Житомирський апеляційний суд
Категорія ч.1 ст. 258-3, ч.2 ст. 260 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 квітня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Житомирського апеляційного суду в складі:

головуючого - судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаря: ОСОБА_5

захисника: ОСОБА_6

прокурора: ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Житомирі кримінальне провадження №0000007 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 , який діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Корольовського районного суду м. Житомира від 17 жовтня 2022 року, яким засуджено

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Донецьк, неодруженого, з вищою освітою, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , не судимого,

- за ч.1 ст.258-3 КК України на 12 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна,

- за ч.2 ст.260 КК України на 6 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 12 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного майна.

Початок строку відбування покарання у виді позбавлення волі засудженому визначено обчислювати з дати його затримання.

Ухвалено стягнути з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати за проведення судової експертизи в сумі 5948 грн. 80 коп.

Оптичні диски зберігати при матеріалах провадження.

встановила:

Як встановив суд, ОСОБА_8 , не сприймаючи державну владу України, підтримуючи злочинні наміри діючої на території Донецької області терористичної організації «Донецька Народна Республіка» (далі - «ДНР»), будучи обізнаним про її протиправну діяльність, добровільно вступив до її підрозділів та брав активну участь в її діяльності за наступних обставин.

Так, керівниками терористичних груп, що діяли на території окремих районів Донецької області, 7 квітня 2014 року з метою продовження здійснення терористичної діяльності шляхом об`єднання даних груп у стійке об`єднання трьох- і більше осіб з чітким розподілом функцій, встановленням правил поведінки, обов`язкових для цих осіб під час підготовки і вчинення терористичних актів, утворено злочинну організацію «Донецька Народна Республіка», яка відповідно до абз. 19 ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», є терористичною та видано «Акт про проголошення державної самостійності «Донецької Народної Республіки».

Для реалізації загального злочинного умислу, спрямованого на зміну меж території та державного кордону України шляхом відокремлення від України території Донецької області на порушення порядку, встановленого Конституцією України, у складі терористичної організації «ДНР» утворено так звані «політичний» та «силовий» блоки. Терористична організація «ДНР» має стабільний склад лідерів, які підтримують між собою тісні стосунки, централізоване підпорядкування учасників «політичного» та «силового» блоку лідерам організації, а також план злочинної діяльності та чіткий розподіл функцій учасників щодо його досягнення. Учасники «ДНР» займаються вчиненням терористичних актів, залякуванням населення, вбивством громадян та інших тяжких і особливо тяжких злочинів.

На виконання загального злочинного умислу учасники терористичної організації «ДНР» на території окремих районів Донецької області вчинили збройні напади на установи органів місцевого самоврядування, будівлі правоохоронних та інших державних органів, захопивши їх, та взяли під контроль зазначені території.

З метою захисту територіальної цілісності України 13 квітня 2014 року Радою національної безпеки і оборони України прийнято рішення «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України», яке введено в дію Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» № 405/2014 від 14 квітня 2014 року, відповідно до якого на території України розпочато антитерористичну операцію (далі - АТО).

Наказом керівника Антитерористичного центру при СБ України № 33/6/9 від 7 жовтня 2014 року районами проведення АТО визначено території Донецької та Луганської областей. До проведення АТО, згідно зі ст. 4 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», залучено підрозділи Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України та інших суб`єктів боротьби з тероризмом.

На учасників «силового» блоку терористичної організації «ДНР» (не передбачених законом збройних та воєнізованих формувань), відповідно до плану спільних злочинних дій, покладаються, зокрема, наступні обов`язки:

- захоплення населених пунктів, будівель, військових частин та інших об`єктів на території Донецької області;

- вчинення терористичних актів та диверсій на території України; захоплення зброї чи заволодіння у інший спосіб боєприпасами, вибуховими речовинами, військовою технікою, транспортними засобами, а також будівництво укріплень з метою протидії діяльності осіб, задіяних у ході проведення антитерористичної операції та забезпечення власної злочинної діяльності;

- організація та ведення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції;

- вербування нових учасників до складу «силового» блоку «ДНР» та керівництво їх діями.

Чисельні злочини, вчинені представниками терористичної організації «ДНР» або за їх участі, відображені у зверненнях Верховної Ради України до міжнародних організацій та іноземних держав щодо визнання «ДНР» терористичною організацією. Зокрема, у зверненні до Організації Об`єднаних Націй, Європейського Парламенту, Парламентської Асамблеї Ради Європи, Парламентської Асамблеї НАТО, Парламентської Асамблеї ОБСЄ, Парламентської Асамблеї ГУАМ, національних парламентів держав світу про визнання Російської Федерації державою-агресором, затвердженому Постановою Верховної Ради України від 27 січня 2015 року за № 129-VІІІ, та зверненні до Європейського Парламенту, Парламентської Асамблеї Ради Європи, національних парламентів держав-членів ЄС, США, Канади, Японії та Австралії щодо масового розстрілу людей під Волновахою в Україні, затвердженому Постановою Верховної Ради України від 14 січня 2015 року за №106-VIII, Постанові Верховної Ради України «Про Заяву Верховної Ради України «Щодо протидії поширенню підтриманого Російською Федерацією міжнародного тероризму» від 22 липня 2014 року за № 1597-VIІ, Постанові Верховної Ради України «Про Заяву Верховної Ради України «Про відсіч збройній агресії Російської Федерації та подолання її наслідків» від 21 квітня 2015 року за №337-VШ, Постанові Верховної Ради України «Про Заяву Верховної Ради України «Про трагічну загибель людей внаслідок терористичного акту над територією України» від 22 липня 2014 року за №1596-VII, Постанові Верховної Ради України «Про Заяву Верховної Ради України «Про визнання Україною юрисдикції Міжнародного кримінального суду щодо скоєння злочинів проти людяності та воєнних злочинів вищими посадовими особами Російської Федерації та керівниками терористичних організації «ДНР» та «ЛНР», які призвели до особливо тяжких наслідків та масового вбивства українських громадян» від 4 лютого 2015 року за №145-VІІІ.

У березні 2015 року ОСОБА_8 , перебуваючи на території Донецької області, будучи достовірно обізнаним про вищевказану злочинну діяльність терористичної організації «ДНР» став її учасником, вступивши до лав підрозділу - «Окремий розвідувальний батальйон морської піхоти «Спарта» 1 Армійського корпусу Міністерства оборони Донецької Народної Республіки» (військова частина НОМЕР_1 , далі - ОРБ «Спарта»). У складі даного підрозділу терористичної організації «ДНР» ОСОБА_8 діяв на посаді кулеметника до грудня 2016 року.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, яка полягає в участі у терористичній організації «ДНР», ОСОБА_8 15 грудня 2016 року, перебуваючи на території Донецької області, вступив до лав її підрозділу - «Військової частини НОМЕР_2 Республіканської Гвардії Донецької Народної Республіки» (далі - в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР), у складі якого діє по даний час.

Будучи учасником вказаних підрозділів терористичної організації «ДНР» ОСОБА_8 використовував позивний « ОСОБА_9 ».

Водночас установлено, що не передбачені законом збройні формування ОРБ «Спарта» та в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР мають організовану структуру військового типу з притаманними їй ознаками, а саме: єдиноначальність, підпорядкованість, чітку ієрархічність та дисципліну; у них проводиться військова, стройова та фізична підготовка; незаконно мають на озброєнні придатні для використання вогнепальну зброю, бойові припаси, вибухівку.

Особовий склад ОРБ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР використовує військову техніку та інше військове майно. Учасникам вказаних не передбачених законом збройних формувань присвоюються військові звання та вони призначаються на військові посади.

За ОРБ «Спарта» та в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР закріплено окремі знаки розрізнення, бойові прапори, бланки, печатки, військові квитки. До складу ОРБ «Спарта» входять наступні підрозділи: штаб, відділення особистої охорони командира, 1-а розвідувальна рота, 2-а розвідувальна рота, рота мінометників, рота радіолокаційної розвідки, група швидкого реагування, медичний підрозділ, взвод забезпечення.

До складу в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР входять наступні підрозділи: загін спеціального призначення, 1-й мотострілецький батальйон, 2-й мотострілецький батальйон, змішаний артилерійський дивізіон, рота матеріально-технічного забезпечення та управління.

Вищевказані підрозділи збройних формувань ОРБ «Спарта» та в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР підпорядковуються відповідним командирам та їх заступникам.

Керівниками ОРБ «Спарта» та в/ч НОМЕР_2 РГ ДНР визначено механізм вступу до них, порядок проходження служби, в кожному структурному підрозділі ставляться завдання щоденної діяльності, які полягають в збройному опорі правоохоронним органам України і Збройним Силам України, знищенні їх живої сили і матеріальних засобів, а також скоєнні інших тяжких і особливо тяжких злочинів.

ОСОБА_8 в період з березня 2015 року по грудень 2016 року, будучи учасником ОРБ «Спарта» та в період з 15 грудня 2016 року по даний час, перебуваючи на території Донецької області, відповідно до своїх функціональних обов`язків, чинив збройний опір та незаконну протидію виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні АТО, шляхом безпосередньої участі у бойових діях проти них; здійснював бойові чергування на позиціях даних збройних формувань та у місцях їх постійної дислокації.

В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 просить вирок суду скасувати в частині визнання ОСОБА_8 винним за ч. 1 ст. ст. 258-3 КК України, та прийняти рішення, яким закрити кримінальне провадження за ч.1 ст. 258-3 КК України на підставі п. 2, 3, ч.1 ст. 284 КПК України, за відсутністю в його діях складу кримінального правопорушення та призначити обвинуваченому мінімальну міру покарання, передбачену санкцією ч.2 ст. 260 КК України без конфіскації майна.

Вважає, що вирок суду в частині визнання винуватим ОСОБА_8 за ч.1 ст. 258-3 КК України є незаконним, висновки суду містять істотні суперечності та не відповідають фактичним обставинам справи, окрім того судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність.

Також вважає, що призначене покарання є занадто суворим, несправедливим і не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

Вказує, що жодним нормативно-правовим актом не визначено списку терористичних організацій Донецької області, окрім того Донецька Народна Республіка (ДНР) юридично не визнана терористичною організацією, а окремі рішення суду щодо визначення «ДНР» терористичною організацією не можуть братися до уваги суду, оскільки суперечить нормам міжнародного права.

Вважає, що телефонні розмови не є доказом наявності в діях ОСОБА_8 кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 258-3 КК України, оскільки вони не підтверджують наміри обвинуваченого брати участь в терористичній організації шляхом вчинення насильницьких та інших протиправних дій.

Вказує на те, що стороною обвинувачення на стадії досудового розслідування кримінального провадження не було встановлено об`єктивних обставин події кримінального правопорушення та не наведено обставин, які підлягають доказування, що порушило право обвинуваченого на захист та справедливий суд.

Заслухавши доповідача, пояснення захисника ОСОБА_6 , який підтримав доводи апеляційної скарги, заперечення прокурора, який вважав вирок суду законним і обґрунтованим, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Висновки суду першої інстанції про фактичні обставини кримінального провадження та доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 260 КК України апелянтом не оспорюються, а тому судом апеляційної інстанції не перевіряються.

Не оспорюється в апеляційній скарзі також правильність кваліфікації дій ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 260 КК України

Судовий розгляд проведено у відсутності обвинуваченого з дотриманням вимог КПК про належне повідомлення його про час та місце судового розгляду шляхом опублікування судового виклику у газеті «Урядовий кур`єр» та на електронному сайті суду.

Проаналізувавши зібрані по справі докази в їх сукупності, суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку про доведеність вини ОСОБА_8 , в участі у терористичній організації та участі в діяльності непередбаченого законом збройного формування, обґрунтувавши це належним чином у вироку з посиланням на докази та надавши їм відповідну оцінку, з таким висновком погоджується і колегія суддів.

Відповідно до протоколу за результатами проведення негласного оперативно-розшукового заходу № 21/276 від 15.02.2017 року, у період часу з 05.09.2016 року по 19.09.2016 року проведено НОРЗ- зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_8 за номером мобільного зв`язку НОМЕР_3 , що перебуває у його постійному користуванні. До протоколу додано оптичний диск № 21/49 від 27.09.2016 року на якому містяться аудіозаписи розмов, зафіксованих у ході проведення НОРЗ.

Відображеними у протоколі розмовами підтверджено, що володільцем телефонного номеру є ОСОБА_8 , який використовує позивний « ОСОБА_9 » та що останній проходить службу в незаконному збройному формуванні «Спарта».

Відеозаписами на оптичному диску № 21/49 від 27.09.2016, на якому містяться аудіозаписи розмов, описаних в проколі НОРЗ № 21/276 від 15.02.2017, отримані у ході здійснення негласного оперативно-розшукового заходу (відповідно до абз. 2 ч. 2 ст. 99 КПК України, матеріали, в яких зафіксовано фактичні дані про протиправні діяння окремих осіб та груп осіб, зібрані оперативними підрозділами з дотриманням вимог Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність», за умови відповідності вимогам цієї статті, є документами та можуть використовуватися в кримінальному провадженні як докази).

Протоколом пред`явлення особи для впізнання за голосом від 20.04.2017 року за участю свідка ОСОБА_10 та понятих, у ході якого свідок за пред`явленими аудіозаписами (отриманими в ході НОРЗ) впізнав по голосу ОСОБА_8 .

Протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 01.06.2017 року, за участю свідка ОСОБА_11 та понятих, у ході якого свідок серед осіб, зображених на пред`явлених фотокартках впізнав ОСОБА_8 як учасника ОРБ «Спарта» з позивним « ОСОБА_9 », який брав участь у бойових діях проти українських військових в районі с. Заіченко, що поряд з с. Комінтернево біля с. Саханка та с. Широкине (район м. Маріуполя та м. Новоазовська) в період травня-червня 2015 року.

Протоколом пред`явлення особи для впізнання за голосом від 01.06.2017 року за участю свідка ОСОБА_11 та понятих, у ході якого свідок за пред`явленими аудіозаписами (отриманими в ході НОРЗ) впізнав по голосу ОСОБА_8 .

Протоколом огляду інтернет-ресурсу «Google maps» від 01.06.2017 року проведеного за участю свідка ОСОБА_11 , у ході якого останнім було вказано на картах постійне місце дислокації «ОРБ «Спарта» (приміщення і військова кафедра інституту у АДРЕСА_1 ), який знаходився навпроти парку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » поряд з будівлею Донецької міської ради.

Протоколом огляду інтернет-ресурсу « ІНФОРМАЦІЯ_4 » від 30.05.2017 року проведеного за участю свідка ОСОБА_12 , у ході якого останнім було вказано на картах постійне місце дислокації «ОРБ «Спарта» (приміщення і військова кафедра інституту у АДРЕСА_1 , який знаходився навпроти парку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » поряд з будівлею Донецької міської ради). Поблизу також знаходився кінотеатр «Звьоздочка» та кафе під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_5 ».

Протоколом огляду інтернет-ресурсу « ІНФОРМАЦІЯ_6 » від 12.04.2017 року з додатками, згідно яких установлено, що на відповідному ресурсі (посилання ІНФОРМАЦІЯ_7 міститься інформація та фотозображення ОСОБА_8 , що підтверджують його участь у збройних формуваннях терористичної організації «ДНР».

Висновком експерта № 1/1651 від 10.10.2017 року за результатами проведення судової портретної експертизи, згідно якого на представлених для дослідження фотозображеннях та фотознімку, що міститься у обліковій картці особи (до паспорту громадянина України для виїзду за кордон серії НОМЕР_4 на ім`я ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_8 ) зображена одна і та ж особа.

Протоколом про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж № НОМЕР_5 від 19.05.2017 року, у період часу з 20.04.2017 року по 05.05.2017 року, проведено негласну слідчу дію - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_8 за номером: мобільного зв`язку НОМЕР_3 , що перебуває у його постійному одноосібному користуванні. До протоколу додано оптичний диск № 21/69 від 05.05.2017 року на якому містяться аудіозаписи розмов, зафіксованих у ході проведення НСРД.

Відображеними у протоколі розмовами встановлено, що ОСОБА_8 звільнився з «ОРБ «Спарта» та продовжує проходити службу у іншому збройному формуванні ДНР (в/ч НОМЕР_2 , « ІНФОРМАЦІЯ_9 »);

Інформацією на оптичному диску № 21/69 від 05.05.2017 року, на якому містяться аудіозаписи розмов, описаних в проколі НСРД № 21/885 від 05.02.2018 року, отримані у ході здійснення негласної слідчої дії.

Протоколом про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж № 21/1248 від 17.07.2017, згідно у період часу з 05.05.2017 року по 25.05.2017 року проведено негласну слідчу дію - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_8 за номером мобільного зв`язку НОМЕР_3 , що перебуває у його постійному одноосібному користуванні. До протоколу додано оптичний диск № 21/70 від 25.02.2017 року, на якому містяться аудіозаписи розмов, зафіксованих у ході проведення НСРД.

Відображеними у протоколі розмовами встановлено, що ОСОБА_8 продовжує проходити службу у збройному формуванні ДНР;

Оптичним диском № 21/70 від 25.05.2017 року, на якому містяться аудіозаписи розмов, описаних в проколі НСРД № 21/1248 від 17.07.2017 року, отримані у ході здійснення негласної слідчої дії;

Протоколом про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж № 21/2118 від 09.11.2017, згідно якого у період часу з 05.11.2017 року по 06.11.2017 року проведено негласну слідчу дію - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж стосовно ОСОБА_8 за номером мобільного зв`язку НОМЕР_3 , що перебуває у його постійному одноосібному користуванні. До протоколу додано оптичний диск № 21/102 від 08.11.2017 року, на якому містяться аудіозаписи розмов, зафіксованих у ході проведення НСРД.

Відображеними у протоколі розмовами встановлено, що ОСОБА_8 продовжує проходити службу у збройному формуванні ДНР, а також: зафіксовано процес повідомлення слідчим ОСОБА_13 про підозру ОСОБА_8 та його виклики до слідчого.

Оптичним диском № 21/102 від 08.11.2017 року, на якому містяться аудіозаписи розмов, описаних в проколі НСРД № 21/2118 від 09.11.2017 року, отримані у ході здійснення негласної слідчої дії.

Протоколом тимчасового доступу до речей і документів від 11.05.2017 року з додатком (описом вилучених речей), яким зафіксовано вилучення інформації оператора мобільного зв`язку ПрАТ «ВФ Україна» по номеру мобільного зв`язку НОМЕР_3 .

Протоколом огляду оптичного носія з інформацією оператора мобільного зв`язку ПрАТ «ВФ Україна» від 20.11.2017, згідно якого у період з 01.01.2016 по 13.04.2017 з`єднання абонентського номеру НОМЕР_3 (використовується ОСОБА_8 ,) відбувались в зоні дії базових станцій, розташованих у населених пунктах у безпосередній близькості до лінії розмежування з тимчасово непідконтрольною органам державної влади України територією Донецької області у районі проведення антитерористичної операції. Окрім того, інформацією оператора мобільного зв`язку підтверджено факти проведення розмов, зафіксованих у ході проведення НОРЗ та НСРД щодо ОСОБА_8 .

Протоколом тимчасового доступу до речей і документів від 20.11.2017 року з додатком (описом вилучених речей), яким зафіксовано вилучення інформації оператора мобільного зв`язку ПрАТ «ВФ Україна» по номеру мобільного зв`язку НОМЕР_3 за період з 01.03.2015 по 31.12.2015 та з 14.04.2017 року по 10.11.2017 року.

Протоколом огляду від 20.11.2017 року, згідно якого на оптичному носії інформації з інформацією оператора мобільного зв`язку ПрАТ «ВФ Україна», згідно якого у періоди з 01.03.2015 року по 31.12.2015 року та з 01.04.2017 року по 10.11.2017 року з`єднання абонентського номеру НОМЕР_3 (використовується ОСОБА_8 ,) відбувались в зоні дії базових станцій, розташованих у населених пунктах на тимчасово непідконтрольній органам державної влади України території Донецької області у районі проведення антитерористичної операції та у безпосередній близькості до лінії розмежування з тимчасово непідконтрольною органам державної влади України територією Донецької області у районі проведення антитерористичної операції. Окрім того, інформацією оператора мобільного зв`язку підтверджено факти проведення розмов, зафіксованих у ході проведення НСРД щодо ОСОБА_8 .

Протоколом огляду інтернет-ресурсів від 31.10.2017 року, згідно якого здійснено огляд інформації інтернет-ресурсів, на яких містяться відомості щодо не передбаченого законом збройного формування «ОРБ Спарта», зокрема сторінки сайту ІНФОРМАЦІЯ_10 , яка містить публікацію з описом, історією створення та функціонування відповідного НЗФ, підтверджуючі фото- та відеоматеріали, у тому числі щодо наявності вогнепального озброєння, військової техніки, шевронів, тактичних знаків тощо, а також сторінки ресурсу ІНФОРМАЦІЯ_11 , де міститься схожа інформація та фотозображення.

Протоколом огляду від 22.11.2017 року (з додатком - оптичним диском), яким зафіксовано проведення огляду відеозапису, розміщеного на відеохостингу "Youtube" в мережі Інтернет під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_12 », у якому зображено обставини проголошення рядом осіб від імені обласної ради Донецької області про «створення суверенної держави «Донецька Народна Республіка» та голосування за проведення так званого «всеобласного референдума» 11.05.2014 року з питанням «чи підтримуєте ви рішення о проголошенні державної самостійності Донецької Народної Республіки?».

Протоколом огляду від 23.11.2017 року (з додатком - оптичним диском), яким зафіксовано проведення огляду відеозаписів, розміщених на відеохостингу "Youtube" в мережі Інтернет, на яких зображено проведення в ОРБ «Спарта» 1 АК МО ДНР військової та фізичної підготовки.

Протоколом огляду від 20.11.2017 року (з додатком - оптичним диском), згідно якого, проведено огляд відеозаписів, розміщених на відеохостингу "Youtube" в мережі Інтернет, у яких містяться відомості про збройне формування ДНР під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_9 » (в/ч НОМЕР_2 ).

Протоколом огляду від 16.05.2017 року (з додатком - оптичним диском), згідно якого проведено огляд інформації, що міститься в соціальній мережі «Вконтакте» у групі з назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 ». Зокрема, виявлено фотозображення групи осіб у військовій формі зі знаками розрізнення НЗФ «ОРБ Спарта», серед яких встановлено ОСОБА_8 у нижньому ряді крайнім ліворуч, сидячи, у військовій формі одягу, без головного убору. На фото прикріплений герб НЗФ «Спарта».

Листом ГУ ДМС України в Донецькій області № 6473/4 від 21.06.2017 року з додатком - обліковою карткою особи (до паспорту громадянина України для виїзду за кордон серії НОМЕР_4 ) на ім`я ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_8 .

Поняття терористичної організації визначено Законом України «Про боротьбу з тероризмом», де зазначено, що це є стійке об`єднання трьох і більше осіб, яке створене з метою здійснення терористичної діяльності, у межах якого здійснено розподіл функцій, встановлено певні правила поведінки, обов`язкові для цих осіб під час підготовки і вчинення терористичних актів. Визначальним для визнання організації терористичною є те, що хоч один з її структурних підрозділів здійснює терористичну діяльність з відома хоча б одного з керівників (керівних органів) усієї організації.

Також за Законом України «Про боротьбу з тероризмом» терористична діяльність - це діяльність, яка охоплює: планування, організацію, підготовку та реалізацію терористичних актів; підбурювання до вчинення терористичних актів, насильства над фізичними особами або організаціями, знищення матеріальних об`єктів у терористичних цілях; організацію незаконних збройних формувань, злочинних угруповань (злочинних організацій), організованих злочинних груп для вчинення терористичних актів, так само як і участь у таких актах; вербування, озброєння, підготовку та використання терористів; пропаганду і поширення ідеології тероризму; фінансування та інше сприяння тероризму.

При цьому згідно із Законом України «Про боротьбу з тероризмом» терористичний акт є злочинним діянням у формі застосування зброї, вчинення вибуху, підпалу чи інших дій, відповідальність за які передбачена ст. 258 КК України.

Терористичні організації створюються для вчинення діянь, передбачених ст. 258 КК України, а також інших злочинів терористичної спрямованості, тобто діянь, спрямованих на залякування населення з метою спонукання держави, міжнародної організації, фізичної чи юридичної особи до прийняття чи відмови від прийняття будь-якого рішення. При цьому саме фактором цілеспрямованого залякування населення як засобу досягнення поставленої мети злочини терористичної спрямованості відрізняються від інших споріднених злочинів.

При цьому терористична організації, на відміну від терористичної групи, створюється для здійснення терористичної діяльності на постійній основі на невизначений проміжок часу.

Відповідно до Резолюції Генеральної Асамблеї ООН № 3314 (XXIX) «Визначення агресії», прийнятої 14 грудня 1974 року, агресивна війна - це протиправне діяння, що виражається у прямому чи опосередкованому застосуванні збройної сили проти суверенітету, територіальної цілісності чи політичної незалежності іншої держави.

При цьому суд бере до уваги те, що ознаки діяльності «ДНР» як терористичної організації підтверджуються зверненнями Верховної Ради України до Організації Об`єднаних Націй, Європейського Парламенту, Парламентської Асамблеї Ради Європи, Парламентської Асамблеї НАТО, Парламентської Асамблеї ОБСЄ, Парламентської Асамблеї ГУАМ, національних парламентів держав світу про визнання Російської Федерації державою-агресором, які затверджено постановою Верховної Ради України від 27 січня 2015 року; заявою Верховної Ради України «Про визнання Україною юрисдикції Міжнародного кримінального суду щодо скоєння злочинів проти людяності та воєнних злочинів вищими посадовими особами Російської Федерації та керівниками терористичних організацій «ДНР» та «ЛНР», які призвели до особливо тяжких наслідків та масового вбивства українських громадян», схваленою постановою Верховної Ради України від 4 лютого 2015 року; заявою Верховної Ради України «Про відсіч збройній агресії Російської Федерації та подолання її наслідків», схваленою постановою Верховної Ради України від 21 квітня 2015 року, в яких «ДНР» визначено терористичною організацією.

Системний аналіз положень Закону України «Про боротьбу з тероризмом» та ст.ст.258, 258-3 КК України, як вчинення окремого терористичного акту, так і діяльність терористичної організації здійснюються із метою, визначеною у ст. 258 КК, відсутність якої унеможливлює віднесення певної діяльності до терористичної, внаслідок чого встановлення у кримінальному провадженні передбачених у ст. 1 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» ознак певної організації та відповідної мети її діяльності є підставою для визнання відповідної діяльності терористичною. Таке визнання здійснюється судом у конкретному провадженні на підставі наявних матеріалів і при цьому не вимагається існування окремого судового рішення, рішення органу законодавчої чи виконавчої влади про визнання діяльності терористичною для притягнення особи до кримінальної відповідальності за статтею 258-3 КК, оскільки ст. 24 Закону України «Про боротьбу з тероризмом», не визначає обов`язкові ознаки терористичної організації, а лише передбачає один із правових наслідків визнання такої організації терористичною шляхом її ліквідації.

Крім цього, встановлення у кримінальному провадженні передбачених у ст. 1 Закону ознак повної організації (наявність стійкого об`єднання трьох і більше осіб; розподіл функцій між цими особами; існування обов`язкових правил поведінки при підготовці та вчиненні терористичних актів) та відповідної мети її діяльності (порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації воєнного конфлікту, міжнародного ускладнення, вплив на прийняття рішень, вчинення або не вчинення дій органами державної влади та місцевого самоврядування) є підставою для визнання відповідної діяльності терористичною.

Аналогічна правова позиція була неодноразово висловлена Верховним Судом у постановах від 05 липня 2018 року по справі № 225/6151/15-к, від 03 жовтня 2018 року по справі №326/195/16-к, від 22 листопада 2018 року по справі №477/233/16-к.

Вказані та інші докази у сукупності з врахуванням наведених у вироку положень Законів України підтверджують обґрунтованість висновків суду, що ОСОБА_8 був учасником непередбачених законом збройних формувань «Спарта» та «Військової частини 08830 Республіканської Гвардії Донецької Народної Республіки», та брав участь у діяльності терористичної організації «ДНР», проходив службу та чинив збройний опір та незаконну протидію виконанню службових обов`язків співробітникам правоохоронних органів України і військовослужбовцям Збройних Сил України.

Проаналізувавши зазначені докази в своїй сукупності суд першої інстанції на переконання колегії суддів прийшов до правильного висновку про доведеність вини обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. за ч.1 ст.258-3, ч.2 ст. 260 КК України.

Доводи сторони захисту про невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення є безпідставними, покарання ОСОБА_8 на переконання колегії суддів призначено з дотриманням ст. 65 КК України.

На думку апеляційного суду, призначаючи ОСОБА_8 покарання, суд зважив на тяжкість вчинених злочинів, один із яких відповідно до ст. 12 КК України є особливо тяжким, їх направленість проти громадської безпеки, те, що вони мають значну суспільну небезпеку, а тому призначив покарання у виді позбавлення волі в межах санкцій частин статей, що передбачають відповідальність за ці злочини, а також застосував додаткове покарання у виді конфіскації майна, оскільки, стороною обвинувачення доведено, що така діяльність була пов`язана, крім іншого, з матеріальним збагаченням обвинуваченого, а тому додаткове покарання призначено з дотриманням приписів ст. 59 КК України.

Таким чином, істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, невідповідності висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, які були би безумовними підставами для скасування вироку суду першої інстанції в цьому кримінальному провадженні, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 407 КПК України, колегія суддів

постановила:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Корольовського районного суду м. Житомира від 17 жовтня 2022 року щодо ОСОБА_8 - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення

Судді: