Провадження № 1-кп/369/887/23
В И Р О К

іменем України

04.09.23 року м. Київ

Києво-Святошинський районний суд Київської області в складі:

головуючої судді ОСОБА_1 ,

при секретарях ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю:

прокурорів: ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження: №0000154 від 26 лютого 2021 року за обвинуваченням ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Козлівка Шаргородського району Вінницької області, українця, громадянина України, одруженого, з вищою освітою, який працює в аптеці № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп»» на посаді провізора, раніше не судимий, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 ,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 Кримінального кодексу України (далі КК України),

встановив:

25 лютого 2021 року приблизно о 12:17 год., ОСОБА_7 , працюючи згідно із наказом № 253-к, з 18 листопада 2020 року на посаді провізора в аптеці № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» за адресою: вул. Сагайдачного, 20-А у с. Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області, порушив правила відпуску наркотичних засобів та психотропних речовин за наступних обставин.

Так, відповідно до Посадової інструкції провізора аптечного закладу він згідно із:

-п. 2.1 здійснює відпуск лікарських засобів населенню, закладам охорони здоров`я, підприємствам, установам, організаціям за рецептом (вимогами-замовленнями), оформленими відповідно до встановлених правил. Неправильно виписані рецепти гасить штампом «рецепт недійсний» та повертає хворому;

- п. 2.10.2 зобов`язаний дотримуватись встановлених Правил відпуску лікарських засобів з аптечних закладів;

- п. 6.1 несе відповідальність за порушення діючих нормативних актів, які регламентують діяльність з окремих напрямків роботи аптечних закладів.

Відповідно до п. 3 Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, затвердженого наказом МОЗ України № 360 від 19 липня 2005 року, рецептурні лікарські засоби відпускаються за рецептами медичних працівників з аптек та аптечних пунктів.

Згідно із Списком № 1 Таблиці № 2 постанови КМУ № 770 від 06 травня 2000 року «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (далі постанова КМУ № 770) кодеїн належить до наркотичних засобів, обіг яких обмежено.

Згідно із Списком № 2 Таблиці № 3 постанови КМУ № 770 фенобарбітал належить до психотропних речовин, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю.

Відповідно до п. 1.11 та додатку № 5 Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених наказом МОЗ України № 360 від 19 липня 2005 року, для кодеїну як наркотичного комбінованого лікарського засобу, встановлено гранично допустиму для відпуску кількість у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу на один рецепт у розмірі 0,2 г., для фенобарбіталу, як психотропного комбінованого лікарського засобу 1 г.

Відповідно до наказу МОЗ № 210 від 14 травня 2013 року «Про затвердження критеріїв віднесення лікарських засобів, що містять малу кількість наркотичних речовин або психотропних речовин і прекурсорів, до категорії лікарських засобів, які відпускаються без рецептів», зареєстрованого в МЮ України № 1012/8333 від 05 листопада 2013 року, кодеїн не входить до переліку лікарських засобів, що містять малу кількість наркотичних засобів, відпуск яких можливий без рецепту.

Однак в порушення положень вказаних нормативних актів ОСОБА_7 , перебуваючи 25 лютого 2021 року приблизно 12:17 год. на своєму робочому місці у приміщенні аптеки № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» за адресою: вул. Сагайдачного, 20-А у с. Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області, діючи умисно, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи настання суспільно небезпечних наслідків у виді порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів та психотропних речовин, всупереч вимогам вищевказаних нормативних актів, правил відпуску наркотичних засобів та психотропних речовин, реалізував ОСОБА_9 без рецепту чотири блістери (по 10 пігулок в кожному) медичного препарату «Пенталгін-ІС», які відповідно до висновку експерта Київського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України від 15 квітня 2021 року № СЕ-19/111-21/15561-НЗПРАП містять психотропну речовину фенобарбітал, обіг якої обмежено і стосовно якої допускається виключення деяких засобів контролю, загальна маса якої становить 0,37 г, та містить кодеїн, і відносяться до наркотичних засобів, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю, загальна маса якого становить 0, 24 г.

Допитаний в якості обвинуваченого ОСОБА_7 вину у інкримінованому кримінальному правопорушенні не визнав і суду пояснив наступне, що на той момент він дійсно обіймав посаду провізора та працював у вказаній аптеці за першим столом. Того дня, а саме 25 лютого 2021 року було багато людей, була черга, в аптеці він був разом з завідуючою, відлучався лише на обід. Ні підтвердити факт відпустку лікарського засобу «Пенталгін- ІС», ні спростувати він не може, оскільки рецепт не зберігається. Лікарський засіб «Пенталгін- ІС» є звичайним препаратом і відпускається на бланку Ф1 по рецепту, він не є наркотичним засобом, оскільки відповідно до ст. 18 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» такий препарат має містити подвійну упаковку та відповідне маркування. Вказував, що «Пенталгін- ІС» не належить ні до лікарських, ні до наркотичних засобів. Відпускається цей препарат по рецепту, бо відноситься до 2 і 3 групи лікарських засобів, обіг яких обмежено. Даний лікарський засіб міг бути відпущений на 1 рецепт 2 пластинки, тобто 20 таблеток, але міг бути відпущений більше 20 таблеток, виключно лише у разі неподільності упаковки. Наркотичні засоби маркуються, є подвійна червона смуга на первинній (внутрішньої) упаковки.

У судових дебатах та під час проголошення останнього слова обвинувачений ОСОБА_7 просив виправдати у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, у зв`язку з відсутністю в його діях складу цього правопорушення. Стверджував, що «Пенталгін- ІС» є звичайним лікарським засобом і не є предметом злочину, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України. Вказував, що первинна (внутрішня) упаковка наркотичного засобу чи психотропної речовини, яка безпосередньо контактує з наркотичним засобом чи психотропною речовиною, позначається подвійною червоною смугою, але на упаковці «Пенталгін- ІС» вказане маркування відсутнє.

Допитаний в судовому засіданні експерт ОСОБА_10 пояснила, що на експертизу брала 4 упаковки з таблетками, в кожному по 10 таблеток, брала по 1 таблетці з кожного блістера, використовувала метод молекулярного аналізу. Надані таблетки 40 шт., які містять психотропну речовину, обіг якої обмежено фенобарбітал (1,5 %), і наркотичний засіб кодеїн (1%). Цей препарат продається виключно за рецептом лікаря, оскільки містить наркотичні засоби. Вказувала, що «Пенталгін- ІС» є наркотичним засобом, оскільки він містить в своєму складі діючу речовину кодеїн і даний препарат належить до препаратів кодеїну. Тобто, «Пенталгін- ІС» - це суміш в поєднанні з компонентами, це комбінований лікарський засіб, який містить препарат кодеїну. Стверджувала, що «Пенталгін- ІС» є кодеїном в чистому вигляді, і його обіг обмежено, але допускаються виключення.

У судовому засіданні прокурор просив визнати ОСОБА_7 винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України та призначити покарання у виді штрафу у розмірі сімдесят неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, з позбавленням права обіймати певні посади на строк один рік та вирішити питання про речові докази і судові витрати.

Захисник ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 просив його підзахисного виправдати на підставі п. 3 ч. 1 ст.373 КПК України, у зв`язку з відсутністю в його діях складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України. Вважав, що все обвинувачення побудоване на припущеннях. Стверджував, що «Пенталгін- ІС» є звичайним лікарським засобом. Вказував, що первинна (внутрішня) упаковка наркотичного засобу чи психотропної речовини, яка безпосередньо контактує з наркотичним засобом чи психотропною речовиною, позначається подвійною червоною смугою, але на упаковці «Пенталгін- ІС» вказане маркування відсутнє, відтак до наркотичних лікарських засобів не відноситься. Вважає, що в його складі міститься занадто мала кількість наркотичного засобу (кодеїну) та психотропної речовини (фенобарбіталу), включених до таблиць II і III переліків, затверджених Постановою КМУ № 770 від 06.05.2000, тому на цей препарат не розповсюджується дія постанови КМУ від 13.05.2013 № 333 «Про затвердження Порядку придбання, перевезення, зберігання, відпуску, використання та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів у закладах охорони здоров`я». Відтак цей препарат не може бути предметом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 320 КК України, при цьому захисник вказував, що для визнання предмету цього кримінального правопорушення має бути кодеїн у чистому вигляді. Вказав, що протокол огляду місця подіє є недопустимим доказом, а всі інші докази у цьому кримінальному провадженні відповідно є похідними.

У ході судового розгляду встановлено, що свідок ОСОБА_11 , який неодноразово викликався до суду за клопотанням сторони обвинувачення помер про свідчить відомості про актовий запис про смерть ОСОБА_11 № 246, складений 11 лютого 2022 року, у зв`язку з чим його виклик до суду ухвалено припинити та ухвалено дослідити протокол допиту свідка ОСОБА_11 від 23 квітня 2021 року .

Згідно з протоколом допиту свідка ОСОБА_11 від 23 квітня 2021 року, який досліджено судом в порядку ст. 225 КПК України, вдень 25.02.2021 року в с. Софіївська Борщагівка вул. Сагайдачного , 20 біля ТЦ «Маєток» його ОСОБА_11 та його знайомого працівники поліції запросили бути понятим на що він погодився. Після чого вони підійшли до чоловіка в руках якого були пігулки «Пенталгін- ІС», він пояснив, що придбав пігулки у кількості 40 шт. в аптеці в ТЦ «Маєток» без рецепта для власного вживання. В їх присутності працівник поліції вилучив у ОСОБА_12 вказані пігулки і поклали до пакету, який був опечатаним.

Крім того, у судовому засіданні прокурор просив викликати для допиту свідків ОСОБА_9 та ОСОБА_13 , у зв`язку з чим в судове засідання останні викликалися судом неодноразово, проте не з`явилися до суду. При цьому, прокурор надав суду рапорт начальника сектору ДОП ВП Бучанського РУП ГУНП в Київській області. Згідно з яким встановити місцеперебування ОСОБА_13 (понятий) та ОСОБА_9 (особи в якої вилучили вказаний лікарський препара) і вручити повідомлення про виклик не представилося за можливе. При цьому, прокурор будь-яких інших заходів для забезпечення явки вказаного свідка в судове засідання не вживав, клопотань з цього приводу не заявляв, у зв`язку з чим суд вважав, що прокурор своє право реалізував та припинив виклик цих свідків до суду для допиту.

Окрім показань вищевказаних осіб, вина обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, також підтверджується наступними дослідженими судом процесуальними джерелами доказів, а саме:

- витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань про початок досудового розслідування у кримінальному провадженні №0000154 на підставі повідомлення працівника поліції управління боротьби із наркозлочинністю в Київській області Департаменту боротьби з наркозлочинністю, підполковника поліції ОСОБА_14 про те, що він 25 лютого 2021 року поблизу аптеки № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» за адресою: вул. Сагайдачного, 20-А у с. Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області зупинив громадянина ОСОБА_9 , у якого був виявлений препарат «Пенталгін- ІС», 4-ри блістери по десять таблеток кожна, які він придбав для власного вживання, без рецепта у вказаній аптеці (а.п. 55-56 т. 1);

- дані рапорту інспектору з ювенальної превенції Києво-Святошинського ВП ГУНП в Київській області лейтенант поліції, зареєстрованого 25 лютого 2021 року № 2122, згідно з яким під час відпрацювання території біля ТЦ маєток було затримано гр. ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ; який повідомив що в нього при собі є лік.засіб пенталпн іс 40 таблеток 4 упаковки, який він щойно придбав в аптечному закладі за адресою: с. Софіївська Борщагівка Києво-Святошинського району вул. Сагайдачного буд. 20 В (а.п. 57 т. 1);

- дані рапорту старшого о/у УБН в Київській області ДБН НП України капітана поліції Леоніда ПРОТАСОВА від 25 лютого 2021 року (а.п. 58 т. 1);

- дані протоколу огляду місця події від 25 лютого 2021 року, згідно із якими в ході поверхневої перевірки у громадянина ОСОБА_9 в правій кишені куртки виявлено та вилучено пігулки «Пенталгін- ІС», 4-ри блістери по десять таблеток кожна, з доданим фіскальним чеком з серійним номером № 97 від 25 лютого 2021 року з аптеки «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» за адресою: вул. Сагайдачного, 20-А у с. Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області (а.п. 59-61, 62 т. 1);

- дані протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 16 червня 2021 року, доступ до яких надано на підставі ухвали слідчого судді Києво-Святошинського районного суду Київської області від 10 червня 2021 року, а саме, отримано копії статуту ТОВ «Анрі Груп», посадових інструкцій працівників, які працюють в аптеці № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп», наказів про прийняття на роботу та призначення на посади працівників вказаної аптеки, дані працівників, які 25 лютого 2021 року здійснювали відпуск ліків у вказаній аптеці, з описом речей і документів, які були вилучені (а.п. 83-84, 85 т. 1);

- дані статуту ТОВ «Анрі Груп» (а.п. 86-112 т.1);

- дані посадової інструкції провізора аптеки № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» (а.п. 116-117 т.1);

- дані наказу від 17 листопада 2020 року про прийняття на роботу та призначення на посаду провізора аптеки № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» ОСОБА_7 (а.п. 115 т.1);

- дані у відповідь на запит заступника директора ТОВ «Анрі Груп» ОСОБА_15 про штат працівників організації ТОВ «Анрі Груп» аптека №5, які працювали 25 лютого 2021 року та список працівників серед яких ОСОБА_7 (а.п. 126, 127 т. 1);

- дані посадової інструкції фармацевта та наказ про прийом на роботу на посаду фармацевта ОСОБА_16 від 23 березня 2020 року (а.п. 114, 113 т. 1);

- дані відповіді ТОВ «Анрі Груп» від 21 липня 2021 року на запит адвоката ОСОБА_8 про те, що в аптеці № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» за адресою: вул. Сагайдачного, 20-А у с. Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області не здійснюється роздрібна торгівля лікарськими засобами, обіг яких відповідно до закону здійснюється за наявності ліцензії на провадження діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів. При цьому ТОВ «Анрі Груп» не отримувало ліцензії на здійснення діяльності з обігу наркотичних засобів та психотропних речовин і прекурсорів на підставі ст. 7 Закону України «Про наркотичні засоби та психотропні речовини і прекурсори» (а.п. 135 т.1);

- дані відповіді першого заступника Голови ОСОБА_17 на запит адвоката ОСОБА_8 про те, що відповідно до наказу Міністерства охорони здоров`я України від 19.07.2005 № 360 «Про затвердження Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, Інструкції про порядок зберігання, обліку та знищення рецептурних бланків» (далі Правила): рецептурні комбіновані лікарські засоби, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини чи прекурсори в кількості, що не перевищує їх гранично допустиму норму, виписуються медичними працівниками на рецептурних бланках ф-1 (далі Рецепт ф-1); забороняється виписувати в одному Рецепті ф-1 комбіновані лікарські засоби, у складі яких кількість наркотичних засобів, психотропних речовин чи прекурсорів перевищує гранично допустиму кількість; У разі надходження цих препаратів в оригінальних упаковках, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини чи прекурсори в кількості, що перевищує їх гранично допустиму норму, дозволяється виписувати в одному Рецепті ф-1 одну упаковку лікарського засобу, але не більше 50 таблеток (а.п. 222-223 т. 1);

- дані відповіді Директора Департаменту громадського здоров`я МОЗ УКРАЇНИ ОСОБА_18 на запит адвоката ОСОБА_8 про те, що Згідно з даними Державного реєстру / лікарських засобів України лікарський засіб «Пенталгін ІС» містить у своєму складі наркотичні засоби, психотропні речовини Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 (далі Перелік), у кількості, що не перевищує гранично допустиму кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що містяться в препаратах, затверджену постановою Кабінету Міністрів України від 10.10.2007 № 1203, тому їх обіг на території України підпадає під дію заходів контролю, регламентованих Законом України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» (а.п.);

- висновок експерта № СЕ-19/111-21/15561-НЗПРАП від 15 квітня 2021 року та фототаблиці до нього про те, що надані на експертизу сорок таблеток білого кольору, містять психотропну речовину, обіг якої обмежено і стосовно якої допускаються виключення деяких заходів контролю, - фенобарбітал загальною масою 0,37 г та наркотичні засоби, обіг яких обмежено і стосовно яких допускається виключення деяких заходів контролю, - препарати кодеїну загальною масою 0,24 г, з ілюстративною таблицею та довідкою про витрати (а.п. 70-72, 73-74, 69);

- дані рапорту начальника сектору ДОП ВП Бучанського РУП ГУНП в Київській області ОСОБА_19 від 01 березня 2023 року про неможливість вручення свідку ОСОБА_9 повістки до суду у зв`язку із неможливістю встановлення його місця проживання та перебування;

- дані рапорту ПОГ сектору взаємодії з громадянами відділу превенції Бучанського РУП ГУНП в Київській області ОСОБА_20 від 01 березня 2023 року про неможливість вручення свідку ОСОБА_21 повістки до суду, у зв`язку із неможливістю встановлення його місця проживання та у зв`язку із даними ІПНП «Армор» про те, що вказана особа рахується померлим від 26 січня 2022 року.

Аналізуючи досліджені у ході судового розгляду докази, оцінюючи кожен з них з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку, суд вважає доведеним вчинення кримінального правопорушення обвинуваченим ОСОБА_7 за обставин, викладених у цьому вироку.

Також висновок суду стосовно винуватості обвинуваченого ОСОБА_7 ґрунтується на наступному.

Диспозицією ч. 1 ст. 320 КК України передбачено відповідальність за порушення встановлених правил посіву або вирощування снотворного маку чи конопель, а також порушення правил виробництва, виготовлення, зберігання, обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, призначених для виробництва чи виготовлення цих засобів чи речовин.

Предметом цього кримінального правопорушення виступають наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги або прекурсори. Відомості про предмет кримінальних правопорушень, пов`язаних з наркотиками, міститься передусім у Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (далі у цьому розділі - Перелік). Такий Перелік - це згруповані в списки наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори, включені до таблиць I - IV згідно із законодавством України та міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Перелік затверджується Кабінетом Міністрів України за поданням спеціально уповноваженого органу виконавчої влади в галузі охорони здоров`я і публікується в офіційних друкованих виданнях.

З огляду на об`єктивну сторону складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України відпуском суд вважає процес видачі, реалізації суб`єктом кримінального правопорушення наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, призначених для виробництва чи виготовлення цих засобів чи речовин.

Суб`єкт кримінального правопорушення спеціальний, ним є особа, уповноважена додержуватися встановлених правил виробництва, виготовлення, зберігання, обліку, відпуску, розподілу, торгівлі, перевезення, пересилання чи використання наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Об`єктом кримінального правопорушення, передбаченого ст. 320 КК України, є встановлений з метою охорони здоров`я населення порядок обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів. Тобто, наркотичних речовин, які включені до затвердженого постановою КМУ № 770 Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, в тому числі і такі, що є складовою частиною комбінованих лікарських препаратів, зокрема, лікарського препарату «Пенталгін- ІС», який у своєму складі містить кодеїн, який віднесений до Таблиці ІІІ Списку 1 Переліку (наркотичні засоби, обіг яких обмежено і стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю).

Так, лікарські препарати, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори, належать до обмежених в обігу з особливим правовим режимом, з огляду на їх фармакологічні властивості та спеціальне законодавче регулювання.

Згідно із Законом України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15 лютого 1995 року (далі - Закон), комбіновані кодеїновмісні препарати, а також ті, що належать до Таблиці ІІ, підпадають під поняття «препарат» суміш речовин у будь-якому фізичному стані, що містить один чи декілька наркотичних засобів та (або) одну чи декілька психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, або суміш речовин у будь-якому фізичному стані, що містить один чи декілька наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III, і прекурсорів наркотичних засобів і психотропних речовин, включених до таблиці IV Переліку.

Кодеїн (хімічна назва 3-метилморфін) включений до Списку 1 «Наркотичні засоби, обіг яких обмежено» Таблиці ІІ «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою КМУ № 770, та є наркотичним засобом, обіг якого обмежено.

Таким чином, препарат «Пенталгін- ІС», як комбінований лікарський засіб, що містить наркотичний засіб кодеїн, є наркотичним комбінованим лікарським засобом.

Отже, порушення правил відпуску цього препарату тягне кримінальну відповідальність, передбачену ст. 320 КК України.

Відповідно до вказаного Закону обіг препаратів, що містять наркотичний засіб або психотропну речовину, які включені до таблиць II і III Переліку, підпадає під дію заходів контролю, що застосовуються щодо обігу наркотичного засобу чи психотропної речовини, які в них містяться.

Згідно з Єдиною конвенцією ООН про наркотичні засоби від 1961 р. (далі Єдина конвенція), наркотичним засобом є будь-яка речовина, включена до Списків 1 і 2 Єдиної конвенції, а препаратом - суміш, тверда або рідка, що містить будь-який наркотичний засіб, при цьому кодеїн (3-метилморфін) належить до Списку 2 Єдиної конвенції, що в сукупності свідчить про правильність визначення предмету даного злочину.

У ході судового розгляду було достеменно і об`єктивно встановлено, що обвинувачений ОСОБА_7 в порушення Порядку відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, затвердженого наказом МОЗ України № 360 від 19 липня 2005 року здійснив відпуск рецептурного лікарського засобу «Пенталгін- ІС», у кількості чотири блістери по 10 (десять) таблеток у кожному, а всього сорок таблеток, за відсутності лікарського рецепта, виписаного у відповідності до Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених Наказом.

У вже зазначеному наказі МОЗ України № 360 від 19 липня 2005 року, зокрема, Додаток 5 до Правил виписування рецептів на лікарські засоби і медичні вироби (пункт 14 розділу I), закріплені правила відпуску залежно від кількості наркотичних засобів, зокрема, для наркотичних комбінованих лікарських засобів (Таблиця ІІІ Переліку) гранично допустима для відпуску кількість кодеїну становить 0,2 г на один рецепт, для психотропної речовини -гранично допустима для відпуску кількість фенобарбіталу у складі комбінованого лікарського засобу на один рецепт складає 1 г.

Тобто, гранично допустима норма для відпуску кількість наркотичного засобу кодеїну у складі комбінованого лікарського засобу на один рецепт складає 0,2 г, гранично допустима норма для відпуску кількість психотропної речовини фенобарбіталу у складі комбінованого лікарського засобу на один рецепт складає 1 г.

У ході судового розгляду знайшов підтвердження факт того, що загальна кількість кодеїну у придбаному ОСОБА_9 без лікарського рецепту комбінованому лікарському препараті «Пенталгін-ІС» становить 0,24 г, що перевищує гранично допустиму до відпуску кількість кодеїну.

Незважаючи на те, що обвинувачений ОСОБА_7 не підтвердив те, що здійснив відпуск вказаного препарату безпосередньо ОСОБА_9 без рецепту та заперечив приналежність вказаного препарату до групи наркотичних засобів, те що обвинувачений відпустив, іншими словами видав/реалізував вказаний препарат підтверджується, як показаннями самого обвинуваченого про те, що 25 лютого 2021 року він знаходився на робочому місці і здійснював відпуск лікарських засобів з столу № 1, поряд з цим в цей час інший співробітник завідуюча відпуск не здійснювала, як встановлено судом фармацевт ОСОБА_16 . Крім того, наведене підтверджується даними, що містяться в посадовій інструкції провізора, наказі (розпорядження) №253 від 17 листопада 2020 року про прийняття на роботу та призначення на посаду провізора обвинуваченого ОСОБА_7 , інформацією про дані працівників, які 25 лютого 2021 року працювали та відповідно здійснювали відпуск ліків у вказаній аптеці.

Поряд з цим, судом встановлено, що відпуск видача/реалізація комбінованого лікарського засобу «Пенталгін-ІС» без лікарського рецепту було здійснено громадянину ОСОБА_9 про що свідчать протокол огляду місця події, з квитанцією з аптеки, дані протоколу допиту свідка ОСОБА_11 , а також рапорти працівників поліції, а саме те, що вказаний препарат «Пенталгін- ІС», у кількості чотири блістери по 10 (десять) таблеток у кожному, всього сорок таблеток, був вилучений саме у громадянина ОСОБА_9 , який вказав, що придбав цей лікарський засіб саме в аптеці № 5 «Анрі Фарм» ТОВ «Анрі Груп» за адресою: вул. Сагайдачного, 20-А у с. Софіївська Борщагівка Бучанського району Київської області.

У зв`язку з чим суд до показань обвинуваченого ОСОБА_7 про те, що він достовірно сказати не може чи здійснював того дня відпуск «Пенталгіну-ІС» третім особам, оскільки лікарський рецепт в аптеці не зберігається, суд ставиться критично та розцінює, як позицію сторони захисту.

Поряд з цим, суд звертає увагу, що мав місце відпуск вказаного препарату «Пенталгін- ІС», у кількості чотири блістери по 10 (десять) таблеток у кожному, всього сорок таблеток, тобто упаковки не були неподільні, та як пояснив сам обвинувачений ОСОБА_7 даний лікарський засіб міг бути відпущений на 1 рецепт 2 пластинки, тобто 20 таблеток.

При цьому, судом повною мірою дано оцінку в сукупності з іншими доказами, відповідям на запит захисника ОСОБА_8 , а саме: першого заступника Голови Держлікслужби ОСОБА_22 та Директора Департаменту громадського здоров`я МОЗ УКРАЇНИ ОСОБА_18 .

У ході судового розгляду захисник ОСОБА_8 подав клопотання про визнання окремих доказів у даному кримінальному провадженні недопустимими. Зокрема, йшлося про необхідність визнання протоколу огляду місця події від 25 лютого 2021 року недопустимим доказом з огляду на отримання його даних з порушенням встановленого кримінальним процесуальним законом порядку та з істотним порушенням прав та свобод людини, оскільки вказаний документ містить лише дані про дізнавача, який проводив слідчу дію та понятих, й у ньому відсутні відомості про громадянина ОСОБА_9 як учасника тієї події. Крім того, адвокат посилається на те, що вилучений у ОСОБА_9 лікарський засіб належним чином не оглянутий, не описаний із вказівками на індивідуальні ознаки цього предмету. Вилучений лікарський препарат, як зазначається у клопотанні, набув статус тимчасово вилученого майна, хоча правоохоронні органи в межах даного провадження із клопотанням про арешт цього майна до слідчого судді не зверталися, а відтак, на думку захисника, це майно перебуває у сторони обвинувачення без належних правових підстав. Також наводяться аргументи з приводу того, що вилучення лікарського препарату у громадянина ОСОБА_9 відбулося в результаті огляду, який мав всі ознаки особистого обшуку, який потребує відповідної процесуальної підстави. За її відсутності такі дані є недопустимими доказами, як і висновок експерта, як похідний доказ з огляду доктрину «плоди отруйного дерева». Свої твердження захисник обґрунтовує посиланням на практику Верховного Суду, а саме, постанову від 13 лютого 2020 року у справі № 755/6685/17.

Здійснюючи оцінку доказів, суд розглянув вказане клопотання адвоката, однак вважає, що викладені у ньому доводи не знайшли свого підтвердження в ході судового розгляду, спростовуються сукупністю досліджених і оголошених доказів. Так, факт придбання препарату «Пенталгін-ІС» ОСОБА_9 в вказаній аптеці та відпуск його ОСОБА_9 провізором ОСОБА_7 достеменно встановлено, в тому числі на підставі показань самого обвинуваченого ОСОБА_23 . Визначення адвокатом у клопотанні вилученого в ході поверхневого огляду ОСОБА_9 лікарського засобу як тимчасово вилученого майна, статус якого потребує звернення до слідчого судді із клопотанням про арешт, не ґрунтується на змісті кримінального процесуального закону. Що ж стосується посилання на те, що придбаний ОСОБА_9 лікарський засіб вилучено у нього в ході не огляду, а обшуку, то вони також не відповідають дійсності, як і позбавлені підстав доводи про доктрину «плодів отруйного дерева» і визнання висновку експерта недопустимим доказом. Наведення постанови Верховного суду від 13 лютого 2020 року у справі № 755/6685/17 для даного кримінального провадження є недоречним, оскільки зміст подій, викладених у рішенні вищої судової інстанції суттєво відрізняється від даного, а тому є нерелевантним для застосування.

Аналогічно суд зазначає, що наведення постанови Верховного суду від 09 червня 2020 року у справі № 337/1205/19 для даного кримінального провадження є недоречним, оскільки зміст подій, викладених у рішенні вищої судової інстанції суттєво відрізняється від даного, а тому є нерелевантним для застосування.

Суд звертає увагу, що органами досудового розслідування дії ОСОБА_23 кваліфіковано за ч. 1 ст. 320 КК України, як порушення встановлених правил відпуску наркотичних засобів та психотропних речовин.

З огляду на викладене, суд вважає доведеною вину обвинуваченого ОСОБА_23 у порушенні встановлених правил відпуску наркотичних засобів поза розумним сумнівом та кваліфікує його дії за ч.1 ст.320 КК України.

Твердження захисника ОСОБА_8 про те, що «Пенталгін-ІС» не є предметом кримінального правопорушення є безпідставними та не знайшли свого підтвердження в ході судового розгляду. При цьому, посилання сторони захисту на інструкцію до препарату, де чітко визначено його хімічний склад, як свідчення того, що це не наркотичний засіб, є недоречним

Суд зауважує, що в діянні обвинуваченого наявні усі елементи складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, у тому числі суб`єктивна сторона цього кримінального правопорушення, яка характеризується умисною формою вини, а саме мав місце непрямий умисел, а саме судом встановлено, що обвинувачений ОСОБА_23 усвідомлював суспільно небезпечний характер свого діяння, в даному конкретному випадку дії відпуск лікарського засобу, передбачав його суспільно небезпечні наслідки і хоча не бажав, але свідомо припускав їх настання.

Твердження обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_8 про те, що відсутність на первинній (внутрішній) упаковці наркотичного засобу, яка безпосередньо контактує з наркотичним засобом, подвійної червоної смуги, а саме відсутність на упаковці «Пенталгін- ІС» вказаного маркування у вигляді подвійної червоної смуги, що є підставою не відносити вказаний лікарський засіб до наркотичних, є необґрунтованим та не заслуговує на увагу. Так, чинним законодавством України чітко визначено перелік наркотичних засобів, а тому питання віднесення чи не віднесення того чи іншого лікарського засобу до наркотичного регламентується відповідно до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», затвердженого постановою КМУ № 770. Більше того, в силу своїх обов`язків, які визначені посадовою інструкцією провізора аптечного закладу ОСОБА_7 повинен дотримуватись встановлених Правил відпуску лікарських засобів з аптечних закладів та відповідно несе встановлену законом відповідальність за порушення діючих нормативних актів, які регламентують діяльність з окремих напрямків роботи аптечних закладів.

Суд наголошує, що матеріали провадження містять достатню кількість належних, допустимих і достовірних доказів, які дали підстави суду дійти вказаного вище висновку.

Разом з тим, в ході судового розгляду не знайшло свого підтвердження та відповідно прокурором не доведено діяння обвинуваченого ОСОБА_7 в частині відпуску комбінованого лікарського засобу, який в своєму складі містить психотропну речовину фенобарбітал, обіг якої обмежено і стосовно якої допускається виключення деяких засобів контролю, оскільки відповідно до висновку експерта № СЕ-19/111-21/15561-НЗПРАП від 15 квітня 2021 року надані на експертизу сорок таблеток білого кольору «Пенталгін- ІС», містять психотропну речовину, обіг якої обмежено і стосовно якої допускаються виключення деяких заходів контролю, - фенобарбітал загальною масою 0,37 г. Вказане, з огляду на положення Додатку 5 до Правил виписування рецептів на лікарські засоби і медичні вироби (пункт 14 розділу I) наказу МОЗ України № 360 від 19 липня 2005 року, яким встановлені норми гранично допустимої для відпуску кількості психотропної речовини у складі комбінованого лікарського засобу, дає підстави суду вважати, що кількість психотропної речовини фенобарбіталу у складі комбінованого лікарського засобу «Пенталгін- ІС» загальною масою 0,37 г не перевищує гранично допустимої для відпуску кількість психотропної речовини.

Таким чином, діяння обвинуваченого ОСОБА_7 , яке полягало у відпуску в частині відпуску комбінованого лікарського засобу, який в своєму складі містить психотропну речовину фенобарбітал, обіг якої обмежено і стосовно якої допускається виключення деяких засобів контролю, з огляду на положення ст. 11 КК України є малозначним, тобто не кримінально караним та відповідно підлягає виключенню з формулювання обвинувачення, зазначеного прокурором в обвинувальному акті, як таке, що не знайшло своє підтвердження, тобто є недоведеним.

Обговорюючи питання про вид і розмір покарання обвинуваченому ОСОБА_7 , суд керується ст.65 КК України і враховує ступінь тяжкості вчиненого ним діяння, яке, відповідно до ст.12 КК України, належить до категорії нетяжких злочинів, дані про особу обвинуваченого, який попередньо до кримінальної відповідальності не притягувався, на обліках у лікарів нарколога і психіатра не перебуває, за місцем проживання характеризується позитивно, має малолітню дитину, працює на посаді провізора.

Обставин, які пом`якшують чи обтяжують покарання у відповідності до статей 66, 67 КК України, судом не встановлено.

Враховуючи викладене, суд вважає, що обвинуваченому ОСОБА_23 необхідно призначити покарання у виді штрафу у розмірі, що дорівнює його максимальній межі, оскільки саме таке покарання виконає мету призначеного покарання та буде найбільш сприятливим для перевиховання обвинуваченого та запобіганню вчиненню ним нових кримінальних правопорушень.

Поряд з цим, з огляду на санкцію статті ч. 1 ст. 320 КК України суд призначає додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади, яке є обов`язковим.

Питання речових доказів, наявних у кримінальному провадженні, слід вирішити за правилами ст. 100 КПК України.

Процесуальні витрати за проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів в сумі 1307, 60 грн слід стягнути з обвинуваченого ОСОБА_7 в дохід держави.

Запобіжний захід в рамках даного кримінального провадження щодо обвинуваченого не обирався.

Керуючись ст. ст.100, 124, 368, 370, 373, 374 КПК України, суд

ухвалив:

ОСОБА_7 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України та призначити йому покарання у виді штрафу у розмірі 70 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1190 грн, з позбавленням права обіймати певні посади на строк 1 рік.

Стягнути із ОСОБА_7 процесуальні витрати за проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів в сумі 1307,60 грн в дохід держави.

Речові докази: у виді лікарського препарату «Пенталгін-ІС», вилучені у громадянина ОСОБА_9 , в кількості чотири блістери по десять таблеток кожний, загальною кількістю сорок штук, упаковані в спец-пакет №5493368 та прийняті на зберігання слідчим СВ Бучанського РУП ГУНП в Київській області, знищити.

Вирок може бути оскаржений до Київського апеляційного суду через Києво-Святошинський районний суд Київської області протягом 30 (тридцяти) днів з дня його проголошення та набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

Суддя ОСОБА_1