаної ділянки та розміру збитків, спричинених внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки.
Ухвала підлягає виконанню протягом одного місяця з дня її винесення.
Матеріали перевірки направити до Харківської місцевої прокуратури № 1.
Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження у суді.
Слідчий суддя