ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

06 червня 2024 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу представника ОСОБА_6 , який діє в інтересах командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 на ухвалу Глибоцького районного суду Чернівецької області від 18 березня 2024 року про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , засудженого вироком Глибоцького районного суду Чернівецької області від 09 березня 2023 року за ч.1 ст.121 КК України, до 5 років позбавлення волі з іспитовим строком в 3 роки,

для відбування призначеного покарання,-

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Глибоцького районного суду Чернівецької області від 18 березня 2024 року відмовлено в задоволенні подання командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого ОСОБА_8 для відбування призначеного покарання.

На вказану ухвалу надійшла апеляційна скарга представника ОСОБА_6 , який діє в інтересах командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 , в якій він вважає, що оскаржувана ухвала є незаконною та необґрунтованою, прийнятою з порушенням вимог закону.

Зазначає, що ОСОБА_8 є військовослужбовцем, та після ухвалення вироку мав прибути у місце розташування військової частини, що ним зроблено не було.

ЄУНСС: 715/697/23 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_9

НП: 11-кп/822/171/24 Суддя-доповідач: ОСОБА_1 .

Стверджує, що у зв`язку із неприбуттям ОСОБА_8 у військову частину було призначене службове розслідування та направлено повідомлення про невиконання військовослужбовцем ОСОБА_8 вироку, що набрав законної сили.

Вказує, що листом від 12 жовтня 2023 року було попереджено засудженого ОСОБА_8 , про те, що у разі подальшого невиконання покладених на нього обов`язків, командир військової частини може надіслати до суду матеріали про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання, таке ж повідомлення було направлене 14 листопада 2023 року повторно.

Стверджує, що військовослужбовець ОСОБА_8 будучи ознайомлений з вироком суду до військової частини НОМЕР_1 не прибув, про причини неприбуття не повідомив, що свідчить про свідоме ухилення засудженого від виконання обов`язків, покладених на нього вироком суду.

Зазначає, що за відсутності ОСОБА_8 не можливо було довести до його відома відповідний наказ, а також встановити над ним контроль.

Вважає невірним те, що Центр пробації у Чернівецькій області приймав до виконання вирок Глибоцького районного суду Чернівецької області від 09 березня 2023 року щодо ОСОБА_8 , оскільки він є військовослужбовцем, нагляд за поведінкою якого, здійснює командир військової частини.

Вказує, що погіршення стану здоров`я засудженого ОСОБА_8 в лютому 2024 року не могло бути перешкодою для прибуття до військової частини з березня 2023 року.

Просить скасувати оскаржувану ухвалу районного суду, постановити нову ухвалу, якою задовольнити подання командира військової частини НОМЕР_1 про скасування звільнення від відбування покарання з випробування і направлення засудженого ОСОБА_8 для відбування призначеного покарання.

На вказану апеляційну скаргу надійшло заперечення захисника ОСОБА_10 , який діє в інтересах ОСОБА_8 , в якому він не погоджується із поданою апеляційною скаргою вважає її необґрунтованою та безпідставною.

Зазначає, що ОСОБА_8 після набрання обвинувальним вироком законної сили зателефонував до командира військової частини НОМЕР_1 з проханням повідомити, де на даний момент базується військова частина та чи потрібно йому приїжджати, на що йому повідомили, що згідно наказу командира від 01.02.2023 року №34він був виведений у розпорядження командира у зв`язку з притягненням до кримінальної відповідальності, та після отримання вироку буде звільнений з військової служби, у зв`язку із вчиненням тяжкого злочину.

Стверджує, що в квітні 2023 року вирок щодо ОСОБА_8 був направлений на виконання до Глибоцького районного сектору Центру пробації в Чернівецькій області, куди ОСОБА_8 було викликано і роз`яснено права і обов`язки, а також необхідність з`являтись для періодичної реєстрації, що добросовісно виконувалось засудженим.

Звертає увагу на те, що з 18.03.2024 року ОСОБА_8 прибув у розташування військової частини.

Просить подану апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу районного суду - без змін.

До початку апеляційного розгляду від представника ОСОБА_6 , який діє в інтересах командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 надійшло клопотання про розгляд апеляційного провадження без участі представника військової частини.

До початку апеляційного розгляду від захисника ОСОБА_10 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку із тим, що ОСОБА_8 перебуває на військовій службі, у разі розгляду справи просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Апеляційний суд вважає за можливе провести розгляд апеляційної скарги за відсутності сторін, які були належним чином повідомлені про час, дату та місце апеляційного перегляду.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора ОСОБА_5 , який не підтримав подану апеляційну скаргу, дослідивши матеріали провадження та перевіривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно з п. 8 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про направлення звільненого від покарання з випробуванням для відбування покарання, призначеного вироком.

Вироком Глибоцького районного суду Чернівецької області від 09 березня 2023 року ОСОБА_8 визнано винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.121 КК України і призначено йому міру покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо він протягом трирічного іспитового строку не вчинить нового злочину, та на підставі ст. 76 КК України зобов`язано його: періодично з`являтися для реєстрації до командира військової частини або до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти командира військової частини або уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з командиром військової частини або уповноваженим органом з питань пробації.

На підставі ч.4 ст.76 КК України контроль за поведінкою ОСОБА_8 покладено на командира військової частини за місцем проходження служби, а у разі звільнення з військової служби на уповноважений орган з питань пробації за місцем проживання, роботи або навчання засудженого.

17 квітня 2023 року копія вироку була направлена на виконання Чернівецькому районному сектору пробації №2, 18 квітня 2023 року сектором пробації вирок прийнятий до виконання.

04.09.2023 року даний вирок був скерований до виконання у військову частину НОМЕР_1 .

15.01.2024 року до Глибоцького районного суду Чернівецької області надійшло подання командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_11 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням, у якому командир просить суд скасувати звільнення від відбування покарання з випробуванням і направити для відбування покарання, призначеного вироком Глибоцького районного суду Чернівецької області від 09 березня 2023 року, головного сержанта ОСОБА_8 .

Подання мотивоване тим, що відповідно до ч.4 ст. 76 КК України нагляд за головним сержантом ОСОБА_8 на період дії іспитового строку покладено на командира військової частини НОМЕР_1 . Вирок був скерований на виконання до військової частини 04 вересня 2023 року, однак головний сержант ОСОБА_8 не прибув до військової частини для подальшого проходження військової служби та постановлення його як військовослужбовця звільненого від відбування покарання з випробуванням на облік у військовій частині НОМЕР_1 . Вказані дії, на думку командира, свідчать про умисел на ухилення від відбування покарання, призначеного судом. З посиланням на ч.2 ст. 78 КК України просить задовольнити подання.

Оскаржуваною ухвалою Глибоцького районного суду Чернівецької області від 18 березня 2024 року було відмовлено у задоволенні вказаного подання, оскільки судом було встановлено відсутність умислу ОСОБА_8 на невиконання вироку суду.

Колегія суддів погоджується із таким висновок районного суду, оскільки такий висновок ґрунтується на ретельно досліджених матеріалах справи та узгоджується із нормами чинного законодавства.

Згідно ч. 2 ст. 78 КК України, якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.

Згідно ст. 166 КВК України якщо засуджений не виконує обов`язки, встановлені цим Кодексом, Законом України "Про пробацію", а також покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання.

Механізм здійснення контролю за поведінкою військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням покладено на командирів (начальників) військових частин (органів військового управління, військових навчальних закладів, установ, організацій) та регулюється Порядком здійснення командирами (начальниками) військових частин (установ) контролю за поведінкою військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 17.09.2020 року № 337 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 02 жовтня 2020 р. за № 967/35250 (далі - Порядок).

Відповідно до пункту 2 розділу ІІ вказаного Порядку поставлення військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням, на облік у військовій частині (установі) здійснюється в одноденний строк після отримання копії вироку суду, що набрав законної сили, засвідченого та скріпленого відповідною печаткою суду.

Згідно з п.4 розділу ІІ Порядку військовослужбовець, звільнений від відбування покарання з випробуванням, вважається поставленим на облік з дня реєстрації відповідного вироку суду у військовій частині (установі) та внесення відомостей про такого військовослужбовця до журналу обліку військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням.

Військовослужбовець вважається поставленим на облік при наявності двох обставин: з дня реєстрації відповідного вироку суду у військовій частині (установі) та внесення відомостей про такого військовослужбовця до журналу обліку військовослужбовців, звільнених від відбування покарання з випробуванням (п.4 розділу 2 Порядку)

Відповідно до абзаців 2, 3 пункту 4 та пункту 5 розділу ІІ Порядку у день поставлення військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, на облік командир (начальник) військової частини (установи) видає наказ, в якому зазначаються підстава і дата поставлення на облік такого військовослужбовця, а також, за потреби, заходи, що мають вживатися з метою здійснення контролю за його поведінкою та посадових осіб військової частини (установи), відповідальних за їх здійснення. Наказ командира (начальника) військової частини (установи) про поставлення військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, на облік у військовій частині (установі) доводиться такому військовослужбовцю під підпис. На кожного військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, після поставлення на облік у військовій частині (установі) заводиться особова справа.

Згідно з 10 розділу ІІІ цього Порядку у разі коли командиру (начальнику) військової частини (установи) стало відомо від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських організацій, інших осіб, що військовослужбовець, звільнений від відбування покарання з випробуванням, умисно не виконує (неналежно виконує) обов`язки, покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, командир (начальник) військової частини (установи) письмово попереджає такого військовослужбовця про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання за формою, наведеною в додатку 4до цього Порядку.

Перед винесенням попередження військовослужбовець, звільнений від відбування покарання з випробуванням, може надати пояснення, у яких зазначає обставини, що спричинили невиконання (неналежне виконання) покладених на нього судом обов`язків або вчинення правопорушення, за яке його було притягнуто до адміністративної відповідальності.

Попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання та пояснення військовослужбовця (за наявності) долучаються до особової справи.

Згідно з пунктом 11 розділу III «Заходи контролю за поведінкою військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням» вказаного Порядку у разі якщо військовослужбовець, звільнений від відбування покарання з випробуванням, продовжує не виконувати обов`язки або систематично вчиняти адміністративні правопорушення після застосування до нього письмового попередження, командир (начальник) військової частини (установи) надсилає до суду клопотання про скасування звільнення від відбування покарання і направлення військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням, для відбування призначеного покарання.

До суду надсилається особова справа, до якої долучаються матеріали, що свідчать про невиконання військовослужбовцем, звільненим від відбування покарання з випробуванням, покладених на нього судом обов`язків, притягнення до адміністративної відповідальності, ухилення від контролю за його поведінкою, а також зазначаються дата і зміст порушень, яких він припустився, та заходи впливу щодо нього.

Як вірно встановлено районним судом, командир військової частини звернувся до суду з поданням, однак матеріали особової справи щодо ОСОБА_8 як військовослужбовця суду не надані, як і відомостей про існування наказу командира військової частини про постановлення на облік військовослужбовця, звільненого від відбування покарання з випробуванням у цій військовій частині та його доведення ОСОБА_8 як військовослужбовцю під підпис.

Особової справи та вказаних відомостей не було надано і під час апеляційного перегляду, через що фізично і фактично не можливо перевірити доводи апеляційної скарги, які є формальними за своїм змістом.

Підставою для направлення засудженого для відбуття покарання є не лише формальне невиконання покладених на нього обов`язків, а таке невиконання, що свідчить про небажання стати на шлях виправлення.

Безумовною підставою для скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням є усвідомлені та умисні дії засудженого, вчинені ним саме з метою ухилитися від відбування покарання та від контролю за його поведінкою, що в даному випадку командиром військової частини не доведено.

Згідно резолютивної частини вироку Глибоцького районного суду Чернівецької області від 09 березня 2023 року щодо ОСОБА_8 , на підставі ст. 76 КК України його було зобов`язано: періодично з`являтися для реєстрації до командира військової частини або до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти командира військової частини або уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з командиром військової частини або уповноваженим органом з питань пробації.

Як вбачається, із листа начальника Чернівецького районного сектору №2 філії Державної установи «Центр пробації у Чернівецькій області» ОСОБА_8 вимоги вироку суду виконував, періодично з`являвся для реєстрації, місце проживання не змінював та за межі України не виїжджав, до кримінальної та адміністративної відповідальності не притягувався.

Як вбачається із пояснень ОСОБА_8 в районному суді, він вважав, що виконує вирок суду, з`являвся до органу пробації для реєстрації, вважав що його було звільнено з військової служби за вчинення тяжкого злочину, вказане свідчить що в нього відсутній умисел на не виконання вироку суду.

Отже ОСОБА_8 добросовісно виконував покладені на нього судом обов`язки, та не знав про необхідність направлення до військової частини.

Апеляційний суд також звертає увагу на те, що після ухвалення оскаржуваного рішення, де у задоволенні подання військової частини було відмовлено, ОСОБА_8 добровільно вибув у розпорядження військової частини, де в подальшому він приймав участь у бойових діях та 16.04.2024 потрапив до лікарні у зв`язку із отримання контузії.

На підставі наведеного, колегія суддів вважає, що районний суд прийняв обґрунтоване й законне рішення про відмову у задоволенні подання командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого ОСОБА_8 для відбування призначеного покарання.

Доводи апеляційної скарги представника ОСОБА_6 , який діє в інтересах командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 про незаконність судового рішення є безпідставними та не спростовують вірних висновків суду першої інстанції.

Отже, порушень вимог кримінального чи кримінального процесуального закону, які б вплинули або могли вплинути на законність та обґрунтованість ухвали суду не встановлено.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 537, 539 КПК України, колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну захисника представника ОСОБА_6 , який діє в інтересах командира військової частини НОМЕР_1 полковника ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Глибоцького районного суду Чернівецької області від 18 березня 2024 року щодо ОСОБА_8 без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню у касаційному порядку не підлягає.

Головуючий [підпис] ОСОБА_1

Судді [підпис] ОСОБА_2

[підпис] ОСОБА_3

"Копія. Згідно з оригіналом."

Суддя - доповідач _________________ ОСОБА_1

(посада) ОСОБА_12 , підпис) (ПІБ)

06.06.2024 року

(дата засвідчення копії)