УХВАЛА

Іменем України

03.10.2023 року м. Житомир

Богунський районний суд м. Житомира в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Житомира клопотання адвоката ОСОБА_4 , яка діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону від 26.11.2015 №838-VIII), -

В С Т А Н О В И В :

26.09.2023 адвокат ОСОБА_4 звернулася до суду в інтересах засудженого ОСОБА_5 з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 27.12.2016 по 22.03.2017.

Засуджений ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, про день, місце та час розгляду справи повідомлений належним чином. Надав суду заяву про розгляд справи у його відсутність. Оскільки неявка ОСОБА_5 не перешкоджає розгляду справи, суд розглядає заяву у його відсутність.

Захисник ОСОБА_4 клопотання підтримала та просила задовольнити. Подала заяву про розгляд справи без присутності учасників в порядку письмового провадження за наявними матеріалами.

Прокурор просив відмовити в задоволенні клопотання.

Суд, дослідивши матеріали особової справи, вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що вироком Переяслав-Хмельницького міськрайонного суду Київської області від 05.06.2020 ОСОБА_5 засуджено за ч.2 ст.289 КК України до 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ст. ст. 75, 76 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбування покарання з іспитовим строком на три роки.

Вироком Оболонського районного суду м. Києва від 22.11.2022 ОСОБА_5 засуджено за ч.1 ст.309 КК України до 6 місяців арешту. На підставі ст. ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Переяслав-Хмельницького міськрайонного суду Київської області від 05.06.2020 та остаточно визначене покарання ОСОБА_5 у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць. Вирок набрав законної сили 22.12.2022.

Згідно відповіді ДУ «Київський слідчий ізолятор» від 14.09.2023 ОСОБА_5 утримувався в установі у період часу з 27.12.2016 по 22.03.2017. Звільнений з зали суду 22.03.2017 року на підставі ухвали Переяслав-Хмельницького міськрайонного суду Київської області від 22.03.2017р. під цілодобовий домашній арешт.

Частиною 5 ст. 72 КК в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, ч. 5 ст. 72 КК викладено у редакції, яка передбачає, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

При постановленні останнього вироку Оболонського районного суду м. Києва від 22.11.2022 відносно ОСОБА_5 враховано попередній вирок Переяслав-Хмельницького міськрайонного суду Київської області від 05.06.2020, та остаточно призначене покарання на підставі ст. ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

У матеріалах відсутні дані про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою в ході досудового розслідування та судового розгляду кримінального провадження відносно ОСОБА_5 по справі №756/8717/22, за яким було ухвалено останній вирок Оболонським районним судом м. Києва.

Тобто за останнім кримінальним провадженням попереднього ув`язнення до ОСОБА_5 застосовано не було.

Як вже зазначено, відповідно до ч.5 ст.72 (в редакції ЗУ від 26 листопада 2015 року №838-VIII), зарахування судом строку попереднього ув`язнення допускається лише в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Таким чином, зарахування попереднього ув`язнення за іншим кримінальним провадженням є недопустимим, оскільки суперечить вимогам КК України.

Доводи захисника про необхідність зарахування ОСОБА_5 в строк покарання строку попереднього ув`язнення у кримінальному провадженні, яке розглядалось Переяслав-Хмельницьким міськрайонним судом Київської області, а саме періоду з 02 серпня 2015 року до 13 квітня 2017 року, є безпідставними та суперечить наведеним вимогами закону. Попереднє ув`язнення у вказаний період до ОСОБА_5 було застосовано в межах іншого кримінального провадження (цього не заперечує і сторона захисту), за результатами розгляду якого постановлено обвинувальний вирок.

Отже, не будь-який час перебування особи у слідчому ізоляторі чи іншому місці попереднього ув`язнення може бути зараховано відповідно до ч. 5 ст. 72 КК. Такий строк тримання може бути зараховано лише в межах того самого кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Аналізуючи вищенаведене, перебування засудженого в установі попереднього ув`язнення в іншому кримінальному провадженні, не є підставою для зарахування йому зазначеного строку як попереднього ув`язнення в порядку ч. 5 ст. 72 КК у межах кримінального провадження, що розглядається.

Вказана правова позиція висловлена в Постанові Верховного Суду №487/5073/18 від 25.05.2022.

Водночас, суд вважає за можливим роз`яснити заявнику право на оскарження вироку Оболонського районного суду м. Києва від 22.11.2022, щодо можливої помилковості визначення строку невідбутої частини покарання за попереднім вироком, що призвело до неправильного призначення остаточного покарання за сукупністю вироків.

Вказана правова позиція висловлена в Постанові Верховного Суду №585/902/21 від 31.01.2023.

Враховуючи викладене, суд вважає законним відмовити захиснику ОСОБА_4 у задоволенні заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання засудженому ОСОБА_5 .

Керуючись ч. 5 ст.72 КК України (в ред. Закону від 26.11.2015 № 838-VIII), ст.ст.372, 537, 539 КПК України, -

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотання адвоката ОСОБА_4 , яка діє в інтересах засудженого ОСОБА_5 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в ред. Закону від 26.11.2015 №838-VIII), відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Житомирського апеляційного суду через Богунський районний суд м. Житомира протягом 7 днів з дня її оголошення, а особою, яка перебуває під вартою в той же строк з моменту вручення їй копії ухвали.

Суддя ОСОБА_1