Справа № 444/705/19 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/198/22 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 квітня 2022 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові кримінальне провадження № 444/705/19 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Добросин Жовківського району Львівської області, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 1 ст. 125, ч. 1 ст. 162, ч. 2 ст. 185 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

за апеляційними скаргами захисника обвинуваченого ОСОБА_5 - адвоката ОСОБА_8 , потерпілого ОСОБА_9 на вирок Жовківського районного суду Львівської області від 23 грудня 2021 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Жовківського районного суду Львівської області від 23 грудня 2021 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 162, ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 125 КК України, та йому призначено покарання: за ч. 1 ст. 162 КК України 1 рік обмеження волі; ч. 2 ст. 185 КК України 1 рік 6 місяців обмеження волі, ч. 1 ст. 125 КК України у виді 100 годин громадських робіт.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_5 призначено покарання у виді обмеження волі на строк 1 року 6 місяців.
На підставі ст. 71 КК України ОСОБА_5 за сукупністю вироків до покарання за даними вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Жовківського районного суду Львівської області від 17.05.2018 та призначено остаточне покарання у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.
Початок відбуття покарання визначено рахувати з дня приведення вироку до виконання.
Вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат у справі.
Згідно з вироком суду, ОСОБА_5 визнано винним у тому, що він 10 січня 2019 року близько 17.00 год., знаходячись на вул. Центральній у с. Добросин, Жовківського району Львівської області, маючи умисел на незаконне проникнення до житла, з метою з`ясування відносин із потерпілим ОСОБА_9 , підійшов до господарства під номером АДРЕСА_2 , яке належить ОСОБА_9 , діючи умисно, всупереч законній волі власника, та за відсутності визначених законом підстав, шляхом зламу вхідних дверей незаконно проник в приміщення будинку потерпілого ОСОБА_9 .
Окрім цього, ОСОБА_5 , будучи засудженим 17.05.2018 Жовківським районним судом Львівської області за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.185 КК України до трьох років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 (один) рік, на шлях виправлення не став, та вчинив новий умисний корисливий злочин.
Так, 10 січня 2019 року близько 17.00 год., незаконно перебуваючи у будинку потерпілого ОСОБА_9 , що знаходиться на АДРЕСА_2 , умисно, з корисливих мотивів, повторно, таємно викрав ТВ тюнер марки «Стронг», моделі SRT 8204, вартістю 348 (триста сорок вісім) гривень 03 (три) копійки, з яким покинув вищевказане господарство та розпорядився викраденим на власний розсуд, чим завдав потерпілому ОСОБА_9 матеріальну шкоду на суму 348 (триста сорок вісім) гривень 03 (три) копійки.
Крім цього, ОСОБА_5 14 грудня 2019 року, приблизно о 23 год. 15 хв, знаходячись у приміщенні кухні квартири АДРЕСА_3 , під час виниклого конфлікту, на ґрунті особистих неприязних відносин із ОСОБА_10 , маючи умисел на заподіяння тілесних ушкоджень, наніс один удар правою рукою стиснутою у кулак в область лівої руки потерпілому ОСОБА_10 , після чого наніс другий удар правою рукою стиснутою у кулак ОСОБА_10 в область грудей з права, чим спричинив потерпілому крововиливи на лівій руці, грудях справа спереду, які відносяться до легких тілесних ушкоджень.
Крім цього, 08 листопада 2020 року, приблизно о 20.00 год., ОСОБА_5 , знаходячись у квартирі АДРЕСА_4 , на ґрунті особистих неприязних відносин, під час сварки з батьком ОСОБА_10 , маючи умисел на заподіяння останньому тілесних ушкоджень, умисно завдав ОСОБА_10 удар правою ногою в область обличчя. Продовжуючи свої дії, ОСОБА_5 , завдав множинні удари правою рукою затиснутою в кулак в різні ділянки тіла - обличчі та грудях ОСОБА_10 , чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 синці, садна, рану на обличчі, крововилив в білкову оболонку правого ока, синець на грудях зліва, які відносяться до легкого тілесного ушкодження.
На вирок суду захисник ОСОБА_8 , потерпілий ОСОБА_9 подали апеляційні скарги.
Захисник ОСОБА_8 у своїй апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
В обґрунтування апеляційних вимог захисник зазначає, що судове провадження у справі здійснено за відсутності потерпілого ОСОБА_9 . Таке рішення суд ухвалив, виходячи з тієї обставини, що згідно з отриманою інформацією потерпілий ОСОБА_9 перебував за кордоном.
Апелянт звертає увагу, що у матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували надіслання судом та отримання потерпілим ОСОБА_9 повістки про виклик у судове засідання на 11.00 год. 22 грудня 2021 року. Вважає, що перебування потерпілого за кордоном не може вважатися достатньою підставою для проведення судового розгляду за його відсутності.
Потерпілий ОСОБА_9 у своїй апеляційній скарзі просить вирок суду скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
В обґрунтування апеляційних вимог потерпілий зазначає, що його не було повідомлено про дату, час та місце судового розгляду, а судовий розгляд проведено без його (потерпілого) участі. У зв`язку з цим він був позбавлений можливості скористатися наданим йому законом правом давати показання, а також повідомити суд про досягнення примирення з обвинуваченим, а також про інші обставини, які пом`якшують покарання за вчинення обвинуваченим кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 162, ч. 2 ст. 185 КК України.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який частково погодився з доводами апеляційних скарг захисника та потерпілого, пояснення захисника ОСОБА_8 , який підтримав апеляційні скарги, обговоривши наведені в апеляційних скаргах доводи та дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню з таких підстав.
За змістом ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, тобто ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені дослідженими судом доказами.
Відповідно до ч. 2 ст. 318 КПК України судовий розгляд здійснюється в судовому засіданні з обов`язковою участю сторін кримінального провадження, крім випадків, передбачених цим кодексом, з викликом потерпілого та інших учасників кримінального провадження.
Однак, як вбачається із матеріалів кримінального провадження, судовий розгляд проводився без участі потерпілого ОСОБА_9 , чи особи, уповноваженої представляти його інтереси.
Суд звертає увагу на те, що відповідно до ч. 3 ст. 56 КПК під час судового провадження в будь-якій інстанції потерпілий має право:
1) бути завчасно поінформованим про час і місце судового розгляду;
2) брати участь у судовому провадженні;
3) брати участь у безпосередній перевірці доказів;
4) підтримувати обвинувачення в суді у випадку відмови прокурора від підтримання державного обвинувачення;
5) висловлювати свою думку під час вирішення питання про призначення покарання обвинуваченому, а також висловлювати свою думку при вирішенні питання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру;
6) знайомитися з судовими рішеннями, журналом судового засідання і технічним записом кримінального провадження в суді;
7) оскаржувати судові рішення в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Таким чином, участь потерпілого у судовому засідання забезпечує дотримання завдань кримінального провадження, а також сприяє повному судовому розгляду.
Натомість, з матеріалів справи не вбачається, що потерпілий був належним чином повідомлений про час і місце судового розгляду, позаяк відсутні підтвердження отримання особою повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом.
Як наслідок, порушенням норм чинного законодавства є недотримання умови про участь потерпілого у судовому засідання, позаяк це обмежує процесуальні права останнього, в тому числі право давати пояснення та показання щодо обставин, які могли вплинути на призначення покарання обвинуваченому.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Відповідно до п. 5 ч. 2 ст. 412 КПК України судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності потерпілого, належним чином не повідомленого про дату, час і місце судового засідання.
З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив істотне порушення кримінального процесуального закону, що є підставою для скасування вироку.
Суд апеляційної інстанції, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 415 КПК України скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбаченіпунктами 2,3,4,5,6,7 частини другої статті 412 цього Кодексу.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги захисника ОСОБА_8 та потерпілого ОСОБА_9 слід задовольнити, а вирок суду скасувати та призначити новий розгляд кримінального провадження у суді першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 412, 415, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційні скарги захисника ОСОБА_8 , потерпілого ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Жовківського районного суду Львівської області від 23 грудня 2021 рокущодо ОСОБА_5 скасувати.

Призначити в Жовківському районному суді Львівської області новий розгляд кримінального провадження щодо ОСОБА_5 за ч. 1 ст. 125, ч. 1 ст. 162, ч. 2 ст. 185 КК України.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

с у д д і:

ОСОБА_2 ОСОБА_11 ОСОБА_4