АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Провадження № 11кп/790/1545/16 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Справа № 644/1866/16-к Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 червня 2016р. колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:
- головуючого судді ОСОБА_2
- суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
- при секретарі ОСОБА_5
- за участю прокурора ОСОБА_6
- засудженого ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 16.03.2016 року, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21.08.2015 року ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.309, ч.1 ст.71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.
19.02.2016 року до Орджонікідзевського районного суду м. Харкова надійшло клопотання засудженого з проханням зарахувати йому у строк покарання час перебування під вартою у період з 11.07.2015 року по 30.09.2015 року з розрахунку 1 день перебування під вартою за 2 дні перебування в установі виконання покарання.
Ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 16.03.2016 року клопотання засудженого ОСОБА_8 задоволено частково, та йому зараховано у строк покарання, призначеного вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21.08.2015 року, строк попереднього ув`язнення з 03.08.2015 року по 29.09.2015 року включно у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

Не погоджуючись із таким рішенням суду засуджений подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, направити провадження на новий судовий розгляд до суду першої інстанції.
В обґрунтування своєї апеляційної скарги засуджений вказує, що він був взятий під варту 11.07.2015 року, а йому рахують строк попереднього ув`язнення з 03.08.2015 року по 29.09.2015 року.
Також він вказує, що знаходився в СІЗО м. Артемівська з 11.07.2015 року до вступу вироку в законну силу, тобто до 29.09.2015 року, тому, на його думку, суд першої інстанції повинен був зарахувати йому у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України строк з 11.07.2015 року по 29.09.2015 року, а не так, як вказано в ухвалі суду першої інстанції.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, обговоривши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали судового провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Судові рішення згідно із ст.370 КПК України повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог кримінального провадження, передбаченого цим Кодексом.
Постановляючи ухвала про часткове задоволення клопотання засудженого про перерахунок строку попереднього ув`язнення суд першої інстанції вказав, що вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21.08.2015р. ОСОБА_8 було визнано винним у скоєнні злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, та призначено покарання з урахуванням ст.71 КК України у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі, та відповідно до розпорядження суду даний вирок набрав законної сили 30.09.2015р.

Як вказує суд першої інстанції, згідно протоколу затримання особи від 11.07.2015 року ОСОБА_8 було затримано 11.07.2015 року на підставі вироку Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 25.05.2015 року.

Ухвалою Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 03.08.2015р. ОСОБА_8 тимчасово залишено в Артемівській установі відбування покарань УДПтСУ в Донецькій області для розгляду кримінального провадження щодо нього.

Тому суд першої інстанції вважає за необхідне зарахувати у строк попереднього ув`язнення засудженому період з 03.08.2015р. по 29.09.2015р. включно.
Вивчаючи матеріали кримінального провадження та дослідивши матеріали особової справи встановлено, що ОСОБА_8 засуджений вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21.08.2015 року за ч.1 ст.309, ч.1 ст.71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Згідного даного вироку строк відбування покарання ОСОБА_8 рахується з 11.07.2015 року (а.с.21-22 т.1).

В розпорядженні про виконання вироку, що набрав законної сили, вказано, що даний вирок набрав законної сили 30.09.2015 року (а.с.23 т.1).

Відомості про зміну вироку в частині з початку строку відбування покарання в матеріалах кримінального провадження та матеріалах особової справи відсутні.

Відповідно до проколу затримання особи (а.с.4 т.1) ОСОБА_8 був затриманий 11.07.2015 року за вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 25.05.2015 року, яким він засуджений за ч.1 ст.263 КК України до 3 років позбавлення волі (а.с.3 т.1).

Ухвалою Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 03.08.2015 року ОСОБА_8 тимчасово, до проведення підготовчого судового засідання (а.с.18 т.1), а ухвалою того ж суду від 13.08.2015 року до розгляду кримінального провадження за його обвинуваченням у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, (а.с.20 т.1) залишено в Артемівській установі відбування покарання УДПтСУ в Донецькій області.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:

1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.

У разі якщо до винесення вироку строк попереднього ув`язнення, відбутий особою, перевищуватиме співвідношення, визначене абзацом першим цієї частини, максимально можливий строк позбавлення волі, передбачений Особливою частиною цього Кодексу для злочину (злочинів), у якому (яких) підозрюється така особа, така особа має бути негайно звільнена судом з-під варти за ініціативою суду або за ініціативою особи, яка звільняється, або її захисника (законного представника) чи прокурора. Таке звільнення допускається на стадії судового розгляду кримінального провадження і на стадії досудового розслідування такого кримінального провадження".

Тобто, судом першої засудженому ОСОБА_8 не правильно встановлено початок строку відбування покарання за вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 13.08.2015 року , як 03.08.2015 року, оскільки безпосередньо у вироку зазначено початок строку відбування покарання саме 11.07.2015 року.

Крім того, судом неправильно було визначено кінцеву дату строку попереднього ув`язнення як 29.09.2015 року, оскільки вирок суду апеляційної інстанції набрав законної сили 30.09.2015 року.

Відповідно до вищезазначеного ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, а апеляційна скарга засудженого частковому задоволенню

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 418, 419, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 16.03.2016 року змінити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк покарання, призначеного вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 21.08.2015 року, строк його попереднього ув`язнення з 11.07.2015 року по 30.09.2015 року включно у відповідності до ч.5 ст.72 КК України із співвідношення одному дню попереднього ув`язнення дорівнює два дні позбавлення волі.

В іншій частині цю ухвалу залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий суддя

Судді -