Подільський районний суд міста Києва
Справа № 758/575/16-к
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
22 січня 2016 року слідчий суддя ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши клопотання старшого слідчого слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Подільському районі Головного управління ДФС у м. Києві капітана податкової міліції ОСОБА_3 , про призначення позапланової перевірки, по кримінальному провадженню № 0000027, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 06.03.2015 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 2, 3 ст. 212 КК України -

В С Т А Н О В И В :

Старший слідчий слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Подільському районі Головного управління ДФС у м. Києві капітан податкової міліції ОСОБА_3 , за погодженням з прокурором Київської місцевої прокуратури № 7 м. Києва ОСОБА_4 , звернувся до суду з клопотанням про призначення позапланової перевірки.

Клопотання мотивує тим, що:

-«Слідчим управлінням фінансових розслідувань ДПІ у Подільському районі ГУ ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування кримінальних проваджень внесених до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000027 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України та № 0000001 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Обставини кримінального правопорушення, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000027 за ч. 2 ст. 212 КК України:

Досудовим розслідуванням встановлено, що в період 2014 року фізична особа підприємець ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_1 ), після замовлення будівництва об`єктів нерухомого майна у ТОВ «Будівельна компанія ПРОФРЕМБУД» (засновником якого є дружина ОСОБА_5 ОСОБА_6 ; директором даного підприємства є ОСОБА_7 ) та використовуючи послуги ОСОБА_8 (головний бухгалтер ТОВ «Будівельна компанія ПРОФРЕМБУД») та ОСОБА_9 в частині укладення останніми, на підставі довіреностей від ОСОБА_5 , правочинів щодо відчуження об`єктів нерухомого майна, ухилився від сплати податку на доходи фізичних осіб в розмірі 5 911 322, 91 грн. та податку на додану вартість в розмірі 9 857 152, 62 грн., тобто на загальну суму 15 768 475, 53 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Обставини кримінального правопорушення, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань № 0000001 за ч. 3 ст. 212 КК України:

Досудовим розслідуванням встановлено, що в період 2014 року фізична особа підприємець ОСОБА_5 (і.п.н. НОМЕР_1 ), після замовлення будівництва об`єктів нерухомого майна у ТОВ «Будівельна компанія ПРОФРЕМБУД» (засновником якого є дружина ОСОБА_5 ОСОБА_6 ; директором даного підприємства є ОСОБА_7 ) та використовуючи послуги ОСОБА_8 (головний бухгалтер ТОВ «Будівельна компанія ПРОФРЕМБУД») та ОСОБА_9 в частині укладення останніми, на підставі довіреностей від ОСОБА_5 , правочинів щодо відчуження об`єктів нерухомого майна, ухилився від сплати податку на доходи фізичних осіб в розмірі 5 911 322, 91 грн. та податку на додану вартість в розмірі 9 857 152, 62 грн., тобто на загальну суму 15 768 475, 53 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Порушення ФОП ОСОБА_5 щодо сплати податку на прибуток:

У податкових деклараціях про майновий стан і доходи фізичною особою - підприємцем ОСОБА_5 до складу загального оподатковуваного доходу не включені суми доходу, отриманого від операцій з продажу (обміну) об`єктів нерухомого майна .

Так, згідно відомостей за формою №1-ДФ з центральної бази даних державного реєстру фізичних осіб та наявної в ДПІ у Подільському районі ГУ Міндоходів у м. Києві інформації, платником податків - фізичною особою ОСОБА_5 протягом 2013 - 2014 здійснено продаж нерухомого майна.

Відповідно до п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 ПКУ №2755: «господарська діяльність - діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами»

Згідно п. 2 ст. 3 ГКУ № 436: «Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва - підприємцями...».

Статтею 42 ГКУ № 436 передбачено, що : «Підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку».

Відповідно до ст. 44 ГКУ №436: «Підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сипати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом...».

Платник податків-фізична особа ОСОБА_5 протягом 2013р. здійснював діяльність з систематичного продажу нерухомого майна з метою отримання прибутку, порушивши вимоги п. 177.11 ст. 177 ПКУ № 2755.

Таким чином, в порушення п. 177.1 ст. 177 ПКУ № 2755, здійснення підприємницької діяльності в частині продажу об`єктів нерухомого майна, призвело до заниження загального оподаткованого доходу.

Порушення ФОП ОСОБА_5 щодо сплати податку на додану вартість:

Фізична особа підприємець ОСОБА_5 в ДПІ у Подільському районі ГУ Міндоходів у м. Києві, як платник податку на додану вартість, не зареєстрований.

Відповідно до п. 180.1 ст. 180 ПКУ №2755, платником податку є будь-яка особа, яка підлягає обов`язковій реєстрації як платник цього податку.

Пунктом 181.1 ст. 181 ПКУ №2755 встановлено, у разі якщо загальна сума від здійснення операцій з постачання товарів/послуг, що підлягають оподаткуванню згідно з цим розділом, у тому числі з використанням локальної або глобальної комп`ютерної мережі, нарахована (сплачена) такій особі протягом останніх 12 календарних місяців, сукупно перевищує 300 000 гривень (без урахування податку на додану вартість), така особа зобов`язана зареєструватися як платник податку в органі державної податкової служби за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) з дотриманням вимог, передбачених статтею 183 цього Кодексу, крім особи, яка є платником єдиного податку.

Згідно п. 183.1 ст.183 ПКУ №2755, будь-яка особа, що підлягає обов`язковій реєстрації чи прийняла рішення про добровільну реєстрацію як платника податку, подає до органу державної податкової служби за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) реєстраційну заяву.

Відповідно до п. 183.10 ст. 183 ПКУ - будь-яка особа, яка підлягає обов`язковій реєстрації як платник ПДВ, і у випадках та у порядку, передбачених цією статтею, не подала до органу державною податкової служби реєстраційну заяву, несе відповідальність за не нарахування або не сплачу цього податку на рівні зареєстрованого платника без права нарахування податкового кредиту та отримання бюджетного відшкодування.

Відповідно до п. 187.1 ст. 187 ПКУ №2755 датою виникнення податкових зобов`язань з постачання товарів/послуг вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

а) дата зарахування коштів від покупця/замовника на банківський рахунок платника податку як оплата товарів/послуг, що підлягають постачанню, а в разі постачання товарів/послуг за готівку - дата оприбуткування коштів у касі платника податку, а в разі відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку;

б) дата відвантаження товарів, а в разі експорту товарів - дата оформлення митної декларації, що засвідчує факт перетинання митного кордону України, оформлена відповідно до вимог митного законодавства, а для послуг - дата оформлення документа, що засвідчує факт постачання послуг платником податку.

Ставка податку відповідно до ст.193 ПКУ №2755, з урахуванням п. 10 підрозділу 2 розділу 20 Перехідних положень складає 20 відсотків.

Так, встановлено заниження ОСОБА_5 в 2013 р. податкових зобов`язань по податку на додану вартість, що призвело до його заниження.

Таким чином, перевіркою платника податку - фізичної особи підприємця ОСОБА_5 встановлено порушення п.177.2, п.177.4 ст. 177 Податкового Кодексу України, що призвело до заниження податку на доходи фізичних осіб, а також заниження податку на додану вартість.

Проведеними слідчими (розшуковими) та процесуальними діями встановлено:

ОСОБА_5 , з метою отримання прибутку, здійснював замовлення будівництва будинків на території Київської області, а саме у Вишгородському районі, с. Нові Петрівці, тобто ОСОБА_5 самостійно, систематично, на власний ризик здійснював господарську діяльність з метою досягнення економічних результатів та одержання прибутку, що відповідно до статті 42 Господарського кодексу України є підприємництвом.

Перед будівництвом квартир, ОСОБА_5 уклав попередні договори з фізичними особами, відповідно до яких він зобов`язується укласти, після прийняття будинку в експлуатацію, з відповідними особами договори купівлі продажу.

Забудовником вказаних квартир є ТОВ «Будівельна компанія ПРОФРЕМБУД», засновником якого є дружина ОСОБА_5 ОСОБА_6 .

Договори з продажу квартир за вказаними адресами укладались ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на підставі довіреності від ОСОБА_5 . Також, ОСОБА_8 є головним бухгалтером ТОВ «Будівельна компанія ПРОФРЕМБУД» (підприємство, яке будувало квартир у будинках).

Крім того, досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 протягом 2014 - 2015 років здійснював діяльність з систематичного продажу нерухомого майна з метою отримання прибутку.

Разом з ОСОБА_5 , як встановлено, продажом квартир займався/займається ОСОБА_10 , який є бізнес партнером ОСОБА_5 .

Відповідно до договорів, на підставі яких ОСОБА_5 відчужував квартири встановлено, що будинки будувались на земельних з цільовим призначенням для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд.

Відповідно ч.ч. 1,2 ст. 42 Земельного кодексу України:

- земельні ділянки, на яких розташовані багатоквартирні будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкові території державної або комунальної власності, надаються в постійне користування підприємствам, установам і організаціям, які здійснюють управління цими будинками;

- земельні ділянки, на яких розташовані багатоквартирні будинки, а також належні до них будівлі, споруди та прибудинкова територія, що перебувають у спільній сумісній власності власників квартир та нежитлових приміщень у будинку, передаються безоплатно у власність або в постійне користування співвласникам багатоквартирного будинку в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Враховуючи вищенаведене, повідомляємо, що будівництво багатоповерхових житлових будинків відбувається виключно на земельних ділянках з цільовим призначенням - для будівництва та обслуговування багатоповерхових житлових будинків (категорія земель - землі житлової та громадської забудови). .

Щодо особливостей будівництва багатоповерхових житлових будинків повідомляємо, що відповідно ДБН А.3.1-5-2009 «Організація будівельного виробництва» встановлює загальні вимоги до організації будівельного виробництва під час нового будівництва, реконструкції існуючих будівель і споруд, технічного переоснащення діючих підприємств (далі - будівництво) об`єктів будь якого призначення. Зокрема п. 2.2.1 встановлено, що підготовка до будівництва об`єкта складається з позамайданчикових та внутрішньомайданчикових підготовчих робіт. Пунктом 2.2.3 зазначеного ДБН встановлено, шо до внутрішньомайданчикових підготовчих робіт відносяться, зокрема, зняття ґрунтового покриву (родючого шару ґрунту) земельної ділянки, складування його в спеціально відведених місцях для подальшого використання для рекультивації земель (відповідно до чинних нормативних документів). Склад та зміст підготовчих робіт визначається проектом підготовчих робіт.

Згідно ч. 2 ст. 168 Земельного кодексу України власники земельних ділянок та землекористувачі не мають права здійснювати зняття та перенесення ґрунтового покриву земельних ділянок без спеціального дозволу центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері здійснення державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі.

Відповідно ч. 12 Положення про Державну інспекцію сільського господарства України Державна інспекція сільського господарства в Київській області видає спеціальні дозволи на зняття та перенесення ґрунтового покриву земельних ділянок відповідно до проектів, затверджених у встановленому порядку.

Згідно ч. 4 ст. 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації.

До Державної інспекції сільського господарства в Київській області направлено лист для проведення перевірки використання земельних ділянок за наступними адресами: Київська обл., Вишгородський р., с. Нові Петрівці, вул. Європейська, 6, АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_8 ; АДРЕСА_9 та 15-В; АДРЕСА_8 .

За результатами розгляду листа, Державна інспекція сільського господарства в Київській області повідомила, що відповідно п.1 ст. 6 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» підставами для здійснення позапланових заходів є звернення фізичних та юридичних осіб про порушення суб`єктом господарювання вимог законодавства.

Згідно ст. ст. 5, 6 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель», Положення про Державну інспекцію сільського господарства України, затвердженого Указом Президента України від 13 квітня 2011 № 459/2011 Державна інспекція сільського господарства України є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства України, і забезпечує реалізацію державної політики у сфері нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі.

Відповідно ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно п. 1 Постанови Кабінету Міністрів України № 408 від 13.08.2014 з «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» щодо проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців державними інспекціями та іншими контролюючими органами здійснюються шляхом прийняття відповідного розпорядження.

Відповідно п. 2 Постанови Кабінету Міністрів України № 408 від 13.08.2014 з «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду, на вимогу службових осіб у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України».

Враховуючи вищевикладене та те, що органи досудового слідства не мають можливості в інший спосіб всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, як того вимагає ч. 2 ст. 9 КПК України, для дослідження обставин кримінального провадження, провести відповідні заходи іншим шляхом неможливо, слідчий просив:

-«Призначити перевірку використання земельних ділянок за наступними адресами: Київська обл., Вишгородський р., с. Нові Петрівці, вул. Європейська, 6, АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_8 ; АДРЕСА_9 та 15-В; Київська обл., Вишгородський р., с. Нові Петрівці, вул. Європейська, 3, проведення якої доручити Державній інспекції сільського господарства в Київській області».

Слідчий в судовому засіданні клопотання підтримав з вищевикладених підстав, просить його задовольнити в повному обсязі.

Заслухавши слідчого, вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку про його задоволення у зв`язку з наступним.

Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів, серед іншого, шляхом отримання від органів державної влади актів перевірок.

Згідно з ч. 2 ст. 94 КПК України одним із процесуальних джерел доказів є документи, до яких пунктом 4 частини другої статті 99 КПК України віднесено і акти перевірок.

Разом із тим, на даний час з КПК України виключено п. 6 ч. 2 ст. 36 та п. 4 ч. 2 ст. 40, якими прокурору, який здійснює нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва досудовим розслідуванням, та слідчому надавались повноваження призначати ревізії та перевірки у порядку, визначеному законом.

Постановою Кабінету Міністрів України від 13.08.2014 року №408 «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами», встановлено, що надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб-підприємців не потребуються у разі, якщо такі перевірки проходять за рішенням суду та на вимогу службових осіб у випадках, передбачених КПК України.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів від 13.08.2014 № 408 про «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами» у зв`язку із запровадженням статтею 31 Закону України Про Державний бюджет України на 2014 рік обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами Кабінет Міністрів України постановив: 1. Установити, що надання дозволу Кабінету Міністрів України на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців державними інспекціями та іншими контролюючими органами за переліком згідно з додатком (за винятком перевірок стану підготовки до роботи енергетичних об`єктів суб`єктів електроенергетики та суб`єктів відносин у сфері теплопостачання) здійснюється шляхом прийняття відповідного розпорядження; 2. Надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду, на вимогу службових осіб у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України; 3. Міністерствам з урахуванням європейського досвіду опрацювати питання стосовно зменшення кількості контролюючих органів, усунення дублювання, скорочення обсягу та децентралізації функцій і контрольно-наглядової роботи та подати до 1 вересня 2014 р. Міністерству регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства пропозиції для їх узагальнення та внесення Кабінетові Міністрів України в установленому порядку відповідних проектів актів законодавства.

Задовольняючи клопотання про проведення позапланової перевірки виходжу з того, що для проведення повного, всебічного та об`єктивного досудового розслідування, а також враховуючи характер вчиненого кримінального правопорушення необхідні спеціальні знання.

На підставі викладеного, керуючись положеннями Постанови Кабінету Міністрів від 13.08.2014 № 408 про «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами», Положенням про Державну архітектурно-будівельну інспекцію України, затвердженим Указом Президента України від 04.04.2011 року №439/2011 і Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженим постановою КМУ від 23.05.2011 року № 553 та ст.ст. 2, 36, 91-93 КПК України, слідчий суддя,-
П О С Т Н О В И В :

Клопотання старшого слідчого слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Подільському районі Головного управління ДФС у м. Києві капітана податкової міліції ОСОБА_3 , про призначення позапланової перевірки - задовольнити.

Призначити перевірку використання земельних ділянок за наступними адресами: АДРЕСА_8 , АДРЕСА_1 , АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , АДРЕСА_5 , АДРЕСА_6 , АДРЕСА_7 ; АДРЕСА_8 ; АДРЕСА_9 та АДРЕСА_10 ; АДРЕСА_8 .

Проведення позапланової перевірки доручити Державній інспекції сільського господарства в Київській області.

Визначити термін проведення позапланової виїзної перевірки з 01 лютого 2016 року, тривалість проведення ревізії - п`ятнадцять робочих днів.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Cлідчий суддя Подільського районного суду м. КиєваОСОБА_1 .