Справа № 461/5739/22 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1146/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 лютого 2023 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

Головуючого - судді ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря судового засідання - ОСОБА_5

прокурора - ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

захисника обвинуваченого - адвоката ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Галицького районного суду м. Львова від 10 листопада 2022 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львів, українця, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , такого, що раніше притягався до кримінальної відповідальності, останній раз вироком Сихівського районного суду м. Львова від 20.05.2022 року за ч.1 ст. 190, ч.2 ст. 185, ч.4 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбуття покарання з іспитовим строком 3 роки, обвинуваченого за ч. 4 ст. 185 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

оскарженим вироком ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч. 4 ст. 185 КК України, та обрано покарання у виді 5 років 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України, обвинуваченому ОСОБА_7 частково приєднано невідбуте покарання за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 20.05.2022 року, та остаточно, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання призначеного покарання, обрано покарання - 5 років 1 місяць позбавлення волі.

Строк відбуття покарання обвинуваченому ОСОБА_7 ухвалено рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу залишено без змін - цілодобовий домашній арешт.

Вирішено питання з речовими доказами.

Згідно з вироком суду, обвинувачений ОСОБА_7 07.09.2022 року о 15 год. 23 хв., перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що на вул. Дорошенка, 13 у місті Львові, в умовах воєнного стану, діючи умисно, з корисливих мотивів та з метою власного протиправного збагачення, таємно, переконавшись, що за його злочинними діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу викрав одноразову електронну сигарету зі смаком «Солодка вата» 1500 VAAL, та в подальшому розпорядився викраденим на свій розсуд. Своїми умисними діями ОСОБА_7 заподіяв потерпілій фізичній особі підприємцю ОСОБА_10 матеріальну шкоду у розмірі 267,91 гривень.

Не погоджуючись із оскарженим вироком суду, прокурор у кримінальному провадженні подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок Галицького районного суду м. Львова від 10.11.2022 щодо ОСОБА_7 скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність в частині призначення покарання.

Ухвалити новий вирок, яким визнати винним ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України та призначити йому покарання 5 років та 1 місяць позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до покарання за новим вироком невідбутої частини покарання за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 20.05.2022 р., просить остаточно призначити ОСОБА_7 покарання 5 років 2 місяці позбавлення волі.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановленим вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Положеннями ч.4 ст. 71 КК України передбачено, що остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Проте, ОСОБА_7 призначено покарання 5 років та 1 місяць позбавлення волі, частково приєднано невідбуте покарання за вироком Сихівського районного суду м.Львова від 20.05.2022 та за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання призначеного покараним, остаточно призначено покарання - 5 років 1 місяць позбавлення волі, яке не є більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, що є невідповідним та суперечить вимогам ст. 71 КК України.

Заслухавши доповідь головуючого, думку прокурора, який підтримав доводи поданої апеляційної скарги, обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника, які частково погодились з апеляційними вимогами прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні підлягає до задоволення частково, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. При цьому, законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

У відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України, за наведених у вироку суду обставин, та правильність кваліфікації його дій є вірним та в апеляційному порядку учасниками кримінального провадження не оскаржується.

Щодо призначеного судом покарання ОСОБА_7 , то слід зазначити наступне.

Відповідно до ч.ч.1 і 2 ст.65 КК України, як норми, котра встановлює загальні засади призначення покарання, суд призначає покарання в межах, установлених у санкції статті Особливої частини, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

ОСОБА_7 засуджений вироком Сихівського районного суду м. Львова від 20.05.2022 за ч.1 ст.190 КК України на 1 (один) рік обмеження волі; за ч. 2 ст.185 КК України - 2 (два) роки позбавлення волі; за ч. 4 ст.185 КК України - 5 (п`ять) років позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено остаточне покарання - 5 (п`ять) років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням на строк 3 (три) роки, якщо він протягом іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення та виконає обов`язки, покладені на нього судом у відповідності до вимог ст. 76 КК України.

У відповідності до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Згідно ч. 4 ст. 71 Кк України, остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за нове кримінальне правопорушення, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

За наведених обставин, колегія суддів вважає, що вирок Галицького районного суду м. Львова від 10 листопада 2022 року щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого за ч. 4 ст. 185 КК України в частині призначеного покарання підлягає зміні.

Враховуючи дані про особу обвинуваченого, конкретні обставини справи, вартість викраденого, колегія суддів вважає, що за ч. 4 ст. 185 КК України ОСОБА_7 слід пом`якшити призначене покарання до 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ч. 1, 4 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до даного покарання частково слід приєднати покарання за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 20.05.2022 р. та визначити ОСОБА_7 остаточне покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі.

Колегія суддів вважає, що дане покарання відповідатиме положенням ст.ст. 50,65 КК України та буде необхідне і достатнє для виправлення та запобігання вчинення обвинуваченим ОСОБА_7 нових злочинів.

Відтак, апеляційна скарга прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 підлягає до задоволення частково, а вирок суду першої зміні в частині призначеного обвинуваченому ОСОБА_7 покарання.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задоволити частково.

Вирок Галицького районного суду м. Львова від 10 листопада 2022 року щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого за ч. 4 ст. 185 КК України змінити.

Пом`якшити ОСОБА_7 покарання за ч. 4 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі.

На підставі ч. 1, 4 ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, до даного покарання частково приєднати покарання за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 20.05.2022 р. та визначити ОСОБА_7 остаточне покарання 5 років 1 місяць позбавлення волі.

У решті вирок залишити без змін.

Касаційна скарга на судове рішення може бути подана до Касаційного кримінального суду в складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а особою, що перебуває під вартою - у той самий строк з дня отримання копії такого рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4