Провадження № 1-кс/760/4330/22
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 жовтня 2022 року м. Київ

Слідчий суддя Солом`янського районного суду м. Києва ОСОБА_1 за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 ,
розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання прокурора Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення огляду в межах кримінального провадження №0004959 від 08 вересня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.366, ст.356 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Прокурор Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва з клопотанням про проведення огляду у кримінальному провадженні за №0004959 від 08 вересня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.366, ст.356 КК України, в якому просить надати слідчим слідчого відділу Солом`янського управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , прокурорам Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , із залученням працівників Державної служби України з надзвичайних ситуацій, спеціалістів, вузькопрофільних спеціалістів з відповідним обладнанням та інструментами для проведення обстеження конструкцій будівель, проведення обстеження та надання технічних звітів, судових експертів відділу будівельних, земельних досліджень та оціночної діяльності Київського НДЕКЦ МВС України, дозвіл на огляд земельної ділянки за кадастровим номером :72:054:0016 та об`єкту будівництва розташованого на ній за адресою: АДРЕСА_1 , власником яких є ОСОБА_12 , з метою виявлення, фіксації слідів злочину та відомостей щодо обставин вчинення правопорушення та проведення будівельно-технічної експертизи.
В обґрунтування клопотання прокурор вказав, що Солом`янською окружною прокуратурою міста Києва здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні №0004959 від 08.09.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366, ст. 356 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що до Солом`янського УП ГУНП у м. Києві надійшла заява ОСОБА_13 з приводу наступного: «20.08.2020 по АДРЕСА_1 , встановлено будівельний паркан та проведено демонтаж двоповерхового будинку, де згодом розпочались підготовчі роботи для проведення будівельних робіт з будівництва багатоповерхового будинку, що може здійснюватися із порушенням законодавства України та ймовірно здійснюється із підробними документами які подаються службовими особами.
Відповідно до інформації з державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 08.09.2020, об`єктом нерухомого майна є земельна ділянка з кадастровим номером :72:054:0016, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 , яка на праві власності належить ОСОБА_12 на підставі договору купівлі-продажу житлового будинку та земельної ділянки серія та номер 2383 виданий 14.12.2018.
Відповідно до договору купівлі продажу будинку та земельної ділянки від 14.12.2018 року, громадянин ОСОБА_12 придбав у ОСОБА_14 : - Житловий будинок з відповідними надвірними будівлями та спорудами за адресою: АДРЕСА_1 ; - Земельну ділянку площею 0,0914 га, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , (кадастровий номер :72:054:0016), цільове призначення якої індивідуальне житлове і дачне будівництво.
Наказом Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради видано містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва №613 від 25.06.2020 із назвою об`єкта «Реконструкція житлового будинку».
Реконструкція (згідно ДБН А.2.2-3:2014) перебудова прийнятого в експлуатацію існуючого об`єкта, що передбачає зміну його геометричних розмірів та/або функціонального призначення, внаслідок чого відбувається зміна основних техніко-економічних показників (кількість продукції, потужність тощо), забезпечується удосконалення виробництва, підвищення його техніко-економічного рівня та якості продукції, що виготовляється, поліпшення умов експлуатації та якості послуг.
Так, 29.10.2020 старшим слідчим Солом`янського УП ГУНП у м. Києві капітаном поліції ОСОБА_4 проведено огляд прилеглої території за адресою АДРЕСА_1 . Оглядом встановлено наявність земельної ділянки, на котрій, при візуальному огляді через паркан, здійснюється будівництво споруди, наявний лише фундамент.
29.10.2020 згідно інформації з державного реєстру речових прав на нерухоме майно, об`єктом нерухомого майна є земельна ділянка з кадастровим номером :72:054:0016, яка розташована за адресою АДРЕСА_1 на підставі договору про право користування чужою земельною ділянкою для забудови (суперфіцій) земельна ділянка передана суперфіціарію ТОВ «16-А» , засновником якої являється ОСОБА_12
16.12.2020 в ході допиту свідка ОСОБА_12 , останній зазначає, що будівництво на земельній ділянці за адресою АДРЕСА_1 (кадастровий номер :72:054:0016) ніколи не здійснював), договори на здійснення ремонтних робіт за вищезазначеною адресою не укладав. На запитання слідчого, чи відоме ОСОБА_12 , та чи має він відношення до ТОВ «16-А», останній зазначив, що являється засновником ТОВ «16-А». На запит слідчого, чи отримував ОСОБА_12 запит слідчого вих. №4959/13/125-22-2020, останній зазначив, що запит отримував, але надати перелік запитуваних документів не надається можливим.
Так, проведеним 15.09.2021 оглядом земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено, що вона частково огороджена парканом та на її території знаходиться об`єкт незавершеного будівництва 4-х поверхова капітальна будівля. Під час огляду паспорта будівництва не виявлено.
Відповідно до Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно встановлено, що будинок (загальною площею 139,6 кв.м.) що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 та земельна ділянка на якій він розташований за кадастровим номером :72:054:0016 на праві приватної власності належить громадянину України ОСОБА_12 , ІПН НОМЕР_1 .
13.09.2021 проведеним оглядом земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено, що вона частково огороджена парканом та на її території знаходиться об`єкт незавершеного будівництва семиповерхова капітальна будівля.
10.09.2021 слідчим Солом`янського УП в рамках кримінального провадження №0004959 від 08.09.2020, призначено будівельно-технічну експертизу.
02.08.2022 до Солом`янського УП, надійшло клопотання експерта Київського НДЕКЦ МВС України, щодо надання документів для проведення будівельно-технічної експертизи, щодо об`єкта будівництва за адресою АДРЕСА_1 , крім того експертом зазначено необхідність наступного:
- залучити вузькопрофільних спеціалістів з відповідним обладнанням та інструментами для проведення обстеження конструкцій будівель, а саме: вибіркового розкриття конструкцій для визначення наявності та відповідності будівельних матеріалів зазначених у проектній документації за реконструкції житлового будинку;
- залучити вузькопрофільних спеціалістів з відповідним обладнанням та інструментами для проведення обстеження та надання технічних звітів щодо відповідності до проекту інженерних систем таких як: водопостачання, каналізація, опалення, електропостачання, вентиляція тощо.
Також зазначено прохання експерта забезпечити прибуття, безперешкодний доступ, належні умови праці судовому експерту для проведення натурного обстеження об`єкта дослідження.
У зв`язку із вищевикладеним, виникла необхідність у проведенні огляду земельної ділянки за кадастровим номером №:72:054:0016 та об`єкту будівництва розташованого на ній за адресою: АДРЕСА_1 .
В судовому засіданні прокурор клопотання підтримав та просив задовольнити з підстав наведених в ньому.
Заслухавши прокурора, перевіривши зміст клопотання на відповідність вимогам КПК України та дослідивши документи кримінального провадження, якими обґрунтовані доводи клопотання, слідчий суддя дійшов до висновку, що клопотання підлягає до часткового задоволення з таких підстав.
Слідчим суддею встановлено, що Солом`янське УП ГУ НП в м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0004959 від 08 вересня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.366, ст.356 КК України.
Процесуальне керівництво у даному кримінальному провадженні здійснюється Солом`янською окружною прокуратурою м. Києва.
Прокурор Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 звернувся з клопотанням про проведення огляду, в якому просить надати слідчим слідчого відділу Солом`янського управління поліції Головного управління Національної поліції у м. Києві ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , прокурорам Солом`янської окружної прокуратури м. Києва ОСОБА_3 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , із залученням працівників Державної служби України з надзвичайних ситуацій, спеціалістів, вузькопрофільних спеціалістів з відповідним обладнанням та інструментами для проведення обстеження конструкцій будівель, проведення обстеження та надання технічних звітів, судових експертів відділу будівельних, земельних досліджень та оціночної діяльності Київського НДЕКЦ МВС України, дозвіл на огляд земельної ділянки за кадастровим номером :72:054:0016 та об`єкту будівництва розташованого на ній за адресою: АДРЕСА_1 , власником яких є ОСОБА_12 , з метою виявлення, фіксації слідів злочину та відомостей щодо обставин вчинення правопорушення та проведення будівельно-технічної експертизи.
Відповідно до протоколу огляду від 23 вересня 2022 року на земельній ділянці з кадастровим номером :72:054:0016 за адресою: АДРЕСА_1 розташований
об`єкт незавершеного будівництва, який налічує 7 поверхів.
Згідно з ч.2 ст.30 Конституції України, не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.
Згідно ст.223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні. Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.
Відповідно до ч.1-2 ст.237 КПК України огляд проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.
За ч.1 та ч.2 ст.233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якої метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді. При цьому під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.
Відповідно до ч.1 ст.234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.
Згідно з ч.3 ст.234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням; 8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.
Як зазначено в ч.5 ст.234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.
Відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №310347694 від 21 вересня 2022 року вбачається, що житловий будинок, об`єкт житлової нерухомості, загальною площею 139,6 кв.м., житлова площа 73,8 за адресою АДРЕСА_1 , а також земельна ділянка кадастровий номер :72:054:0016, площею 0,0914 га, яка знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , (з цільовим призначенням для індивідуального житлового, гаражного і дачного будівництва, категорія земель землі житлової та громадської забудови, вид використання для обслуговування) належить на праві приватної власності ОСОБА_12 , РНОКПП НОМЕР_1 .
Враховуючи викладене, слідчий суддя вважає, що з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення необхідно надати дозвіл на проведення огляду земельної ділянки з кадастровим номером :72:054:0016 та об`єкту будівництва, розташованого на ній за адресою: АДРЕСА_1 , власником яких є ОСОБА_12 .
Крім того, слідчий суддя зауважує, що приписи ст.235 КПК не зобов`язують слідчого суддю в ухвалі зазначати прокурора чи слідчого, який буде проводити обшук (огляд), натомість ухвала слідчого судді має містити відомості про прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук (огляд). Тобто, процесуальний закон зобов`язує слідчого суддю встановити, що клопотання надійшло від уповноваженої особи - прокурора, включеного до групи прокурорів, або слідчого, якому доручено здійснювати розслідування, в порядку статей 37, 39, 216 КПК. Судовий контроль під час розгляду клопотання про проведення обшуку (огляду) здійснюється з метою забезпечення права на недоторканість житла чи іншого володіння особи. При цьому, зміст норм цього Кодексу не дає підстав для твердження про те, що до повноважень слідчого судді належать, крім здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні, ще й інші (п.18 ст.3 КПК), віднесені до повноважень прокурора та слідчого з організації досудового розслідування.
Системне тлумачення норм, передбачених статтями 36, 40, 235, 236, 237 КПК, не дає підстав для твердження про те, що до компетенції слідчого судді належить визначення як конкретного слідчого або прокурора, що мають здійснювати таку слідчу (розшукову) дію, так й інших осіб, що будуть приймати участь у проведенні огляду (понятих, працівників оперативного підрозділу, спеціалістів та ін.). Питання про дотримання вимог КПК прокурором або слідчим щодо належного використання повноважень здійснювати обшук або огляд, залучення понятих, спеціалістів, працівників оперативного підрозділу, підозрюваного, захисника, інших учасників провадження вирішуються на етапі судового провадження (п. 24 ст. 3 КПК), а не провадження у слідчого судді, і за умови надання протоколу обшуку (огляду) суду як доказу винуватості у вчиненні злочину.
Зазначена правова позиція викладена у постанові Верховного суду від 07.10.2020 року у справі №725/1199/19.
Отже, визначення в ухвалі слідчого судді конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати обшук (огляд), знаходиться поза межами повноважень слідчого судді, а тому в цій частині клопотання необхідно відмовити.
Крім того, приписи ст.235 КПК не зобов`язують слідчого суддю в ухвалі зазначати про дозвіл на проведення огляду з участю спеціалістів адже з огляду на ч.1 ст.236 КПК України з метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань слідчий, прокурор мають право самі запросити спеціалістів для участі в такому обшуку.
Також не підлягає до задоволення клопотання в частині залучення для участі у проведенні обшуку працівників ДСНС, оскільки необхідність такого залучення слідчим не обґрунтовано.

Керуючись ст. 233, 234, 235, 309, 370, 372 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання задовольнити частково.
Надати дозвіл у кримінальному провадженні №0004959 від 08 вересня 2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.366, ст.356 КК України, на огляд земельної ділянки з кадастровим номером :72:054:0016 та об`єкту будівництва, розташованого на ній за адресою: АДРЕСА_1 , власником яких є ОСОБА_12 , з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення.
У задоволенні іншої частини вимог клопотання відмовити.
Ухвала слідчого судді про дозвіл на огляд житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні слідчого, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1