Справа № 131/800/23
Провадження №11-кп/801/1071/2023
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 жовтня 2023 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді: ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження № 0000096 від 02.03.2023 за апеляційною скаргою заступника керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_9 на вирок Іллінецького районного суду Вінницької області від 01.08.2023, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Христинівка Христинівського району Черкаської області та жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, освіта середньо-спеціальна, непрацюючого, одруженого, маючого на утриманні малолітнього сина, в силу ст.89 КК України раніше не судимого,

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263 КК України, та призначено покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з іспитовим строком тривалістю 3 (три) роки.

На підставі п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України зобов`язано ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи, навчання.

Початок іспитового строку вирішено рахувати з дня проголошення вироку.

Запобіжний захід обраний обвинуваченому ОСОБА_7 у вигляді цілодобового домашнього арешту залишено до набрання вироком законної сили.

Вирішено питання з ретивими доказами та процесуальними витратами.

Судом встановлено, що ОСОБА_7 маючи умисел на незаконне придбання, зберігання та збут бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, у невстановлений досудовим слідством спосіб та час, не маючи відповідного дозволу, умисно, незаконно придбав та зберігав 30 патронів калібру 5,45х39 мм до автомата конструкції Калашникова, після чого з метою їх подальшого збуту домовився з особою під зміненими анкетними даними - ОСОБА_10 , про збут йому вищевказаних патронів.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут бойових припасів, ОСОБА_7 попередньо домовився з ОСОБА_10 про місце і час збуту.

У подальшому, у визначений час, а саме 22.03.2023 близько 19:00 год ОСОБА_7 зустрівся із ОСОБА_10 на території АЗС «NG», яка розташована по вул. Незалежності, буд. 120 в м. Іллінці Вінницького району Вінницької області, де ОСОБА_7 усвідомлюючи суспільно небезпечні наслідки свої дій та бажаючи їх настання, з корисливих мотивів, за грошову винагороду в сумі 1000 грн, умисно, незаконно збув ОСОБА_10 30 патронів, які являються бойовими припасами до стрілецької нарізної вогнепальної зброї - автоматними патронами калібру 5,45х39 мм, зразку 1974 року, призначеними для стрільби з автоматів та кулеметів конструкції Калашникова («АКМ-74, РПК-74»).

Крім того, ОСОБА_7 маючи умисел на незаконне придання, зберігання та збут бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, у невстановлений досудовим слідством спосіб та час не маючи відповідного дозволу, умисно, незаконно придбав та зберігав 58 патроні калібру 5,45х39 мм до автомата конструкції Калашникова та 60 патронів калібр 7,62х39 мм до самозарядних карабінів та автоматів і кулеметів конструкції Калашникова, після чого з метою їх подальшого збуту домовився з особою під зміненими анкетними даними - ОСОБА_10 , про збут йому вищевказаних патронів.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут бойових припасів, ОСОБА_7 отримавши від ОСОБА_10 28.03.2023 грошові кошти в сумі 5000 грн та 04.04.2023 грошові кошти в сумі 10 000 грн, домовився із ним про місце і час збуту. У подальшому, у визначений час, а саме 19.04.2023 близько 11:30 год ОСОБА_7 зустрівся з ОСОБА_10 неподалік території ПП «Іллінецьке пересувне будівельно-монтажне підприємство № 5», що розташоване по вул. Залізнична, буд. 50 в м. Іллінці Вінницького району Вінницької області, ОСОБА_7 усвідомлюючи суспільно небезпечні наслідки свої дій та бажаючи їх настання, з корисливих мотивів, за раніше отриману грошову винагороду в загальній сумі 15000 грн, умисно, незаконно збув ОСОБА_10 58 патронів, які являються бойовими припасами до стрілецької нарізної вогнепальної зброї автоматними патронами калібру 5,45х39 мм, зразку 1974 року, призначеними для стрільби з автоматів та кулеметів конструкції Калашникова («АКМ-74, РПК-74», а також 60 патронів, які являються бойовими припасами до стрілецької нарізної вогнепальної зброї - патронами калібру 7,62х39 мм, зразку 1943 року, призначеними для стрільби з самозарядних карабінів (СКС) та автоматів і кулеметів конструкції Калашникова (АК, АКМ, АКМС, РПК, РПІКС).

Крім того, ОСОБА_7 маючи умисел на незаконне придбання, зберігання та збут бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, у невстановлений досудовим слідством спосіб та час, не маючи відповідного дозволу, умисно, незаконно придбав та зберігав один підривач «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ-2» та один корпус осколкової наступальної ручної гранати «РГД-5» промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є наступальною осколковою ручної гранати РГД-5 промислового виготовлення військового призначення, яка відноситься до категорії бойових припасів, після чого з метою їх подальшого збуту домовився з особою під зміненими анкетними даними - ОСОБА_10 , про збут йому вищевказаних предметів.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконний збут бойових припасів, ОСОБА_7 попередньо домовився з ОСОБА_10 про місце і час збуту. У подальшому, у визначений час, а саме 27.04.2023 близько 11:00 год ОСОБА_7 зустрівся з ОСОБА_10 на АДРЕСА_2 , де ОСОБА_7 усвідомлюючи суспільно небезпечні наслідки свої дій та бажаючи їх настання, з корисливих мотивів, за раніше отриману 28.03.2023 та 04.04.2023 від ОСОБА_10 грошову винагороду у загальній сумі 15 000 грн, умисно, незаконно збув йому один підривач «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ-2» та один корпус осколкової наступальної ручної гранати «РГД-5» промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є наступальною осколковою ручною гранатою РГД-5 промислового виготовлення військового призначення, яка відноситься до категорії бойових припасів.

Крім того, ОСОБА_7 маючи умисел на незаконне придбання, зберігання та збут бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, у невстановлений досудовим слідством спосіб та час, не маючи відповідного дозволу, умисно, незаконно придбав та зберігав 270 патронів калібру 5,45х39 мм до автомата конструкції Калашникова, два підривача «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ», один підривач «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ-2» та три корпуси осколкової ручної гранати Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є трьома осколковими ручними гранатами Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які відносяться до категорії бойових припасів, після чого з метою їх подальшого збуту домовився з особою під зміненими анкетними даними - ОСОБА_10 , про збут йому вищевказаних предметів.

Реалізовуючи свій злочинний намір, направлений на незаконний збут вищевказаних предметів, ОСОБА_7 попередньо домовився з ОСОБА_10 про місце і час збуту. У подальшому, у визначений час, а саме 08.05.2023 близько 18:20 год ОСОБА_7 зустрівся з ОСОБА_10 на автодорозі сполученням м. Іллінці - м. Гайсин Вінницької області поблизу повороту до с. Пархомівка Іллінецької ТГ Вінницького району Вінницької області, де ОСОБА_7 усвідомлюючи суспільно небезпечні наслідки свої дій та бажаючи їх настання, умисно, незаконно збув ОСОБА_10 , 270 патронів, які являються бойовими припасами до стрілецької нарізної вогнепальної зброї - автоматними патронами калібру 5,45х39 мм, зразку 1974 року, призначеними для стрільби з автоматів та кулеметів конструкції Калашникова («АКМ-74, РПК-74»), два підривача «Уніфіковані запали дистанційної дії типу УЗРГМ», один підривач «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ-2» та три корпуси осколкової ручної гранати Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є трьома осколковими ручними гранатами Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які відносяться до категорії бойових припасів.

Крім того, ОСОБА_7 маючи умисел на незаконне придбання та зберігання вибухових речовин без передбаченого законом дозволу, у невстановлений досудовим слідством спосіб та час, не маючи відповідного дозволу, умисно, незаконно придбав тротилову шашку із маркуванням «ТРОТИЛОВАЯ 15-401-90 ШАШКА 400 г с резьбой М-10х1».

Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне зберігання вибухових речовин, ОСОБА_7 умисно зберігав раніше придбану ним тротилову шашку, яка містить вибухову речовину - тротил, у салоні автомобіля марки «Mercedes-Benz Sprinter» на іноземній реєстрації з номерним знаком « НОМЕР_1 », яким він користується, до моменту її виявлення та вилучення 09.05.2023 працівниками поліції під час проведення обшуку.

Крім того, ОСОБА_7 маючи умисел на незаконне придбання та зберігання бойових припасів та вибухових речовин без передбаченого законом дозволу, у невстановлений досудовим слідством спосіб та час, не маючи відповідного дозволу, умисно, незаконно придбав 436 патронів калібру 5,45х39 мм до автомата конструкції Калашникова, 1577 патронів калібру 1,62х39 мм до самозарядних карабінів та автоматів і кулеметів конструкції Калашникова, 1324 патрони калібру 7.62х53 мм до гвинтівок та карабінів конструкції Мосіна, ручних кулеметів Дегтярьова, снайперських гвинтівок Драгунова (СВД) та іншої зброї під даний патрон, снайперську гвинтівку Драгунова (СВД) № НОМЕР_2 , калібру 7,62 мм, 1987 року виготовлення, виробництва СРСР два підривача «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ-2», один підривач «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ» та три корпуси осколкової ручної гранати Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є трьома осколковими ручними гранатами Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які відносяться до категорії бойових припасів, тротилову шашку із маркуванням «ТРОТИЛОВАЯ ШАШКА 200 г. 80-7-91» та один підривач типу «AF 11» іноземного виробництва (Болгарія) промислового виготовлення військового призначення та один корпус наступальної ручної гранати GHO-1 іноземного виробництва (Болгарія) промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є наступальною ручною гранатою GHO-1 іноземного виробництва (Болгарія) промислового виготовлення військового призначення, яка відносяться до категорії бойових припасів.

Реалізовуючи свій злочинний умисел, направлений на незаконне зберігання вибухових речовин та бойових припасів ОСОБА_7 умисно зберігав у різних ємкостях та упаковках раніше придбані ним 436 патронів, які являються бойовими припасами до стрілецької нарізної вогнепальної зброї автоматними патронами калібру 5,45х39 мм, зразку 1974 року, призначеними для стрільби з автоматів та кулеметів конструкції Калашникова («АКМ-74, РПК-74»), 1577 патронів, які являються бойовими припасами до стрілецької нарізної вогнепальної зброї - патронами калібру 7,62х39 мм, зразку 1943 року, призначеними для стрільби з самозарядних карабінів (СКС) та автоматів і кулеметів конструкції Калашникова (АК, АКМ, АКМС, РПК, РПКС), 1324 патрони калібру 7,62х53 мм до гвинтівок та карабінів конструкції Мосіна, ручних кулеметів Дегтярьова, снайперських гвинтівок Драгунова (СВД) під даний патрон, снайперську гвинтівку Драгунова (СВД) №965616, калібру 7.62 мм, 1987 року виготовлення, виробництва СРСР, яка являться нарізною вогнепальною зброєю та є придатною для стрільби, два підривача «Уніфіковані запали дистанційної дії типу УЗРГМ-2», один підривач «Уніфікований запал дистанційної дії типу УЗРГМ» та три корпуси осколкової ручної гранати Ф-1 промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є трьома осколковими ручними гранатами Ф-1 промислового виготовлення військового призначення. які відносяться до категорії бойових припасів, тротилову шашку із маркуванням «ТРОТИЛОВАЯ ШАШКА 200 г. 80-7-9», яка містить вибухову речовину тротил, а також один підривач типу «АF 11» іноземного виробництва (Болгарія) промислового виготовлення військового призначення та один корпус наступальної ручної гранати GHO-1 іноземного виробництва (Болгарія) промислового виготовлення військового призначення, які в конструктивному поєднанні є наступальною ручною гранатою GHO-1 іноземного виробництва (Болгарія) промислового виготовлення військового призначення, яка відносяться до категорії бойових припасів, на території виробничих приміщень, що розташовані за адресою: АДРЕСА_3 , що перебувають у користуванні фізичної особи підприємця - ОСОБА_11 , до 08.05.2023.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати вирок Іллінецького районного суду Вінницької області від 01.08.2023 в частині призначеного покарання через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що потягло невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого внаслідок м`якості, та ухвалити новий вирок, засудити ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 263 КК України на 4 роки 8 місяців позбавлення волі.

Прокурор вважає, що міра призначеного ОСОБА_7 покарання не є справедливою та співмірною із вчиненими кримінальними правопорушеннями, адже він вчинив тяжкі корисливі злочини, а саме придбання, зберігання та збут бойових припасів без передбаченого законом дозволу, які вчинені в період широкомасштабного збройного вторгнення на територію України, у нього було вилучено велику кількість зброї, придатної для застосування, що вказує на підвищену суспільну небезпечність особи. Вказує на безпідставність звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України, а також не застосування судом ст. 69-1 КК України при визначені строку покарання та ч. 5 ст. 72 КК України щодо необхідності зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

Заслухавши доповідь судді, виступ прокурора на підтримку апеляційної скарги, обвинуваченого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу в частині застосування положень ст. 69-1 КК України, в решті вимог прокурора просили відмовити, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Приписами ч. 3 ст. 349 КПК України передбачено, що суд має право, якщо проти цього не заперечують учасники судового провадження, визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються. При цьому суд з`ясовує, чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснює їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

Разом із тим, роз`яснення учасникам судового провадження спрощеного порядку розгляду не повинно носити формальний характер. Це означає, що суд, перш ніж постановити рішення про здійснення розгляду кримінального провадження на підставі ч. 3 ст. 349 КПК України, повинен роз`яснити їм суть даної норми і не обмежуватися цитуванням самої статті, а у доступній, чіткій та конкретизованій формі викласти її зміст, тим самим дати розгорнуте пояснення сторонам. Метою такого роз`яснення є однакове, правильне і точне розуміння усіма учасниками судового провадження змісту цієї норми, виявлення її сутності, яку законодавець вклав у словесне формулювання. Водночас, суд має впевнитися і в тому, що учасниками судового провадження суть такого роз`яснення сприйнята правильно та переконатися у добровільності їхніх позицій.

Положення ч. 3 ст. 349 КПК України не звільняють суд від обов`язку встановити обставини, які підлягають доказуванню в кримінальному провадженні та визначені ст. 91 КПК України. Тобто законодавець зобов`язує суд встановити усі обставини, що мають значення для кримінального провадження, а ст. 349 КПК України лише визначає обсяг та порядок дослідження доказів на підтвердження цих обставин.

Згідно вимог ч. 1 ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні крім іншого підлягає доказуванню подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення).

Під час апеляційного перегляду обвинувачений ОСОБА_7 вказав, що дійсно передавав патрони та гранати ОСОБА_10 , однак гроші за це не брав. ОСОБА_10 давав йому кошти як волонтеру для купівлі речей для військових. Ці кошти не були оплатою за патрони.

Обвинувачений, хоча і визнав свою вину в збуті бойових припасів, однак заперечив корисний мотив своїх дій, стверджуючи, що патрони та гранати передавав на безоплатній основі.

Зазначені пояснення не відповідають обставинам вчинення кримінального правопорушення встановленим у вироку суду та зазначеним в обвинувальному акті.

Таким чином при розгляді кримінального провадження суд належним чином не пересвідчився у тому, що обвинувачений правильно розуміє і не оспорює фактичні обставини скоєння правопорушення, тобто порушив вимоги ст. 349 КПК України.

Наведені порушення, відповідно до ч. 1 ст. 412 КПК України є істотними, оскільки перешкодили суду ухвалити законний і обґрунтований вирок та такими, які згідно з п. 3 ч. 1ст. 409 КПК України є підставою для скасування судового рішення з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції.

При новому розгляді кримінального провадження суду першої інстанції необхідно повно і всебічно, з дотриманням вимог кримінального процесуального закону провести судовий розгляд в межах пред`явленого обвинувачення та постановити рішення у відповідності до вимог ст. 370 КПК України.

За результатами нового судового розгляду за тим же обсягом обвинувачення, визнаного доведеним, покарання призначене судом першої інстанції слід вважати явно несправедливим через м`якість.

Керуючись ст.ст. 403, 405, 407, 412, 415 КПК України, суд

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу заступника керівника Вінницької обласної прокуратури ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Іллінецького районного суду Вінницької області від 01.08.2023 щодо ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 263 КК України, скасувати.

Призначити новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3