Єдиний унікальний номер 236/2476/16-к Номер провадження 11-кп/775/426/2017

ВИРОК

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 травня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області в м. Бахмуті в режимі відеоконференції кримінальне провадження №0000945 за апеляційною скаргою прокурора ОСОБА_8 на вирок Краснолиманського міського суду Донецької області від 15.02.2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Краматорськ, громадянин України, судимий, проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 ,

визнаний винним та засуджений за ч. 3 ст. 185, ч. 1,4 ст. 70 КК України до 4 років 8 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 4 ст. 70, ч. 3 ст. 72 КК України призначене ОСОБА_7 покарання за даним вироком та покарання у виді штрафу за вироком Краматорського міського суду від 06.10.2016 року виконувати самостійно,-

ВСТАНОВИЛА:

Згідно вироку, 26 червня 2016 року, приблизно о 23:00 год. ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний намір, направлений на таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу через не зачинені вхідні двері, проник до будинку АДРЕСА_2 , звідки повторно, з корисливих мотивів, викрав майно, що належить ОСОБА_9 .

Після чого ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, викраденим майном розпорядився на власний розсуд, чим спричинив матеріальну шкоду потерпілому ОСОБА_9 на загальну суму 2541 грн. 54 коп.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок в частині призначеного остаточного покарання за сукупністю злочинів скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, та ухвалити в цій частині новий вирок, яким на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 12.01.2017 року, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років 8 місяців позбавлення волі та штрафу в розмірі 850 грн., який на підставі ч. 3 ст. 72 КК України виконувати самостійно. Також в строк покарання, призначеного за сукупністю злочинів, повністю зарахувати строк покарання, відбуте ним за попереднім вироком від 18.10.2016 року. Суд необґрунтовано зарахував обвинуваченому у строк покарання за цим кримінальним провадженням у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 18.10.2016 року по 15.02.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки у цьому кримінальному провадженні запобіжний захід не обирався.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав доводи апеляції, доводи обвинуваченого та захисника, які заперечували проти задоволення апеляції, перевіривши доводи апеляційної скарги та вивчивши матеріали справи, судова колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції скасуванню в частині призначеного остаточного покарання з наступних підстав.

На підставі ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

На підставі ст.ст. 50, 65 КК України особі, що скоїла злочин, повинно бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів з урахуванням ступеня тяжкості скоєного злочину, особи винного і обставин, які пом`якшують та обтяжують покарання.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в ст. 72 КК України.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що злочин, передбачений ч. 3 ст. 185 КК України, ОСОБА_7 скоїв до ухвалення вироку Краматорського міського суду Донецької області від 12.01.2017 року, яким його засуджено до 4 років 6 місяців позбавлення волі та на підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначене покарання та покарання, призначене вироком Краматорського міського суду Донецької області від 06.10.2016 року ухвалено виконувати самостійно.

За таких обставин суд дійшов вірного висновку про необхідність призначення ОСОБА_7 остаточного покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України, однак, неправильно розтлумачив дану норму закону, що суперечить її точному змісту та є відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 413 КПК України підставою для скасування вироку.

Так, суд, визначаючи обвинуваченому остаточне покарання за ч. 4 ст. 70 КК України, в порушення правил, передбачених ч. 1-3 ст. 70, 72 КК України, до призначеного покарання за ч. 3 ст. 185 КК України приєднав лише покарання у виді позбавлення волі за вироком від 12.01.2017 року. При цьому судом не визначено долю покарання у виді штрафу, який міг бути поглинутий більш суворим покаранням у виді позбавлення волі або повністю приєднаний до покарання у виді позбавлення волі.

Надалі суд необґрунтовано повторно застосувавши положення ч. 4 ст. 70 КК України, ухвалив покарання у виді штрафу за вироком Краматорського міського суду від 06.10.2016 року виконувати самостійно, фактично не врахувавши зазначене покарання за сукупністю злочинів.

Доводи прокурора про те, що суд необґрунтовано зарахував обвинуваченому у строк покарання за цим кримінальним провадженням у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 18.10.2016 року по 15.02.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі є безпідставними.

Ухвалою слідчого судді Краматорського міського суду Донецької області від 18.10.2016 року ОСОБА_7 був обраний запобіжний захід у виді тримання під вартою з 18 жовтня 2016 року у кримінальному провадженні за обвинуваченням його за ч.2 ст. 186 КК України. Вироком від 12 січня 2017 року Краматорського міського суду Донецької області ОСОБА_7 був засуджений за ч.2 ст.186 КК України до 4 років 6 місяців позбавлення волі та на підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначене покарання та покарання, призначене за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 06.10.2016 року ухвалено виконувати самостійно. Вирок набрав законної сили 14 лютого 2017 року (а.с.108, 109).

При цьому, ОСОБА_7 , знаходячись під вартою у слідчому ізоляторі та відбуваючи покарання за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 12 січня 2017 року, приймав участь у судових засіданнях у даному кримінальному провадженні. Тому суд першої інстанції обґрунтовано зарахував ОСОБА_7 в строк попереднього ув`язнення за період з 18 жовтня 2016 року по 15 лютого 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Призначаючи ОСОБА_7 покарання за скоєння злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, колегія суддів бере до уваги вимоги ст.ст. 50, 65 КК України.

При визначенні виду та розміру покарання колегія суддів бере до уваги конкретні обставини вчиненого, ступінь тяжкості скоєного злочину, який на підставі ст.12 КК України відноситься до категорії тяжких злочинів, а також дані про особу обвинуваченого.

Так, ОСОБА_7 раніше неодноразово судимий за вчинення корисливих злочинів, за місцем проживання характеризується посередньо, не працює, у лікаря психіатра на обліку не перебуває, перебуває на профілактичному обліку у лікаря нарколога.

Згідно ст. 66 КК України обставиною, що пом`якшує покарання, суд визнає щире каяття у скоєному злочині.

З обліком викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню, а вирок суду першої інстанції - скасуванню в частині призначеного ОСОБА_7 остаточного покарання за сукупністю злочинів з постановою в цій частині нового вироку судом апеляційної інстанції.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Краснолиманського міського суду Донецької області від 15 лютого 2017 року відносно ОСОБА_7 в частині призначеного остаточного покарання за сукупністю злочинів скасувати.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком та за вироком Краматорського міського суду Донецької області від 12 січня 2017 року, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років 8 місяців позбавлення волі та штрафу в розмірі 850 гривень, який на підставі ч. 3 ст. 72 КК України виконувати самостійно.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з 18 жовтня 2016 року.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення за період з 18 жовтня 2016 року по 30 травня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині вирок залишити без зміни. Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення. Вирок може бути оскаржений учасниками судового засідання в касаційному порядку шляхом подачі касаційних скарг у Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим ОСОБА_7 протягом трьох місяців з дня вручення йому копії судового рішення..

Судді: