Дата документу 03.04.2024 Справа № 310/2092/21
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний № 310/2092/21 Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/807/109/24 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
Категорія: ч. 1 ст. 309 КК України
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

3 квітня 2024 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участі прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Запорізького апеляційного суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою (з урахуванням змін) першого заступника керівника Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 14 травня 2021 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Запоріжжя, громадянин України, маючий повну середню освіту, не працюючий, не одружений, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючий за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимий:

1) 17 квітня 2007 року Токмацьким районним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у вигляді 4 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік;

2) 21 лютого 2008 року Токмацьким районним судом Запорізької області за ч. 1 ст. 296, ст. 71, ч. 3 ст. 72 КК України до покарання у вигляді штрафу в розмірі 1700 гривень;

3) 14 жовтня 2008 року Токмацьким районним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 186, ст. 69 КК України до покарання у вигляді 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки;

4) 19 березня 2010 року Токмацьким районним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 190, ч. 1 ст. 309, ст.ст. 70, 71 КК України до покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі;

5) 8 червня 2010 року Токмацьким районним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 187, ст. 304, ч. 3 ст. 357, ч. 4 ст. 70, ст. 72 КК України до покарання у вигляді 7 років позбавлення волі з конфіскацією 1/3 частини майна. Звільнений 31 жовтня 2014 року умовно-достроково на невідбутий строк 2 роки 2 місяці 1 день;

6) 23 листопада 2016 року Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч. 2 ст. 190, ст. 71 КК України до покарання у вигляді 2 років 3 місяців позбавлення волі;

7) 30 травня 2017 року Бердянським міськрайонним судом Запорізької області за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі. Звільнений 7 лютого 2020 року по відбуттю строку покарання,

визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, та йому призначено покарання у вигляді 2 років обмеження волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік, з покладенням певних обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

Запобіжний захід по кримінальному провадженню не обирався.

Стягнуто з ОСОБА_8 на користь держави 653 грн. 80 коп. у рахунок відшкодування витрат на проведення експертизи.

Долю речових доказів вирішено відповідно до ст. 100 КПК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком суду ОСОБА_8 визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, за наступних обставин.

29 січня 2021 року приблизно об 11.30 годині, ОСОБА_8 , знаходячись по вул. Польській в м. Бердянську Запорізької області, за 100 метрів до вул. Мелітопольське Шосе, знайшов на узбіччі дороги прозорий зіп-пакет, в середині якого знаходилась кристалічна речовина бірюзового кольору особливо небезпечна психотропна речовина, обіг якої заборонено PVP. Після цього, ОСОБА_8 , діючи умисно, з метою власного вживання, підняв вказаний зіп-пакет, тим самим незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, яку став незаконно зберігати при собі. В цей же день приблизно об 11.45 годині ОСОБА_8 був зупинений співробітниками поліції біля будинку АДРЕСА_3 , де під час огляду місця події у нього виявлено та вилучено прозорий зіп-пакет, в середині якого знаходилась кристалічна речовина бірюзового кольору, у складі якої виявлено особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено PVP, маса якої склала 0,4128 г, в перерахунку на основу, яку ОСОБА_8 діючи умисно, незаконно придбав та зберігав при собі без мети збуту.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи встановлені судом фактичні обставини справи, доведеність вини ОСОБА_8 та кваліфікацію судом його дій, вважав, що вирок суду підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, внаслідок м`якості.

Просив вирок у частині призначеного покарання скасувати та ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у вигляді 2 років обмеження волі.

15 березня 2024 року від прокурора на адресу апеляційного суду надійшли зміни до апеляційної скарги, в яких він зазначає, що 29 січня 2021 року ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України, тому є підстави для звільнення обвинуваченого від покарання у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України.

Просить вирок у частині призначеного покарання змінити та на підставі ст.ст. 49, 74 КК України звільнити ОСОБА_8 від покарання у зв`язку із закінченням строків давності.

До судового засідання апеляційного суду ОСОБА_8 не з`явився, поважні причини неявки апеляційному суду не повідомив, із заявою про відкладення розгляду апеляційної скарги на адресу апеляційного суду не звернувся, у зв`язку з чим, враховуючи приписи ч. 4 ст. 405 КПК України, а а також того, що в зміненій апеляційній скарзі не ставиться питання про погіршення становища обвинуваченого, його неявка не перешкоджає розгляду апеляційної скарги прокурора по суті.

Заслухавши доповідь судді по справі, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу прокурора з урахуванням змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, провівши судові дебати, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора (з урахуванням змін) підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення, за обставин, викладених у вироку, а також висновки суду про юридичну кваліфікацію дій обвинуваченого за ч. 1 ст. 309 КК України, є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи та підтверджені наявними у справі доказами, які досліджувались за згодою усіх учасників провадження, у тому числі, обвинуваченого ОСОБА_8 у порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України, і в апеляційній скарзі не оспорюються.

Колегія суддів звертає увагу, що в апеляційній скарзі з урахуванням змін до неї, прокурором не оскаржується призначене судом першої інстанції обвинуваченому ОСОБА_8 за ч. 1 ст. 309 КК України покарання у виді 2 років обмеження волі, зі звільненням на підставі ст. 75 КК України від його відбування з випробуванням з іспитовим строком 1 рік.

Перевіряючи вирок суду в межах апеляційної скарги прокурора (з урахуванням змін, які були підтримані прокурором у судовому засіданні) про необхідність звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від покарання у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 65 КК України суд призначає покарання: 1) у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинене кримінальне правопорушення, за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 цього Кодексу; 2) відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу; 3) враховуючи ступінь тяжкості вчиненого кримінальне правопорушення, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України, з урахуванням ст. 12 КК України відноситься до категорії кримінальних проступків.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі.

Відповідно до ч. 5 ст. 74 КК України, особа також може бути за вироком суду звільнена від покарання на підставах, передбачених статтею 49 цього Кодексу.

Як вбачається з мотивувальної частини оскаржуваного вироку, ОСОБА_8 вчинив інкриміноване йому кримінальне правопорушення 29 січня 2021 року, тому строки давності притягнення його до кримінальної відповідальності сплинули 29 січня 2024 року.

За таких обставин колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги прокурора (з урахуванням змін) та вважає, що обвинуваченого ОСОБА_8 необхідно на підставі ст. 74 КК України звільнити від покарання у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу (з урахуванням змін) першого заступника керівника Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 14 травня 2021 року у відношенні ОСОБА_8 за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, змінити.

На підставі ст. 74 КК України звільнити ОСОБА_8 від покарання у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту оголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана протягом трьох місяців з дня її оголошення безпосередньо до Верховного Суду.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4