Справа № 930/2579/20
Провадження №11-кп/801/96/2022
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 серпня 2022 року м. Вінниця

Колегія суддів Вінницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
в режимі відеоконференції обвинуваченого ОСОБА_7
адвоката ОСОБА_8
представника потерпілого ТОВ «Спільне Українсько-Німецьке підприємство «Автострада» - адвоката ОСОБА_9

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0000314 за апеляційними скаргами прокурора з доповненнями та адвоката ОСОБА_9 , в інтересах ТОВ «Спільне Українсько-Німецьке підприємство «Автострада» на вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 04.10.2021, яким засуджено
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Мостиськ Мостиського району Львівської області, зареєстрованого за адресою АДРЕСА_1 та жителя АДРЕСА_2 , раніше не судимий,
- за ч. 2 ст. 194 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання, з випробуванням, встановивши іспитовий строк 2 роки та на підставі ст. 76 КК України зобов`язано його періодично з`являтися на реєстрацію до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи та навчання.

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
Згідно вироку суду, ОСОБА_7 спільно з не встановленими слідством особами, у вересні 2019 року, точної дати та часу досудовим розслідуванням не встановлено, в м. Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області вступили у злочинну змову з особою_3, яка пообіцяла їм винагороду в розмірі 3000 доларів США за вчинення підпалу асфальтного заводу, який належить Товариству з обмеженою відповідальністю "СП "Автострада" та знаходиться у с. Червоне Немирівського району Вінницької області.
Погодившись вчинити підпал зазначеного асфальтного заводу за вказану суму коштів ОСОБА_7 , особа_1 та особа_2, отримали від невстановленого замовника інформацію щодо асфальтного заводу, який потрібно підпалити, а також щодо способу підпалу та пристрою, за допомогою якого необхідно його вчинити.
В подальшому, ОСОБА_7 , особа_1 та особа_2 незаконно, за попередньою змовою, з метою вчинення підпалу вищевказаного заводу, придбавши легкозаймисту суміш - бензин, три скляні пляшки, масло та запальничку, 23.09.2019 у полі, що знаходиться перед в`їздом у с. Червоне Немирівського району Вінницької області, виготовили пристрої, за допомогою яких вони в подальшому мали вчинити підпал асфальтного заводу TOB "СП "Автострада", - скляні пляшки із бензином, в яких вставлені шматки ганчірки, що виконували роль запалу в указаних пристроях. Продовжуючи свій злочинний умисел у вечірню пору, вказані особи, за попередньою змовою, використовуючи легковий автомобіль білого кольору марки "Skoda" моделі "Octavia", д.н.з. НОМЕР_1 , під керуванням особи_1, помістили до вказаного автомобіля пристрої, із трьох скляних пляшок з легкозаймистою сумішшю - бензином, маслом та ганчіркою, і вирушили в напрямку розміщення асфальтного заводу, з метою його підпалу.
Виконавши надалі необхідні дії, пов`язані з готуванням до вчинення злочину, а саме провівши розвідувальні заходи, вивчивши зазначену місцевість, підготувавши пляшки з попередньо придбаною в них легкозаймистою сумішшю 23 вересня 2019 року близько 21 години 00 хв. ОСОБА_7 , особа_1 та особа_2, виконуючи доручення невстановленого слідством замовника та її вказівки, направлені на реалізацію вчинення підпалу, з відома та згоди останньої, як організатора вчинення злочину, за попередньою домовленістю, використовуючи транспортний засіб "Skoda" моделі "Octavia", д.н.з. НОМЕР_1 під керуванням особи_1, прибули до села Червоне Немирівського району Вінницької області та зупинилися неподалік розміщення заводу з метою вчинення умисного знищення чужого майна шляхом підпалу. Тут вони розподілили ролі, а саме домовились, що втрьох заходять на територію заводу, підпалюють за допомогою запальнички виготовлені ними пристрої та кидають їх в бік операторської асфальтобетонної установки.
Продовжуючи свої злочинні дії, 23.09.2019 року о 21 год. 00 хв., ОСОБА_7 умисно, незаконно, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, з метою незаконного пошкодження чужого майна, передбачаючи та бажаючи настання суспільно-небезпечних наслідків, перебуваючи на території асфальтного заводу TOB "СП "Автострада", що за адресою: с. Червоне Немирівського району Вінницької області, спільно з особою_1 та особою_2, з метою підпалу операторської асфальтобетонної установки, взяли кожен по раніше ними виготовленому пристрою для підпалу, за допомогою запальнички підпалили їх та кинули в операторську кабіну асфальтнобетонної установки.
У подальшому, внаслідок вищевказаних дій ОСОБА_7 , особою_1 та особою_2 спричинено матеріальну шкоду, а саме - пошкодження зовнішньої частини операторської асфальтнобетонної установки та речей, які на праві власності належать TOB "СП "Автострада".
Відповідно до висновку судово-товарознавчої експертизи КНДІСЕ Вінницького відділення за № 116-120/20-21 від 19.02.2020 вартість матеріальних збитків і відновлювальних робіт та матеріалів пошкодженої пультової пожежею складає 334,09 гривень.

Вимоги апеляційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали.

В апеляційній скарзі з доповненнями прокурор, не оспорюючи висновків суду щодо винуватості обвинуваченого, ставить питання про скасування вироку суду у зв`язку неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме через застосування закону, який не підлягає застосуванню, та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, а саме через м`якість призначеного обвинуваченому покарання. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 194 КК України, та призначити покарання у виді 7 років позбавлення волі. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбутого ОСОБА_7 покарання за цим вироком термін попереднього ув`язнення, починаючи з 12.10.2020 по 04.10.2021 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі. В решті вирок залишити без змін.
На думку прокурора, звільняючи ОСОБА_7 від відбування покарання з іспитовим строком на підставі ст. 75 КК України суд першої інстанції належним чином не навів мотивів прийняття такого рішення та не врахував, що останній вчинив тяжкий злочин, щиро не кається та в
ОСОБА_7 відсутня соціальна відповідальність, оскільки кримінальне правопорушення вчинене шляхом підпалу, що є загальнонебезпечним способом вчинення кримінального правопорушення у зв`язку з можливістю завдання шкоди невизначеному колу осіб.
Крім того, суд першої інстанції, зараховуючи в строк відбутого ОСОБА_7 покарання термін попереднього ув`язнення, мав зазначити з якого розрахунку зараховувати 1 день попереднього у ув`язнення в позбавлення волі, що необхідно зазначити.

Представник потерпілого ТОВ «Спільне Українсько-Німецьке підприємство «Автострада» - адвоката ОСОБА_9 в своїй апеляційній скарзі просить вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 04.10.2021 стосовно ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 194 КК України скасувати в частині призначеного покарання, у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості вчиненого злочину та особі обвинуваченого, а саме через м`якість призначеного покаранн та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 194 КК України, та призначити покарання у виді 7 років позбавлення волі.
На думку адвоката судом не наведено жодних підстав, щодо застосування до ОСОБА_7 ст. 75 України, зокрема ним вчинено тяжкий злочин за попередньою змовою групою осіб, тому ОСОБА_7 слід призначити покаранння у виді 7 років позбавлення волі.

Позиції учасників судового провадження
Заслухавши доповідача, прокурора та адвоката ОСОБА_9 , які просили ухвалити новий вирок, обвинуваченого ОСОБА_7 та його адвоката, які просили вирок суду залишити без зміни, перевіривши матеріали справи в межах апеляційних скарг та обговоривши їх доводи, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги слід задовольнити частково, а вирок суду скасувати в частині застосування до обвинуваченого ст. 75 КК України та постановити новий вирок.

Мотиви Суду
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги та вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.
В своїх апеляційних скаргах адвокат та прокурор не оскаржують правильність встановлених судом фактичних обставин, правильність кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_7 та доведеність його вини у вчиненні кримінальних правопорушень.

Відповідно ст. 65 КК України суд призначає покарання у межах, установлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Суд першої інстанції вимоги ст. 65 КК України виконав.

Міра покарання судом призначена відповідно до вимог ст. 65 КК, з врахуванням всіх обставин . Підстав для призначення покарання більш суворішого немає.

Із матеріалів справи убачається, що суд першої інстанції, вирішуючи питання про призначення ОСОБА_7 покарання, в повній мірі врахував як вчинення злочину групою осіб, так і повне визнання вини, його щире каяття, відсутність судимостей, позитивну характеристику з місцем проживання та наявність на утриманні малолітньої дитини.
Покарання, призначене ОСОБА_7 за даним вироком є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових кримінальних правопорушень.

Щодо апеляційної скарги прокурора, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Так, в резолютивній частині вироку судом першої інстанції відповідно до ст. 72 КК України зараховано в строк відбутого
ОСОБА_7 покарання термін попереднього ув`язнення, починаючи з 12.10.2020 по 04.10.2021, однак згідно ч. 5 ст. 72 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті, що судом першої інстанціїї зазначено не було.
Враховуючи вищевикладене, суд першої інстанції, зараховуючи в строк відбутого ОСОБА_7 покарання термін попереднього ув`язнення, слід зазначити розрахунок та зараховувати 1 день попереднього у ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 420 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання.
Зважаючи на викладене, керуючись ст. ст. 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_9 слід залишити без задоволення, а апеляційну апеляційну скаргу прокурора з доповненнями задовольнити частково.

Вирок Немирівського районного суду Вінницької області від 04.10.2021, щодо ОСОБА_7 змінити.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбутого ОСОБА_7 покарання за цим вироком термін попереднього ув`язнення, починаючи з 12.10.2020 по 04.10.2021 з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 1 день позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до касаційної інстанції протягом трьох місяців з моменту проголошення.

Судді:
Анатолій КРИВОШЕЯ Антон РУПАК Ірина КОВАЛЬСЬКА