ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №: 635/6339/24 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №:11-кп/818/1998/24 Головуючий апеляційної інстанції: ОСОБА_2
Категорія: ст. ст. 307, 263, 309 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 вересня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , з участю обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 , за умови, що заяв про відкладення розгляду справи ні від кого не надходило, розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Харкові справу за апеляційною скаргою прокурора на вирок Харківського районного суду Харківської області від 16 07 2024 року, -

В С Т А Н О В И Л А:

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Вказаним вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Масютівка Дворічанського району Харківської області, громадянина України, з вищою освітою, непрацюючого, одруженого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , фактично мешкаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 309 КК України з призначенням покарання:

-за частиною 2 статті 307 КК України - у виді шести років позбавлення волі з конфіскацією майна;

-за частиною 1 статті 309 КК України - у виді одного року обмеження волі;

-за частиною 1 статті 263 КК України - у виді трьох років позбавлення волі;

-за частиною 2 статті 309 КК України - у виді одного року позбавлення волі.

На підставі частини 1 статті 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_7 , остаточне покарання у виді шести років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту проголошення вироку - з 16 липня 2024 року.

На підставі частини 5 статті 72 КК України зараховано ОСОБА_7 , у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з дати його фактичного затримання 29 березня 2024 року по 15 липня 2024 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Запобіжний захід ОСОБА_7 , до набрання вироком законної сили залишено раніше обраний у вигляді тримання під вартою.

Долю речових доказів та судових витрат вирішено відповідно до ст. ст. 100, 126 КПК України.

Вищевказаним вироком встановлено, що ОСОБА_7 , у березні 2024 року (більш точну дату та час в ході досудового розслідування встановити не представилося за можливе), всупереч урегульованих законами суспільних відносин у сфері обігу наркотичних засобів та психотропних речовин, в порушення положень встановлених Законом України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, прекурсорів» та Законом України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів та зловживанню ними», діючи умисно, маючи злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин, з метою подальшого збуту, усвідомлюючи небезпечний характер своїх дій та передбачаючи їх суспільно - небезпечні наслідки, маючи прямий умисел на вчинення дій, пов`язаних з незаконним обігом психотропних речовин та наркотичних засобів, при невстановлених обставинах, незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину - МДМА, та MDMB-4en-PINACA, та особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, в невстановленій кількості, після чого продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, направлений на незаконне зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин, з метою їх збуту, ОСОБА_7 у невстановлений день та час, за невстановлених обставин, розфасував наявні у нього наркотичні засоби та психотропні речовини, з метою подальшого збуту, по заздалегідь заготовлених зіп-пакетах, запакував їх, відповідно до визначеної ним ваги та самостійно, пішки попрямував до лісового масиву, розташованого на околиці смт Безлюдівка та смт Васищеве Харківського району Харківської області, де в подальшому реалізував свій злочинний умисел та збув дані об`єкти, шляхом розкладання «закладок» за заздалегідь вказаними та записаними ним даними

У подальшому, під час проведення огляду місця події 28 03 2024, в період часу з 21-56 по 23-52, у лісовому масиві поблизу АДРЕСА_3 , проводився огляд місця події, де на відкритій ділянці місцевості виявлено та вилучено ізольовану стрічку зеленого кольору, в якій мається 4 згортки, які обмотані червоною стрічною та 1 жовто-зеленою стрічною, в середині яких маються полімерні зіп-пакети з речовиною рослинного походження сіро-зеленого кольору, зовні схожу на рослини коноплі, 2 ізольовані стрічки, в середині яких мається зіп-пакет з речовиною рослинного походження, зовні схожої на рослини коноплі, зіп-пакет з ліпкою стрічкою червоного кольору, в середині якого маються залишки речовини рослинного походження сіро-зеленого кольору, зовні схожу на рослину коноплі, 4 пакунки обмотані жовто-зеленою стрічкою, в середині яких знаходиться речовина кристалоподібної та порошкоподібної форми, зовні схожа на наркотичну та 1 пакунок поруч, який обмотаний зеленою ліпкою стрічкою, в середині якого 3 пакунки, які обмотані ізольованою стрічкою жовто-зеленою кольору, в середині яких речовина рослинного походження, зовні схожа на рослину коноплі.

Відповідно до висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № СЕ-19/121-24/9136-НЗПРАП від 04 04 2024, надана на дослідження кристалічна речовина, масою 0,3313 г; 0,2316 г; 0,2478 г; 0,3949 г містить у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА. Масам МДМА, в перерахунку на масу наданої речовини, становить 0,2170 г; 0,1585 г; 0,1682; 0,2679 г., Надані на дослідження залишки речовини рослинного походження масою: 0,0030 г. містять у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - MDMB-4en-PINACA. Маса MDMB-4en-PINACA в перерахунку на масу наданої речовини, складає 0,00001 г. Надана на дослідження речовина рослинного походження масою: 0,9820 г; 1,0650 г; 1,0070 г; 1,0490 г; 0,9540 г; 2,9280 г; 2,8500 г; 2,7750 г; 2,8010 г; є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс. Маса канабісу, в перерахунку на суху речовину склала: 0,7790 г; 0,8430 г; 0,7510 г; 0,8020 г; 0,8360 г; 0,7730 г; 2,2580 г; 2,1980 г; 2,1970 г; 2,1610 г.

Отже, ОСОБА_7 , всупереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживаючи ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», незаконно придбав та зберігав, з метою збуту, особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та особливо небезпечні психотропні речовини - МДМА, MDMB-4en-PINACA обіг яких заборонено, згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів».

Вказані дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом першої інстанції кваліфіковано за частиною 2 статті 307 КК України, як незаконне придбання та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів, особливо небезпечних психотропних речовин з метою збуту.

Крім того, ОСОБА_7 , у березні 2024 року (більш точну дату та час в ході досудового розслідування встановити не представилося за можливе), всупереч урегульованих законами суспільних відносин у сфері обігу наркотичних засобів та психотропних речовин, в порушення положень встановлених Законом України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, прекурсорів» та Законом України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів та зловживанню ними», діючи умисно, маючи злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин, без мети збуту, для особистого вживання усвідомлюючи небезпечний характер своїх дій, маючи прямий умисел на вчинення дій, пов`язаних з незаконним обігом психотропних речовин та наркотичних засобів, при невстановлених обставинах, незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА.

Після чого у невстановлений день та час, за невстановлених обставин, розфасував наявну у нього психотропну речовину, без мети збуту, для особистого вживання, по заздалегідь заготовлених та наявних у нього зіп-пакетах, запакував їх, відповідно до визначеної ним ваги та самостійно, пішки попрямував до лісового масиву, розташованого на околиці смт Безлюдівка та смт Васищеве Харківського району Харківської області, тим самим незаконно, без мети збуту, для особистого вживання зберігав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА.

28 03 2024 ОСОБА_7 зупинений працівниками поліції поблизу лісового масиву, розташованого поряд з ТОВ «Омега» у смт. Безлюдівка Харківського району Харківської області, та під час проведення слідчої дії - огляду місця події 28 03 2024, ОСОБА_7 видав з власної барсетки 2 згортки, які обмотані ліпкою строчкою жовто-зеленого кольору, в середині яких знаходились зіп-пакети з кристалоподібної речовиною білого кольору та мобільний телефон IPHONE 7+, ІМЕІ НОМЕР_1 , на якому збережені фотозображення з місцями та координатами незаконного збуту наркотичних засобів та психотропних речовин.

Відповідно до висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № СЕ-19/121-24/8928-НЗПРАП від 29 03 2024, надана на дослідження речовина, масою 0,3918 г; 0,1352 г, містить у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА. Масам МДМА, в перерахунку на масу наданої речовини, становить 0,2568 г; 0,0886 г.

Отже, ОСОБА_7 , всупереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживаючи ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», незаконно придбав та зберігав, без мети збуту, для особистого вживання, особливо небезпечну психотропну речовину - МДМА, обіг якої обмежено, згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів».

Вказані дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом першої інстанції кваліфіковано за частиною 1 статті 309 КК України, тобто незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, психотропних речовин без мети збуту.

Крім того, ОСОБА_7 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, діючи в порушення «Положення про дозвільну систему», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 року № 576 (із наступними змінами), «Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21 серпня 1998 року № 622, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07 жовтня 1998 року за № 637/3077 (із наступними змінами), «Спеціального порядку набуття права власності громадянами на окремі види майна», затвердженого постановою Верховної Ради України «Про право власності на окремі види майна» від 17 червня 1992 року №2471-XII (із наступними змінами), та іншими нормативними актами придбав ручну гранату РГН та усвідомлюючи протиправність своїх дій, незаконно, тобто не маючи передбачений законом дозвіл, почав зберігати бойовий припас за місцем свого фактичного мешкання, що розташовується за адресою: АДРЕСА_2 .

Так, 03 квітня 2024 року в період часу з 16-40 по 20-29 працівниками відділу поліції № 3 Харківського районного управління поліції № 1 Головного управління Національної поліції в Харківській області, проведено обшук домоволодіння, за адресою: АДРЕСА_2 , в ході проведення якого виявлено та вилучено гранату РГН, яку в подальшому вибухово-технічною службою відповідно до вимог наказу «Про затвердження Інструкції про поводження з вибуховими матеріалами в органах і підрозділах Національної поліції України та підрозділах Експертної служби Міністерства внутрішніх справ України» від 19.08.2019 № 691, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 04 жовтня 2019 р. за № 1081/34052 було розряджено, оглянуто, розібрано та поміщено до окремих сейф пакетів в наступному порядку: корпус гранати РГН одна одиниця з маркуванням «РГН 254-41-89» до сейф пакету CRI 1076576, підривач УДЗ з маркуванням «5 УДЗ 334-16-89» до сейф пакету CRI 1076575

Згідно висновку експерта № СЕ-19/121-24/10045-ВТХ від 19 04 2024, надані на дослідження предмети є корпусом ручної гранати РГН, промислового способу виготовлення в окремому стані (без засобу підриву) до категорії вибухових пристрої, бойових припасів не відноситься, є конструктивно оформленим зарядом вибухової речовини, підривачем до ручних гранат типу УДЗ, промислового способу виготовлення, є вибуховим пристроєм, до категорії бойових припасів не відноситься, у своїй сукупності (штатному з`єднанні) корпус ручної гранати РГН з підшивачем до ручних гранат типу УДЗ утворюють ручну гранату РГН, яка відноситься до категорії бойових припасів.

Вказані дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом першої інстанції кваліфікуються за частиною 1 статті 263 КК України, тобто незаконне придбання, зберігання бойових припасів без передбаченого законом дозволу.

Крім того, ОСОБА_7 , у невстановлений досудовим розслідуванням час та місці, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, діючи в всупереч урегульованих законами суспільних відносин у сфері обігу наркотичних засобів та психотропних речовин, в порушення положень встановлених Законом України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, прекурсорів» та Законом України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів та зловживанню ними», діючи умисно, маючи злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин, без мети збуту, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, маючи прямий умисел на вчинення дій, пов`язаних з незаконним обігом психотропних речовин та наркотичних засобів, при невстановлених обставинах, незаконно придбав психотропні речовини - МДМА, метамфетамін, PVP та наркотичний засіб - канабіс, в невстановленій кількості, після чого переніс їх до місця фактичного мешкання, що розташоване за адресою: АДРЕСА_2 та продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, направлений на незаконне зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин, ОСОБА_7 в невстановлений день та час, за невстановлених обставин, розфасував наявні в нього наркотичні засоби та психотропні речовини, для особистого вживання, по заздалегідь заготовлених та наявних у нього зіп-пакетах, та ліпких стрічок, відповідно до визначеної ним ваги і почав незаконно зберігати наркотичні засоби та психотропні речовини, без мети збуту, для особистого вживання за місцем фактичного мешкання.

Так, 03 квітня 2024 року в період часу з 16-40 по 20-29 працівниками відділу поліції № 3 Харківського районного управління поліції № 1 Головного управління Національної поліції в Харківській області, проведено обшук домоволодіння, за адресою: АДРЕСА_2 , в ході проведення якого виявлено та вилучено 1 пластикову ємкість з нашаруванням речовини білого кольору порошкоподібної форми зовні схожу на наркотичну до паперового конверту, 2 кортонні коробки з чорновими записами до сейф пакету PSP 4074388, 11 згортків обмотані чорною ізольованою стрічкою та 1 зіп пакет з нашаруванням речовини білого кольору порошкоподібної форми зовні схожу на наркотичну до сейф пакету CRI 1076612, 1 стрічка ізольована жовто-зеленого кольору до сейф пакету CRI 1076605, 1 пачка від цигарок ТМ «Marvel» в середині якої 4 шт зіп пакетів з речовиною білого кольору зовні схожу на наркотичну до сейф пакету CRI 1076581, 1 зіп пакет жовтого кольору з речовиною білого кольору зовні схожу на наркотичну до сейф пакету CRI 1076580, зіп пакети не використані маленького та середнього розміру до сейф пакету CRI 1076610, 1 зіп пакет з 4 згортками обмотаних ізольованою стрічкою червоного кольору з речовиною рослинного походження сіро-зеленого кольору схожу на коноплю до сейф пакету CRI1076611, блокнот з чорновими записами до сейф пакету CRI 1076609, ізольована стрічка червоного кольору 1 шт. та 2 шт. жовто-зеленого кольору до сейф пакету CRI 1076579, 7 шт. зіп пакетів з речовиною білого кольору порошкоподібної форми зовні схожу на наркотичні до сейф пакету CRI 1076615, електроні ваги з пластиковою кришкою з чорновими записами до сейф пакету CRI 1076578, картка банку «ПУМБ» до сейф пакету CRI 1076608, 37 шт. зіп пакетів з нашаруванням речовини білого кольору порошкоподібної форми схожу на наркотичну до паперового конверту, зіп пакет з речовиною рослинного походження сіро-зеленого кольору схожу на канабіс до паперового конверту.

Відповідно до висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № СЕ-19/121-24/10282-НЗПРАП від 16.04.2024, надана на дослідження речовина в сейф пакеті CRI1076581 масою: 0,0496 г; 0,0267 г; 0,0588 г; 0,0122 г; містить у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP. Маса PVP в перерахунку на масу наданої на дослідження речовини, складає: 0,0332 г; 0,0204 г; 0,0407 г; 0,0098. Надані на дослідження речовина в сейф пакеті CRI11076615 масою: 0,9711 г; містить в своєму складі психотропну речовину обіг якої обмежено - метамфетамін. Маса метамфетаміну в перерахунку на масу наданої на дослідження речовини, складає 0,6404 г; надана на дослідження речовина масою: 0,0113 г. містить у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА. Маса МДМА в перерахунку на масу наданої речовини складає 0,0076 г. Надані на дослідження речовини масою: 0,0137 г; 0,0263 г; 0,0023 г; 0,0030 г. та нашарування речовини на полімерному пакеті з фіксатором містять в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP. Маса PVP в перерахунку на масу наданої на дослідження речовини, складає: 0,0020 г; 0,0095 г; 0,0004 г; 0,0007 г, та в перерахунку на масу сухого залишку складає: 0,0007 г.

Відповідно до висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № СЕ-19/121-24/10283-НЗПРАП від 12.04.2024 надана на дослідження речовина рослинного походження зеленого кольору, масою: 14,9653 г; 0,9673 г; 0,9696 г; 1,0081 г; 1,0179 г, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс. Маса канабісу (в перерахунку на суху речовину) становить: 13,3191 г; 0,8608 г; 0,8629 г; 0,8972 г; 0,9059 г.

Відповідно до висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № СЕ-19/121-24/10280-НЗПРАП від 25.04.2024 нашарування речовини на внутрішній поверхні пакетів, містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP. Маса PVP в перерахунку на масу сухого залишку, становить: 0,0650 г. Нашарування речовини на внутрішній поверхні ємності, містить у своєму складі психотропну речовину, обіг якої заборонено - МДМА, PVP. Маса МДМА в перерахунку на масу сухого залишку, становить: 0,0302 г. Маса PVP в перерахунку на масу сухого залишку, становить: 0,0002 г.

Відповідно до висновку судової експертизи матеріалів, речовин та виробів № СЕ-19/121-24/10281-НЗПРАП від 09.05.2024 в складі наданої на експертизу кристалічної речовини білого кольору масою: 0,1836 г, яка знаходиться в полімерному пакеті золотистого кольору міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса метамфетаміну в перерахунку на масу наданої на дослідження речовини становить 0,1274 г. В складі змивів з поверхонь 10 (десяти) фрагментів серветок білого кольору та в складі нашарувань кристалічної речовини білого кольору, які знаходяться на поверхні фрагмента липкої стрічки чорного кольору, міститься особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено - МДМА. Маса МДМА в перерахунку на масу сухих залишків становить: 0,0003 г; 0,0004 г; 0,0003 г; 0,0003 г; 0,0004 г; 0,0003 г; 0,0003 г; 0,0005 г; 0,0005 г; 0, 0004 г; 0,0004 г. В складі нашарувань кристалічної речовини білого кольору, які знаходяться на внутрішній поверхні прозорого полімерного пакета, міститься особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено - PVP, маса PVP в перерахунку на масу сухого залишку становить 0,0061 г.

Таким чином, ОСОБА_7 , всупереч Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживаючи ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів», незаконно придбав та зберігав, з метою збуту, особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, обіг якого заборонено згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів» таблиця І, список №1, особливо небезпечну психотропну речовину - МДМА, обіг якої заборонено згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів» таблиця І, список №2, особливо небезпечну психотропну речовину - PVP, обіг якої заборонено згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів» таблиця І, список №2. психотропну речовину - метамфетамін, обіг якої обмежено згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів» таблиця ІІ, список №2 .

Вказані дії обвинуваченого ОСОБА_7 судом першої інстанції кваліфіковано за частиною 2 статті 309 КК України - як незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів, психотропних речовин без мети збуту.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.

Не погодившись з вказаним рішенням суду першої інстанції, прокурор подав апеляційну скаргу в якій просить вирок скасувати у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням кримінального закону та направити кримінальне провадження на новий судовий розгляд до суду першої інстанції в іншому складі.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог вказує, що відповідно до вироку суду за епізодом незаконного зберігання наркотичних засобів та психотропних речовин за місцем мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , виявлені під час обшуку 03 04 2024 року дії обвинуваченого, пов`язані з незаконним придбанням та зберіганням наркотичних засобів, психотропних речовин без мети збуту кваліфіковані за ч.2 ст. 309 КК України за кваліфікуючою ознакою «повторність», однак ч.2 ст. 309 КК України, яка діяла на момент вчинення подій, які інкримінуються ОСОБА_7 не містить кваліфікуючої ознаки «повторно», тому вважає, що його дії підлягають кваліфікації за ч.1 ст. 309 КК України.

Позиції учасників апеляційного провадження.

Прокурор в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, просив задовольнити її вимоги у повному обсязі. При цьому вважав за можливе виправити недоліки, які допустив суд першої інстанції шляхом зміни оскаржуваного вироку.

Обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник ОСОБА_8 не заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, вважаючи за необхідне виправити недоліки допущені судом першої інстанції.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, думку обвинуваченого та його захисника, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ст. 94 КПК України слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Відповідно до ч.1ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Оскільки висновки суду щодо доведеності вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень та фактичні обставини їх вчинення в апеляційній скарзі не оспорюються, то відповідно до вимог ст.404 КПК України, вирок в цій частині судом апеляційної інстанції не переглядається.

Що ж стосується посилання апелянта на неправильність кваліфікації дій ОСОБА_7 за епізодом від 03 04 2024 року саме за частиною 2 статті 309 КК України, то колегія суддів вважає їх такими, що не позбавлені правових підстав, з огляду на наступне.

Так, частиною 1 ст.309 КК України передбачена відповідальність за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту, а ч.2 цієї статті, - за ті самі дії, вчинені за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах.

Разом з тим, колегія суддів констатує, що у діях ОСОБА_7 за епізодом від 03 04 2024 року, жодної кваліфікуючої ознаки, передбаченої положеннями ч. 2 ст. 309 КК України не встановлено.

Так, з матеріалів кримінального провадження вбачається, що суд першої інстанції дії обвинуваченого ОСОБА_7 за епізодом від 03 04 2024 року, які полягали у незаконному придбанні та зберіганні наркотичних засобів, психотропних речовин без мети збуту кваліфікував за частиною 2 ст. 309 КК України.

На переконання колегії суддів, судом першої інстанції залишено поза увагою відсутність у діянні ОСОБА_7 кваліфікуючих ознак, передбачених ч.2 ст. 309 КК України і безпідставно кваліфіковано дії останнього за епізодом від 03 04 2024 року за ч. 2 ст. 309 КК України, що згідно п.2 ч.1 ст.413 КПК України є неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність і відповідно до п.4 ч.1 ст.409, п.2 ч.1 ст.408 КПК України підставою для зміни вироку.

Враховуючи викладене, колегія суддів, на підставі вивчених матеріалів кримінального провадження, приходить до висновку щодо часткового задоволення апеляційної скарги прокурора та зміни вироку в частині перекваліфікації дій ОСОБА_7 , за епізодом від 03 04 2024 року з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України.

Керуючись ч.6 ст.9, ст.ст. 7, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Вирок Харківського районного суду Харківської області від 16 07 2024 року по справі щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого за ч. 2 ст. 307 ч.1 ст. 309, ч. 1 ст. 263, ч. 2 ст. 309 КК України, - змінити.

Апеляційну скаргу прокурора, - задовольнити частково.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 за епізодом від 03 04 2024 року кваліфікувати за ч.1 ст. 309 КК України та призначити йому покарання за епізодами від 28 03 2024 року та 03 04 2024 року за ч.1 ст. 309 КК України у виді 1 року обмеження волі.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст. 307 КК України до покарання у виді шести років позбавлення волі з конфіскацією майна.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст. 263 КК України до покарання у виді трьох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_7 остаточно покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

В решті вирок суду першої інстанції - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на дане судове рішення, в порядку ч.1 ст. 424 КПК України, може бути подана безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді

___________ ____________ ___________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4