Справа № 489/185/21
Номер провадження 1-кс/489/894/22
УХВАЛА

Іменем України

27 жовтня 2022 року місто Миколаїв

Слідчий суддя Ленінського районного суду м. Миколаєва ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Ленінського районного суду м. Миколаєва клопотання представника власника майна - ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 про повернення тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, майна у кримінальному провадженні № 0002950 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 301-1 КК України,

встановив:

Представник власника майна - ОСОБА_3 - адвокат ОСОБА_4 звернувся до суду із клопотанням про повернення тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, майна у кримінальному провадженні № 0002950 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 301-1 КК України.

Клопотання мотивоване тим, що 18.01.2021 за місцем проживання ОСОБА_3 , на підставі ухвали слідчого судді Ленінського районного суду м. Миколаєва, було проведено обшук, під час якого у власника вилучено таке майно: монітор чорного кольору марки LG L1942S-BF, що був упакований до сейф-пакету № EXP 0410533; системний блок чорного кольору марки Prince, з жорстким диском (вінчестером до нього), що був упакований до поліетиленового пакету, який було склеєно скетчем з підписами учасників обшуку; чорнові записи (блокнот синього кольору у кількості одна одиниця, блокноти зеленого кольору у кількості дві одиниці, у тому числі з котом на обкладинці, блокнот коричневого кольору у кількості одна одиниця, блокнот червоного кольору у кількості одна одиниця), що були упаковані до сейф-пакету № EXP 0410532; CD-R диски (накопичувачі інформації) в пластиковій упаковці з кришкою у кількості п`ять одиниць, а також фотоапарат синього кольору, марки Olimpus, у чохлі фіолетового кольору, що було до сейф-пакету № EXP 0025789; мобільні телефони чорного кольору, марки Nokia у кількості дві одиниці, що були упаковані до сейф-пакету № EXP 0285790; флеш-накопичувач чорного кольору та флеш-накопичувач марки Transcend 8 Gb з шнурівкою, що були упаковані до сейф-пакету № EXP 0255788.

04.10.2022 представник власника майна подав клопотання прокурору про повернення тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, майна. Постановою прокурора у задоволенні клопотання відмовлено, зазначено, що відповідне питання не може бути вирішено прокурором, оскільки є компетенцією слідчого судді.

Посилаючись на порушення розумних строків під час досудового розслідування, з метою забезпечення прав власника, гарантованих ст. 1 Першого Протоколу до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ст. 41 Конституції України, ст. 321 Цивільного кодексу України, заявник просить повернути ОСОБА_3 , як власнику тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, зазначене вище майно.

Представник власника майна та власника майна підтримали вимоги клопотання в повному обсязі.

Прокурор в судове засідання не прибув; надав заяву про розгляд клопотання у його відсутність; проти задоволення клопотання заперечує, водночас обґрунтування заперечень не навів.

Заслухавши пояснення представника власника майна та власника майна, дослідивши матеріали клопотання та матеріали кримінального провадження № 0002950 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 301-1 КК України, слідчий суддя дійшов до таких висновків.

До Єдиного реєстру досудових розслідувань 06.11.2020 було внесено відомості про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 301 КК України.

Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021 було надано дозвіл на обшук за адресою проживання ОСОБА_3 , а саме: АДРЕСА_1 , з метою відшукання та вилучення предметів злочину, а саме: комп`ютерної техніки (ноутбуки, монітори, системні блоки); мобільні телефони; чорнові записи; жорсткі диски, флеш-накопичувачі, фотографії, оптичні цифрові носії.

Відповідно до протоколу обшуку від 18.01.2021 у зазначеному вище житлі було виявлено та вилучено монітор чорного кольору марки LG L1942S-BF, що був упакований до сейф-пакету № EXP 0410533; системний блок чорного кольору марки Prince, з жорстким диском (вінчестером до нього), що був упакований до поліетиленового пакету, який було склеєно скетчем з підписами учасників обшуку; чорнові записи (блокнот синього кольору у кількості одна одиниця, блокноти зеленого кольору у кількості дві одиниці, у тому числі з котом на обкладинці, блокнот коричневого кольору у кількості одна одиниця, блокнот червоного кольору у кількості одна одиниця), що були упаковані до сейф-пакету № EXP 0410532; CD-R диски (накопичувачі інформації) в пластиковій упаковці з кришкою у кількості п`ять одиниць, а також фотоапарат синього кольору, марки Olimpus, у чохлі фіолетового кольору, що було до сейф-пакету № EXP 0025789; мобільні телефони чорного кольору, марки Nokia у кількості дві одиниці, що були упаковані до сейф-пакету № EXP 0285790; флеш-накопичувач чорного кольору та флеш-накопичувач марки Transcend 8 Gb з шнурівкою, що були упаковані до сейф-пакету № EXP 0255788.

У подальшому постановами слідчого від 25.01.2021 та від 02.04.2021вилучені речі було визнано речовими доказами та передано відповідне зберігання до ВП № 2 МРУП ГУНП в Миколаївській області.

За результатами проведення експертних досліджень на цифрових носіях, вилучених під час проведення обшуку, виявлено, зокрема на накопичувачі на жорстких магнітних дисках № 1 системного блоку персонального комп`ютера відео та графічні файли, які містять порнографію та дитячу порнографію; файли налаштувань програмного забезпечення «uTorrent» та встановлено, що у виявлених файлах систем налаштувань програмного забезпечення «uTorrent» виявлено інформацію про завантаження та роздавання файлів.

Отримані за результатами проведення експертних досліджень відомості стали підставою для перекваліфікації кримінального правопорушення з ч. 1 ст. 301 КК України на ч. 3 ст. 301-1 КК України.

Постановою від 04.10.2022 прокурор відмовив у задоволенні клопотання представника власника майна про повернення тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, майна.

Відповідно до ч. 3 ст. 26 КПК України слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.

Як визначено у ч. 1 ст. 167 КПК України, тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 168 КПК України, тимчасово вилучити майно може кожен, хто законно затримав особу в порядку, передбаченому статтями 207, 208 цього Кодексу. Кожна особа, яка здійснила законне затримання, зобов`язана одночасно із доставленням затриманої особи до слідчого, прокурора, іншої уповноваженої службової особи передати їй тимчасово вилучене майно. Факт передання тимчасово вилученого майна засвідчується протоколом. Тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду. Тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку для вивчення фізичних властивостей, які мають значення для кримінального провадження, здійснюється лише у разі, якщо вони безпосередньо зазначені в ухвалі суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно ч. 7 ст. 236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Аналізуючи зміст ч. 7 ст. 236 і частини 1 ст. 98 КПК України, ч. 2 ст. 168 КПК України, де вказано, що тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку або огляду, можна зробити висновок про те, що речі і документи, вилучені під час проведення обшуку, мають один з двох процесуальних статусів: 1) речі та документи, які входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку і 2) речі та документи, які не входять до цього переліку, тобто, - тимчасово вилучене майно, яке перебуває в такому статусі відповідно до ч. 1 ст.167 КПК України до вирішення питання про його арешт або повернення.

Отже, тимчасово вилученим майном вважаються лише речі та документи, які не входять до переліку, щодо яких прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку.

Оскільки, в ухвалі слідчого судді Ленінського районного суду м. Миколаєва від 15.01.2021надано дозвіл на відшукання та вилучення комп`ютерної техніки (ноутбуки, монітори, системні блоки); мобільні телефони; чорнові записи; жорсткі диски, флеш-накопичувачі, фотографії, оптичні цифрові носії, вилучене під час обшуку майно відноситься до речей щодо яких прямо надано дозвіл на відшукування, відтак не є тимчасово вилученим, а тому не може застосовуватися порядок, передбачений п. 3 ч. 1 ст. 169 КПК України, та процедура за ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 100 КПК України речовий доказ або документ, наданий добровільно або на підставі судового рішення, зберігається у сторони кримінального провадження, якій він наданий. Сторона кримінального провадження, якій наданий речовий доказ або документ, зобов`язана зберігати їх у стані, придатному для використання у кримінальному провадженні. Речові докази, які отримані або вилучені слідчим, прокурором, оглядаються, фотографуються та докладно описуються в протоколі огляду. Зберігання речових доказів стороною обвинувачення здійснюється в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Крім того, відповідно до ч. 8 ст. 615 КПК України у кримінальних провадженнях, в яких жодній особі не було повідомлено про підозру на дату введення воєнного стану, строк від зазначеної дати до дати припинення чи скасування воєнного стану не зараховується до загальних строків, передбачених статтею 219 цього Кодексу.

Таким чином, вилучене майно є речовим доказом у справі, строк досудового розслідування не сплив, підстав для повернення власнику вилученого під час обшуку майна не встановлено.

Ураховуючи викладене вище, клопотання представника власника майна про повернення тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, майна не є таким, вимоги якого може бути задоволено.

Керуючись ст. ст. 100, 167, 168, 234, 372 КПК України, слідчий суддя

постановив:

- у задоволенні клопотання представника власника майна - ОСОБА_3 - адвоката ОСОБА_4 про повернення тимчасово вилученого, в ході проведення обшуку, майна у кримінальному провадженні № 0002950 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 301-1 КК України, - відмовити.

Ухвала набирає законної сили в момент оголошення; оскарженню не підлягає; заперечення проти ухвали можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Повний текст ухвали оголошено 31.10.2022 о 10:00.

Слідчий суддя ОСОБА_1