ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/1798/24 Справа № 193/1982/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 серпня 2024 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_9

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на вирок Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 26 березня 2024 року, яким

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Софіївка, Софіївського району Дніпропетровської області, громадянина України, з вищою освітою, працюючого комірником у центрі видачі замовлень ТОВ «Епіцентр», одруженого, має на утриманні двох малолітніх дітей, 2015 та 2018 років народження, мешкає в АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

визнано винуватим та засуджено за ч. 1 ст. 307, ч. 1 ст. 263, ч. 1 ст. 70 КК України до остаточного покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнено від відбування покарання з іспитовим строком на 3 (три) роки. Вирішено долю речових доказів. Стягнуто судові витрати.

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку суду, ОСОБА_9 , маючи умисел на незаконне придбання, зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин, керуючись корисливим мотивом, у невстановлений слідством спосіб і час незаконно придбав невстановлену кількість психотропної речовини метамфетамін, яку придбав та на автомобілі ВАЗ 21013 реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває в користуванні ОСОБА_10 , перевіз та зберігав у сарайному приміщенні, що розташоване на території домоволодіння АДРЕСА_1 з метою незаконного збуту. Так, 20.09.2023, в період часу з 09 год. 35хв. по 13 год. 00 хв. в ході проведення санкціонованого обшуку на підставі ухвали Софіївського районного суду Дніпропетровської області ЄУН193/1458/23 від 19 вересня 2023 року в сарайному приміщенні, що розташоване на території домоволодіння АДРЕСА_1 , яке перебуває у володінні ОСОБА_9 , на столі, який знаходиться по праву сторону від вхідних дверей, в картонній коробці, виявлено та вилучено 1 (один) сліп-пакет, з речовиною жовтого кольору, електронні ваги «POCKET SCALE», пластиковий предмет зеленого кольору. Також, в ході обшуку подвір`я території вищевказаного домоволодіння, в пластиковій діжці синього кольору, яка розташована з правої сторони від вхідних дверей будинку, було виявлено та вилучено 1 (один) сліп-пакет з речовиною жовтого кольору. Згідно висновків судових експертиз наркотичних засобів, Психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів: висновок експерта № СЕ -19/104-23/32941 НЗПРАП від 21.09.2023 надана на дослідження речовина масою 1,3810 г, містить психотропну речовину метамфетамін, обіг якої обмежено, маса метамфетаміну складає 0,8589 г., висновок експерта № СЕ -19/104-23/32941НЗПРАП від 21.09.2023 надана на дослідження кристалічна речовина масою 0,1181 г., містить психотропну речовину метамфетамін, обіг якої обмежено, маса метамфетаміну становить 0,0631 г., висновок експерта № СЕ -19/104- 23/34295 - НЗПРАП від 04.10.2023 нашарування речовини «белого» кольору, що містяться на вагах містять метамфетамін, який віднесено до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну на наданій на експертизу речовині, становить 0,0005 г., висновок експерта № СЕ -19/104-23/34293 - НЗПРАП від 06.10.2023 в наданих на експертизу нашаруваннях речовини кольору «белий», що знаходяться на пластиковому предметі зеленого кольору, міститься метамфетамін, віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Вміст метамфетаміну складає 0,0007 г. Згідно затвердженої Постанови Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, (таблиця II, список№1) віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Загальна маса метамфетаміну в наданій на експертизу речовині, становить 0,9232 г, що згідно затвердженого Наказу Міністерства охорони здоров`я України №188 від 01.08.2000, у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України №634 від 29.07.2010 (таблиця2) невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу, являє собою невеликі розміри, яку ОСОБА_11 незаконно зберігав, з метою збуту та в подальшому збував за наступних обставин. Так, 28.07.2023 о 16 год. 17 хв. працівники поліції відповідно до ст. 5 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» для документування злочинної діяльності ОСОБА_10 , пов`язаної із незаконним збутом психотропної речовини, обіг якого обмежений - метамфетамін, передали громадянину ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , особисті дані якого в ході проведення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні було змінено відповідно до Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні» для проведення оперативної закупки на підставі постанови прокурора Софіївського відділу Криворізької східної окружної прокуратури №207т від 07.07.2023 грошові кошти спеціального призначення кошторису Національної поліції України в сумі 250 гривень, купюрою номіналом 50 гривень серія та номер ФА 40075, та номіналом 200 гривень серія та номер ЕС 5592616. В подальшому, 28.07.2023 о 16 год. 35 хв., ОСОБА_11 , перебуваючи на території ринку, який розташований по АДРЕСА_1 , реалізуючи свій злочинний умисел, щодо збуту психотропних речовин, в ході проведення оперативної закупки психотропних речовин, незаконно збув особі зі зміненими анкетними даними ОСОБА_13 один сліп - пакет з подрібненою кристалічною речовиною білого кольору, яка згідно висновку судової експертизи № СЕ-19/104-23/26116- НЗПРАП від 03.08.2023, надана на експертизу кристалічна речовина бежевого кольору масою 0,0340 г, містить психотропну речовину обіг якої обмежено. Надана на експертизу кристалічна речовина бежевого кольору масою 0,0340 г містить психотропну речовину, обіг якої обмежено, метамфетамін. Маса метамфетаміну становить 0,0223 г, у результаті чого ОСОБА_11 отримав від незаконного збуту грошові кошти у сумі 250 гривень. Цього ж дня особа зі зміненими анкетними даними ОСОБА_12 добровільно видав працівникам поліції придбану ним за вищевказаних обставин психотропну речовину. Таким чином, ОСОБА_11 , маючи умисел на незаконне придбання, перевезення та зберігання з метою збуту, а також незаконний збут психотропних речовин, керуючись корисливим мотивом, у невстановлений слідством спосіб і час незаконно придбав невстановлену кількість психотропної речовини метамфетамін, яку придбав та на автомобілі ВАЗ 21013 реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває в користуванні ОСОБА_10 , перевіз та зберігав у сарайному приміщенні, що розташоване на території домоволодіння АДРЕСА_1 з метою незаконного збуту.

28.07.2023 під час проведення оперативної закупки психотропних речовин, в ході якої ОСОБА_11 незаконно збув особі зі зміненими анкетними даними ОСОБА_13 психотропну речовину, та отримав при цьому грошові кошти в сумі 250 гривень. Дії ОСОБА_9 кваліфіковано за ч. 1 ст. 307 КК України, як незаконне придбання, перевезення та зберігання з метою збуту, та незаконний збут психотропної речовини.

Далі, судом встановлено, що у невстановлений досудовим розслідуванням час але не пізніше 09 год. 35 хв. 20.09.2023 ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , не маючи передбаченого законом дозволу, в порушення Положення про дозвільну систему, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 1992 року № 576 та Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21 серпня 1998 року № 6223 у невстановленому досудовим розслідуванням місці незаконно придбав, та зберігав бойові припаси без передбаченого законом дозволу. Так, 20 вересня 2023 року в період часу з 09 год. 35 хв. по 13 год. 00 хв. в ході проведення санкціонованого обшуку на підставі ухвали Софіївського районного суду Дніпропетровської області ЄУН193/1458/23 від 19 вересня 2023 в сарайному приміщенні, що розташоване на території домоволодіння АДРЕСА_1 , яке перебуває у власності ОСОБА_9 , а саме з верхньої лівої полиці навісної шафи, що розташована з лівої сторони від вхідних дверей вказаного сараю, було виявлено та вилучено тубус чорного кольору з маркуванням 2-12РРР TOP М67 HAND GRENADE, в якому знаходилась конструкційно поєднана осколкова ручна граната типу М-67 промислового виготовлення, яка згідно висновку експерта №СЕ-19/104-23/33916-ВТХ від 23.10.2023 відноситься до категорії бойових припасів та складається з спорядженого корпусу осколкової наступальної ручної гранати типу М67, промислового виготовлення, який відноситься до категорії вибухових речовин та запалу типу М213 промислового виготовлення, який відноситься до категорії вибухових пристроїв та призначений для спорядження ручних гранат М-67. Надані на дослідження предмети придатні для проведення вибуху. Таким чином, ОСОБА_11 у невстановлений досудовим розслідування час але не пізніше 09 год. 35 хв. у невстановленому досудовим розслідуванням місці незаконно придбав, та зберігав бойові припаси без передбаченого законом дозволу. Дії ОСОБА_10 кваліфіковано за ч. 1 ст. 263 КК України, як незаконне придбання та зберігання бойових припасів без передбаченого законом дозволу.

На вказане рішення суду першої інстанції подана апеляційна скарга прокурора, який просить вирок суду скасувати. Зазначає, що судом першої інстанції не вірно призначене покарання ОСОБА_9 із застосуванням ст. 75 КК України та є занадто м`яким. Прокурор просить призначити ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 307 КК України покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі, за ч. 1 ст. 263 КК України покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточне призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки позбавлення волі. Крім того, суд першої інстанції в мотивувальній частині вироку не вказав кваліфікуючу ознаку дій ОСОБА_9 перевезення та замість психотропних речовин зазначити наркотичний засіб. В решті вирок залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження колегія суддів приходить до наступного.

Висновки суду про доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_9 в скоєні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 307 та ч. 1 ст. 263 КК України та фактичні обставини справи ніким не оскаржуються, тому відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційним судом не перевіряються.

Вiдповiдно до вимог п. 2 ч. 3 ст. 374 КПК Украiни, суд першої iнстанцiї у разi визнання особи винуватою, у мотивувальнiй частинi вироку зазначає формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, iз зазначенням мiсця, часу, способу вчинення та наслiдкiв кримінального правопорушення, форми вини i мотивiв кримiнального правопорушення.

Колегія суддів зазначає, що мотивування у вироку суду висновкiв щодо кваліфікації злочину полягає у зіставленні ознак встановленого судом злочинного дiяння i ознак злочину, передбаченого тiею чи iншою статтею кримiнального закону, його частиною або пунктом, i формулювання висновку про їх вiдповiднiстъ.

Як вбачається з матеріалів справи, органом досудового розслiдування дії ОСОБА_9 квалiфiковано за фактом незаконного придбання, перевезення, зберiгання з метою збуту, та незаконний збут психотропних речовин, а саме у вчиненнi кримiнального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 307 КК України. Зазначене пiдтверджуетъся матерiалами кримiнального провадження, а також показами самого обвинуваченого ОСОБА_9 , який в судовому засiданні суду першої інстанції підтвердив повністю пред`явлене йому обвинувачення.

Однак в мотивувальнiй частинi вироку зазначено, що дiї обвинуваченого ОСОБА_9 вірно квалiфiковано за ч. 1 ст. 307 КК України, оскiльки він незаконно придбав, зберiгав з метою збуту, а також збував наркотичний засiб, що не узгоджуеться з матерiалами кримiнального провадження, оскільки судом не зазначена квалiфiкуюча ознака - перевезення та неправильного зазначено наркотичний засіб, який в обвинувальному акті не був пред`явлений, тому колегія суддів вважає доводи прокурора в цій частині слушними та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст.ст. 50, 65 КК України особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначено покарання необхідне й достатнє для її виправлення і попередження нових кримінальних правопорушень. При призначенні покарання суд повинен урахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, обставини, що обтяжують та пом`якшують покарання.

Виходячи з указаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного.

Санкцією ж ч. 1 ст. 307 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк від 4 до 8 років.

Наркоманія та незаконний обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів притаманний надзвичайно високий ступінь суспільної небезпеки, зумовлений тяжкими наслідками для здоров`я не лише конкретної особи, а й всього населення, а також для економіки та суспільства. Суспільна небезпека цих злочинів визначається, насамперед, поширенням та згубним впливом наркоманії і токсикоманії на свідомість психічно нестійких людей, їх мораль і спосіб життя, що призводить до поступового занепаду, деградації особистості. Отже, особи, які вчиняють ці злочини, повинні понести адекватне та справедливе покарання.

Суд першої інстанції врахував ступінь тяжкості вчинених правопорушень, дані про особу та пом`якшуючі обставини, але прийшов до передчасного висновку про можливість звільнення ОСОБА_9 від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України.

Крім того, злочинна діяльність ОСОБА_9 не була раптовою помилкою, оскільки, як вбачається з його пояснень він 28.07.2023 року збув метамфітамін за 250 грн., але у той день було кілька покупців, тому йому невідомо, хто з них був особою зі зміненими анкетними даними. Крім того, під час обшуку 20.09.2023 у ОСОБА_9 працівниками поліції вилучено сліп-пакет з метамфетаміном, ваги та мірний пластиковий пристрій, який він використовував для фасування.

Таким чином, дії ОСОБА_9 вказують на цілеспрямоване й наполегливе бажання обвинуваченого вести злочинний спосіб життя. Учинений же ним злочин підриває заснований на законі порядок обігу наркотичних засобів в Україні, створює загрозу заподіяння шкоди та завдає фактичну шкоду життю, здоров`ю людини, економіці й суспільству в цілому.

На підставі викладеного вище, колегія суддів вважає, що застосування положень ст. 75 КК України відносно ОСОБА_9 не сприяє меті покарання - виправленню обвинуваченого та попередженню вчинення нових кримінальних правопорушень.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції та ухвалює свій вирок у разі неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.

При призначенні покарання колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_9 кримінальних правопорушень, які відноситься до категорії тяжких злочинів особу обвинуваченого, який раніше не судимий, офіційно працює, за місцем праці та проживання характеризується позитивно, має на утриманні двох неповнолітніх дітей. Обставинами, які пом`якшують покарання, колегія суддів визнає щире каяття та активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що наявність дружини, неповнолітніх дітей та офіційного місця працевлаштування у обвинуваченого ОСОБА_9 існували і на момент вчинення інкримінованих ним злочинів, а відтак вказані обставини очевидно не утворюють жодних моральних запобіжників при обранні обвинуваченим моделі злочинної поведінки, а тому не здатні перешкодити йому, в разі застосування відносно нього ст. 75 КК України, знов вчинити кримінальне правопорушення.

Враховуючи наведені вище обставини, в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку про те, що покарання ОСОБА_9 повинно бути призначене з реальним його відбуванням. Воно буде необхідним та достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

Таким чином, суд першої інстанції допустив порушення КПК України, що є підставою для скасування оскаржуваного вироку, з ухваленням нового на підставі ст. 420 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. 404-407, 420 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 26 березня 2024 року відносно ОСОБА_9 скасувати.

Призначити ОСОБА_9 за ч. 1 ст. 307 КК України покарання у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі, за ч. 1 ст. 263 КК України покарання у видi 3 (трьох) років позбавлення волi.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити остаточне покарання ОСОБА_9 у виді позбавлення волі строком на 4 (чотири) роки позбавлення волі.

Зазначити в мотивувальнiй частинi вироку визнану вiрною квалiфiкацiю дій ОСОБА_9 - як незаконне придбання, перевезення, зберiгання з метою збуту, та незаконний збут психотропних речовин.

В iншiй частині вирок залишити без змін.

Строк відбування покарання ОСОБА_9 обчислювати з дня його затримання.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок набуває чинності негайно та може бути оскаржений безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді