Єдиний унікальний номер 243/1692/16-к
Номер провадження 11-кп/775/192/2017

УХВАЛА

Іменем України

30 березня 2017 року

Апеляційний суд Донецької області у складі:

Головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Бахмуті в режимі відеоконференції кримінальне провадження № 0000382 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Слов*янського міськрайонного суду від 17 листопада 2016 року, яким ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Слов*янська, гр.-на України, з середньою освітою, судимого: 1) 21.08. 2007 року за ст..129 ч.1 КК України на 2 роки позбавлення волі з застосуванням ст.. 75 КК України, 2) 24.02. 2009 року за ст..ст. 309 ч.1, 71 КК України на 1 рік 2 місяці 19 днів позбавлення волі; 3) 11.07.2011 року за ст..ст.307 ч.2, 311 ч.1, 70 ч.1, 71 КК України на 5 років 3 місяці позбавлення волі з

конфіскацією майна, жителя м. Слов*янська ,

засуджено: за ст.. 263 ч.1 КК України на 4 роки позбавлення волі;

за ст.. 309 ч.2 КК України на 2 роки позбавлення волі;

на підставі ст.. 70ч.1 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначене покарання в виді 4 років позбавлення волі;

Відповідно до ст.. 71 КК України за сукупністю вироків остаточне покарання шляхом часткового приєднання до призначеного покарання не відбутого покарання за вироком суду від 11 липня 2011 року визначене в виді 4 років 1 місяця позбавлення волі.

Встановила:

За вироком суду ОСОБА_7 13.02. 2016 року близько 7 годин 10 хвилин на автовокзалі м. Слов*янська знайшов в пакеті з полімерного матеріалу 32 пістолетних патрони калібру 9х18 мм, що є боєприпасами промислового виготовлення, та дві сигнальні ракети, які перевіз до м. Святогірська, де в кафе «Монарх» по вул.. Набережна , 11 о 8 годині 30 хвилин вказані патрони у нього було вилучено працівниками поліції.

Тим самим ОСОБА_7 незаконно придбав, зберігав та носив бойові припаси.

26 травня 2016 року приблизно о 12 годині ОСОБА_7 , перебуваючи в районі залізничного вокзалу станції м. Слов*янська, біля кафе «Парашут» у незнайомого чоловіка незаконно придбав за 100 грн для особистого вживання без мети збуту медичний шприц ємністю 2мл заповнений на 1 мл наркотичним засобом опієм ацетильованим, який він поклав собі в кишеню і, таким чином, повторно незаконно придбав і зберігав наркотичний засіб без мети збуту.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить про пом`якшення покарання , посилаючись на визнання своєї вини, щире каяття, проживання з матір*ю , яка потребує допомоги.

Заслухавши суддю доповідача, думку прокурора , перевіривши матеріали провадження апеляційний суд визнав скаргу такою, що підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вчинення злочину за ст. 263 ч.1 КК України ніким не оспорюється і в апеляційному порядку відповідно до ст. 404 КПК України.

Щодо засудження ОСОБА_7 за ст.. 309 ч.2 КК України. Обставини вчинення дій обвинуваченим з незаконним обігом наркотичних засобів теж ніким не оспорюються.

Разом з тим, відповідно до вимого ч.2 ст. 404 КПК України якщо розгляд апеляційної скарги дає підстави для прийняття рішення на користь осіб, в інтересах яких апеляційні скарги не надійшли, суд апеляційної інстанції зобов`язаний прийняти таке рішення.

Згідно наказу міністра охорони здоров`я України № 188 від 11.08. 2000 року з наступними змінами « Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» - невеликий розмір ацетильованого опію дорівнює 0,005 г.

Відповідно до висновків експертизи, надана на експертизу рідина становила масу 0,759 г і це узгоджується з зазначеною у вироку масою рідини , вилученої у обвинуваченого - шприць в 2 мл, заповнений рідиною на 1 мл. Ця рідина є особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим з залишком сухої речовини в 0,002 мл,, що менше ніж , встановлений наказом міністра мінімальний рівень цього наркотичного засобу. Таким чином, оскільки кількість наркотичного засобу, який обвинувачений незаконно придбав і зберігав без мети збуту , менше граничного мінімуму затвердженого у вказаних таблицях, в діях ОСОБА_7 відсутній склад злочину, передбаченого ст.. 309 ч.2 КК України в зв`язку з чим провадження в цій частині підлягає закриттю.

В резолютивні частині висновків експерта помилково зазначена кількість наданої на експертизу рідини масою в 3,016 г, яка є особливо небезпечним наркотичним засобом опієм ацетильованим з сухим залишком в 0,156г. Про помилковість зазначеної маси наркотичного засобу свідчить кількість вилученої у ОСОБА_7 рідини, зміст дослідницької частини висновків експерта. Помилковість цього запису підтвердила в судовому засіданні і сама експерт.

З урахуванням зменшення загального обсягу обвинувачення , характеру бойових припасів, що зберігав обвинувачений, їх кількості і суспільної небезпеки та визнання обвинуваченим своєї вини і каяття в скоєному, апеляційний суд вважає можливим пом`якшити обвинуваченому призначене покарання.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України апеляційний суд

Ухвалив:

Апеляційну скаргу задовольнити .

Вирок Слов`янського міськрайонного суду Донецької області від 17 листопада 2016 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Цей вирок в частині засудження ОСОБА_7 за ст.. 309 ч.2 КК України та призначення покарання за ст.70 ч.1 КК України скасувати, а провадження закрити за відсутністю складу злочину.

Призначити ОСОБА_7 за ст.263 КК України покарання в виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків остаточне покарання шляхом часткового приєднання невідбутого покарання за вироком суду від 11 липня 2011 року визначити в виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

В решті вирок залишити без зміни.

На ухвалу можуть бути подані касаційні скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3 місяців з дня проголошення ухвали.

Судді: