ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2023 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2 ,
суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем з участю прокурора ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Полтава об`єднані кримінальні провадження №0004531 та №0003701 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Московського районного суду м. Харкова від 21 лютого 2022 року,

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_7 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець та мешканець АДРЕСА_1 , громадянин України, з середньою освітою, непрацюючий, маючий неповнолітню дитину, судимий,

визнаний винуватим та засуджений:

- за ч. 2 ст. 185 КК України - на 3 роки позбавлення волі;

- за ч. 2 ст. 186 КК України на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, засуджений на 4 роки позбавлення волі.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного цим вироком, більш суворим, призначеним вироком Фрунзенського районного суду м. Харкова від 04 липня 2018 року (з урахуванням ухвали Харківського апеляційного суду від 21 грудня 2021 року) остаточно засуджений на 8 років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

ОСОБА_8 ,

ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженець та зареєстрований в АДРЕСА_2 , громадянин України, з середньою освітою, непрацюючий, несудимий,

визнаний винуватим та засуджений за ч.2 ст.186 КК України на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки, з покладенням певних обов`язків, передбачених ст.76 цього Кодексу.

Постановлено стягнути з обвинуваченого ОСОБА_7 на користь потерпілого ОСОБА_9 майнову шкоду в розмірі 1550 грн та 1000 грн моральної шкоди.

Вирішене питання про речові докази.

Згідно з вироком, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 визнані винуватими у вчиненні кримінальних правопорушень за таких обставин.

05 червня 2016 року близько 02 години ОСОБА_7 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння в квартирі АДРЕСА_3 , таємно, повторно, шляхом вільного доступу, викрав ноутбук та інші речі, внаслідок чого заподіяв потерпілій ОСОБА_10 майнову шкоду на загальну суму 9999,81 грн.

26 травня 2017 року близько 02 години ОСОБА_7 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння поряд з кіоском «Посад», який розташований біля будинку №92 по проспекту Тракторобудівників в місті Харкові, під час спільного вживання алкогольних напоїв зі ОСОБА_11 , відкрито, повторно, шляхом ривка, заволодів його мобільним телефоном вартістю 1673 грн.

06 вересня 2017 року близько 14 години ОСОБА_7 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння в кафе «Наливайка», розташованому поряд з будинком №143 по вул.Салтівське Шосе в м.Харкові, відкрито, повторно, з насильством, яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого ОСОБА_9 , викрав його мобільний телефон вартістю 1550 грн.

13 вересня 2017 року близько 01 години ОСОБА_7 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння в кафе поряд з будинком №155/93 по вул.Салтівське Шосе в м. Харкові, повторно, відкрито, з погрозою застосування насильства,яке не є небезпечним для життя чи здоров`я потерпілого, викрав у ОСОБА_12 грошові кошти в сумі 1500 грн, а потім шляхом ривка заволодів його мобільним телефоном вартістю 4399 грн.

07 січня 2016 року близько 17 години ОСОБА_7 , перебуваючи у кафе "Каприз", розташованому за адресою: м. Харків, вул. Салтівське Шосе, 151/98, таємно, повторно, з кишені куртки потерпілого ОСОБА_13 викрав мобільний телефон вартістю 250 грн.

24 січня 2016 року близько 03 години ОСОБА_7 , за попередньою змовою групою осіб з невстановленою в ході досудового розслідування особою, перебуваючи біля будинку №75 по пр. Ювілейному у м. Харкові, іззастосуванням насильства, що не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілого, повторно, відкрито, викрав з рук потерпілого ОСОБА_14 мобільний телефон вартістю 200 грн.

05 травня 2016 року близько 21 години ОСОБА_7 , перебуваючи у кафе "Розливайка", розташованому за адресою: м. Харків, Салтівське Шосе, 145, таємно, повторно, з кишені потерпілого ОСОБА_15 викрав мобільний телефон, заподіявши потерпілому майнову шкоду на загальну суму 1620 грн.

08 серпня 2016 року близько 21 години ОСОБА_7 , перебуваючи у кафе "Ной" по пр. Тракторобудівників, 69-б, у м. Харкові, через незачинені двері проник до службового приміщення, де з шафи повторно, таємно, викрав сумку з грошима в сумі 400 грн та 100 доларів США, що згідно з даними Національного банку України складає 2480,56 грн, заподіявши потерпілому ОСОБА_16 майнову шкоду на загальну суму 2880,56 грн.

25 вересня 2016 року близько 00 год. 20 хв. ОСОБА_8 за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_7 , а також ОСОБА_17 , щодо якого на підставі ухвали Московського районного суду м. Харкова від 08 листопада 2019 року кримінальне провадження закрито у зв`язку з його смертю, перебуваючи у кафе "Каприз" по Салтівському Шосе, 149, у м. Харкові, із застосуванням насильства, що не є небезпечним для життя та здоров`я потерпілого ОСОБА_18 , відкрито викрали у нього ланцюжок із хрестом зі срібла та два мобільні телефони, заподіявши потерпілому майнову шкоду на загальну суму 1458, 20 грн.

Кримінальне провадження розглянуте в порядку, передбаченому ст.349 КПК України.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить застосувати до нього приписи Закону України №838-VIII під час зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

При цьому зазначає, що вчинив кримінальне правопорушення до 20 червня 2017 року і з 27 вересня 2017 року перебуває під вартою, проте суд першої інстанції здійснив зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі лише за період з 28 січня 2020 року до 21 лютого 2022 року.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який погодився з доводами апеляційної скарги обвинуваченого, дослідивши матеріали провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до такого.

Висновки суду про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень за наведених у вироку обставин і кваліфікація його дій за ч.2 ст.185 та ч.2 ст.186 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються.

Покарання ОСОБА_7 призначене у відповідності до вимог ст.50, ст.65 та ст.70 КК України, є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів і є справедливим.

Доводи обвинуваченого про необхідність зарахування у строк покарання певного строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі є слушними.

Відповідно до правового висновку, що міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, за змістом якої зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З матеріалів провадження вбачається та ніким не оспорюється, що злочин, передбачений ч.2 ст.185 КК України, а також окремі епізоди злочину, передбаченого ч.2 ст.186 КК України, ОСОБА_7 вчинив до 20 червня 2017 року, тобто в період дії Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Як встановлено судом апеляційної інстанції, ОСОБА_7 перебував під вартою в Державній установі «Харківський слідчий ізолятор» з 27 вересня 2017 року у зв`язку з розглядом стосовно нього Фрунзенським районним судом м. Харкова кримінального провадження за ч.2 ст.187 КК України, за результатами якого 04 липня 2018 року було ухвалено обвинувальний вирок.

В подальшому, згідно з листами судді Харківського апеляційного суду ОСОБА_19 , надано дозвіл на доставку обвинуваченого ОСОБА_7 до Московського районного суду м. Харкова для участі в судових засіданнях у даному провадженні, а саме: у підготовче судове засідання, яке відбулось 08 листопада 2019 року, а також на час судового розгляду провадження.

Отже, перебування ОСОБА_7 з 08 листопада 2019 року в установі попереднього ув`язнення пов`язане з його участю у судовому розгляді об`єднаних кримінальних проваджень №0004531 та №0003701.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк, зокрема, перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Згідно зі ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

За таких обставин, враховуючи наведені норми закону та з огляду на приписи ч.1 ст.58 Конституції України, ст.5 КК України, період з 08 листопада 2019 року по день набрання вироком законної сили підлягає зарахуванню у строк покарання ОСОБА_7 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Отже, вирок Московського районного суду м. Харкова від 21 лютого 2022 року стосовно ОСОБА_7 необхідно змінити, задовольнивши частково його апеляційну скаргу.

Керуючись статтями 404, 405, 407, 418 та 419 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Московського районного суду м. Харкова від 21 лютого 2022 року стосовно ОСОБА_7 змінити.

На підставі ч.5 ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 27 вересня 2017 року по 07 листопада 2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону 838-VIII) зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 08 листопада 2019 року по 21 лютого 2023 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_7 таким, що відбув призначене покарання у виді позбавлення волі, у зв`язку з чим звільнити його з-під варти.

В іншій частині вирок стосовно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на судове рішення може бути подана безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4