ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №629/133/23 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/551/24 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.187 КК України
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 квітня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

-головуючого ОСОБА_2 ,

-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

-при секретарі ОСОБА_5 ,

-за участю прокурора ОСОБА_6 ,

-захисника ОСОБА_7 ,

-обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 09 листопада 2023 року, -

УСТАНОВИЛА:

Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Лозова Харківської області, громадянина України, не одруженого, не військовозобов?язаного, з середньою освітою, не працюючого, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

-07.11.2016 Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч.1 ст.185 КК України на 6 місяців позбавлення волі із застосуванням ст.ст.75, 104 КК України з іспитовим строком на 1 рік, 28.12.2017 року ухвалою Лозівського міськрайонного суду Харківської області звільнений від покарання на підставі п. «а» ст.1 ЗУ «Про амністію у 2016 році»,

-23.08.2019 Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі із застосуванням ст.ст.75, 104 КК України з іспитовим строком на 2 роки,

-01.02.2023 Лозівським міськрайонним судом Харківської області за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ст.ст.70, 71 КК України на 5 років 1 місяць позбавлення волі,

засуджено за ч.2 ст.187 КК України - на 7 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання у виді 1 місяця позбавлення волі за вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 01.02.2023 та ОСОБА_8 визначено остаточне покарання - 7 років 1 місяць позбавлення волі.

Цим же вироком засуджено неповнолітнього ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 за ч.2 ст.187 КК України, щодо якого апеляційних скарг не подано.

Кримінальне провадження було розглянуто судом у порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України.

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини

Як установив суд, 21.07.2020, близько 01:30 год., ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп?яніння, знаходився на відкритій ділянці місцевості, яка розташована неподалік магазин «АТБ- маркет» на мікрорайоні № 3 в м. Лозова, Харківської області , разом із ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , де побачили раніше не знайомого ОСОБА_11 , який перебував в стані алкогольного сп?яніння.

Побачивши, що у ОСОБА_11 при собі мається барсетка чорного кольору у ОСОБА_8 та ОСОБА_9 виник умисел на напад з метою заволодіння чужим майном, поєднаний із насильством, небезпечним для життя та здоров`я особи, яка зазнала нападу.

Реалізуючи свій злочинний умисел, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, передбачаючи його суспільно-небезпечні наслідки і бажаючи їх настання, з корисливого мотиву, з метою наживи, ОСОБА_8 та неповнолітній ОСОБА_9 здійснили напад на ОСОБА_11 поєднаний із нанесенням йому ударів в область обличчя та намагались забрати барсетку, але потерпілий чинив їм супротив. Після цього, ОСОБА_8 наніс ОСОБА_11 удар кулаком в область голови, від якого останній впав та втратив свідомість, а ОСОБА_9 продовжуючи реалізацію злочинного наміру групи, наніс непритомному ОСОБА_11 декілька ударів руками та ногами по різним частинам тіла, тим самим разом з ОСОБА_8 спричинивши потерпілому ОСОБА_11 наступні тілесні ушкодження: садна на лобі зправа (3?0,5 см), в правій скроневій ділянці (4?2 см), на правому крилі носа (2,2?1,1 см), на спинці носу в верхній третині (1?0,1 см), за лівою вушною раковиною (4?1,9 см), на передній поверхні грудної клітини в області проекції 6,7 ребер зліва по середньо ключичній лінії (5?2,6 см), на тильній поверхні правої кисті в області проекції першої п?яної кістки (3?0,6 см), синці в лівій навколо очній ділянці (5x3 см), на верхньому віці правого ока (3х1,5 см), на передній поверхні лівого коліна (5?4,5 см), які за ступенем тяжкості відносяться до легких тілесних ушкоджень, та заволодів його барсеткою, вартість якої не була визначена, в якій знаходились паспорт громадянина України на ім?я ОСОБА_11 , ідентифікаційний номер платника податків на ім?я ОСОБА_11 , гаманець чорно - коричневого кольору, вартість якого не була визначена, гроші 50 гривень, однією купюрою, мобільний телефон марки «IPHONE 5», вартістю 810 гривень.

Після цього, утримуючи при собі майно ОСОБА_11 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 з місця скоєння кримінального правопорушення зникли, майном розпорядились на власний розсуд, спричинивши потерпілому ОСОБА_11 майнову шкоду на загальну суму 860 гривень.

Вимоги та узагальнені доводи апеляційної скарги особи, яка її подала

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні ставить питання про скасування вироку у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме незастосуванням судом закону, який підлягає застосуванню - ст.59, ч.2 ст.187 КК України. Зазначив, що при призначенні ОСОБА_8 покарання суд не застосував обов`язкове додаткове покарання, передбачене санкцією за ч.2 ст.187 КК України у виді конфіскації майна. Просить ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.187 КК України - 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом зарахування до покарання, призначеного цим вироком, невідбутої частини покарання, визначеного вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 01.02.2023. визначити ОСОБА_8 остаточне покарання - 7 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Позиції учасників апеляційного провадження

В судовому засіданні апеляційного суду прокурор підтримав свою апеляційну скаргу та просив її задовольнити.

Обвинувачений ОСОБА_8 та його захисник ОСОБА_7 заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора. просили вирок суду залишити без змін.

Мотиви суду апеляційної інстанції

Заслухавши суддю доповідача, доводи прокурора, думку обвинуваченого, захисника, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню.

Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, є обґрунтованими.

Відповідно до ч.2 ст.59 КК України конфіскація майна встановлюється за тяжкі та особливо тяжкі корисливі злочини, а також за злочини проти основ національної безпеки України та громадської безпеки незалежно від ступеня їх тяжкості і може бути призначена лише у випадках, спеціально передбачених в Особливій частині цього Кодексу.

Санкцією ч.2 ст.187 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі строком від 7 до 10 років з конфіскацією майна.

Суд першої інстанції вимоги вищевказаних законів залишив поза увагою, в наслідок чого безпідставно не призначив обвинуваченому ОСОБА_8 обов`язкове додаткове покарання за ч.2 ст.187 КК України у виді конфіскації майна, тобто неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, а саме не застосував закон, який підлягає застосуванню.

За таких обставин, колегія суддів вважає за необхідне, на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України, вирок суду першої інстанції, в частині призначеного ОСОБА_8 покарання, скасувати та відповідно до вимог, передбачених п.2 ч.1 ст.420 КПК України, ухвалити вирок, яким ОСОБА_8 призначити покарання відповідно до положень ст.65 КК України.

Керуючись ст.ст. 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів,-

ЗАСУДИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадження задовольнити.

Вирок Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 09 листопада 2023 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.187 КК України - 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю.

На підставі ч.4 ст.70 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання у виді 1 місяця позбавлення волі за вироком Лозівського міськрайонного суду Харківської області від 01.02.2023 та ОСОБА_8 визначити остаточне покарання - 7 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю.

У решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення, та може бути оскаржений у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

Головуючий:

Судді: