Справа №293/366/22
Провадження №1-кп/293/200/2022
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2022 рокусмт Черняхів

Черняхівський районний суд Житомирської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченої ОСОБА_4 , захисника обвинуваченої ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Черняхів кримінальне провадження № 0000141 від 21.01.2022 по обвинуваченню ОСОБА_4 , яка народилась ІНФОРМАЦІЯ_1 в смт. Іршанськ Володарсько-Волинського району Житомирської області, громадянки України, з середньою спеціальною освітою, одруженої, має на утриманні малолітню дитину, проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України,

безпосередньо після закінчення судового розгляду, перебуваючи в нарадчій кімнаті, ухвалив вирок про наступне:

ВСТАНОВИВ:

І. Формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним.

Працюючи, відповідно до наказу №253-к від 17.12.2020, на посаді фармацевта аптеки № НОМЕР_1 ПП «Санітас», що за адресою смт. Черняхів, вул. Коростенська 35, ОСОБА_4 будучи зобов`язаною приймати рецепти, перевіряти правильність їх оформлення та відпускати по ним ліки згідно діючих наказів МОЗ, 20.01.2022 в 13 годин 12 хвилин, діючи умисно, протиправно, порушила правила обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, пов`язані з роздрібною реалізацією наркотичних (психотропних) комбінованих лікарських засобів, що містять комбінації малої кількості наркотичних засобів.

Зокрема Закон України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори" визначає наркотичні засоби як речовини природні чи синтетичні, препарати, рослини, включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів. Обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів включає зберігання, перевезення, пересилання, придбання, реалізації (відпуску), ввезення на територію України, вивезення з території України, транзиту через територію України, використання, знищення наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів наркотичних засобів і психотропних речовин, включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що дозволяються і контролюються згідно з цим Законом.

Відповідно до ст.2 зазначеного Закону обіг препаратів, що містять наркотичний засіб або психотропну речовину, які включені до таблиць II і III Переліку, підпадає під дію заходів контролю, що застосовуються щодо обігу наркотичного засобу чи психотропної речовини, які в них містяться.

Частиною 3 ст. 2 Закону України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" в окрему категорію виділені препарати, що містять малі кількості наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку і тому ризику зловживання ними немає або він незначний, і з яких зазначені засоби чи речовини неможливо вилучити легкодоступними способами в кількості, за якої можливе зловживання.

Заходи контролю за обігом зазначених препаратів та порядок їх застосування встановлюються Кабінетом Міністрів України. Гранично допустима кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що міститься в препаратах, встановлюється Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу.

Діяльність з обігу наркотичних засобів і психотропних речовин на території України згідно ст. 7 Закону України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" дозволяється лише в цілях і в порядку, встановлених цим Законом, а в передбачених ним випадках - у порядку, що встановлюється нормативно-правовими актами Кабінету Міністрів України та відповідних центральних органів виконавчої влади.

У відповідності до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 770 від 06 травня 2000 року, наркотичний засіб кодеїн включений до списку №1 таблиці II наркотичних засобів, обіг яких обмежено.

Постановою Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2007 р. № 1203 визначено, що

гранично допустима кількість наркотичного засобу - кодеїн в препаратах становить 25 міліграмів - для неподільних або дозованих лікарських форм максимальний вміст на одиницю дози.

Згідно до Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009 препарати (лікарські засоби), що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, включені до таблиць II і III переліку у залежності від того перевищує чи ні їх кількість гранично допустиму, визначену постановою Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2007 р. № 1203 розподілені на:

- препарати, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори в кількості, що перевищує гранично допустиму;

- препарати, що містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.

На виконання пункту 2 Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 № 589, наказом Міністерства охорони здоров`я України від 23.04.2007 № 202, зареєстрованому у Міністерстві юстиції України 21 червня 2007 року за № 703/13970, серед інших затверджено перелік наркотичних (психотропних) комбінованих лікарських засобів, що містять комбінації малої кількості наркотичних засобів списку № 1 таблиці II, психотропних речовин списку 2 таблиці III, прекурсорів списку № 1 таблиці IV Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770. Під порядковим номером 14 у цьому переліку зазначено лікарський засіб „Пенталгін-ФС" у таблетках № 10x1 у контурних чарункових упаковках у пачках; №10 у контурних чарункових упаковках, який містить контрольовану речовину, що міститься в лікарському засобі - кодеїн, кількість контрольованої речовини - кодеїну на одиницю становить - 8 мг.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 360 від 19.07.2005 року, що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 20.07.2005 року за № 782/11062, затвердженні Правила виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, Порядок відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, Інструкцію про порядок зберігання, обліку та знищення рецептурних бланків.

Фармацевт аптеки № 60 ПП „Санітас" ОСОБА_4 усвідомлюючи незаконність та протиправність своїх дій, діючи умисно, у порушення вимог ст.ст. 2. 7 Закону України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори", пункту 2 Порядку провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, затвердженого постановою Кабінету

Міністрів України від 03.06.2009 № 589, наказу Міністерства охорони здоров`я

України від 23.04.2007 № 202, зареєстрованому у Міністерстві юстиції України

21 червня 2007 року за № 703/13970, пункту 8 Порядку відпуску лікарських

засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів,

затвердженого наказом МОЗ № 360 від 19.07.2005 року, зареєстрованого в

Міністерстві юстиції України 20 липня 2005 року за №782/11062, згідно з яким

відпуск рецептурних лікарських засобів здійснюється з урахуванням норм

відпуску, а саме гранично допустимої для відпуску кількості лікарського засобу

на один рецепт, визначених у додатку 5 до Правил виписування рецептів на

лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених наказом

Міністерства охорони здоров`я України від 19 липня 2005 року №360,

зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 20 липня 2005 року за

№782/11062 (у редакції наказу Міністерства охорони здоров`я України від 04 жовтня 2018 року №1819), крім випадків, передбачених пунктом 9 розділу І Правил, а саме реалізація комбінованих наркотичних лікарських препаратів, відносно яких допускаються виключення деяких заходів контролю, в склад яких входить кодеїн - наркотична речовина, не повинна перевищувати 0,2 грама на один рецепт, 20 січня 2022 року о 13 годині 12 хвилин, згідно фіскального чеку № wYyjnEDmO, реалізувала без рецепта за кошти в сумі 101 гривню 70 копійок ОСОБА_6 , в кількості 4 (чотири) упаковки, по 10 таблеток в кожній, комбінований наркотичний засіб „Пенталгін ФС" із вмістом наркотичного засобу - кодеїну, обіг якого обмежено, маса якого становить: 0,07624г., 0,07467 г., 0,07939 г., 0,07703 г., а в загальному 0,30733 г.

Таким чином, ОСОБА_4 реалізувала без рецепту ОСОБА_6 40 таблеток „Пенталгін

ФС", які містять кодеїн, загальною масою 0,30733 г, поєднаний з одним або декількома інгредієнтами, тобто є наркотичним засобом - кодеїном та належить до наркотичних засобів, обіг

яких обмежено і стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю, чим

порушила встановлені правила відпуску комбінованих наркотичних лікарських препаратів.

II. Докази на підтвердження встановлених судом обставин, а також мотиви неврахування окремих доказів.

У ході судового розгляду справи ОСОБА_4 винною у вчиненні інкримінованого їй кримінального правопорушення за обставин, викладених в обвинувальному акті із зміненим обвинуваченням, не визнала, відмовилась від давання показань на підставі ст. 63 Конституції України.

Відповідно до ст.22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне відстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Вказаних вимог закону при розгляді даного кримінального провадження суд дотримався, створивши передбачені процесуальним законом умови для реалізації як стороною обвинувачення, так і стороною захисту їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків. Зокрема, суд допитав свідків сторони обвинувачення.

Допитаний в судовому засіданні свідок ОСОБА_6 показав, що від знайомих дізнався, що в смт. Черняхів можна придбати медичний препарат, який він вживав як знеболюючий засіб. В аптеці, яка знаходиться неподалік від автостанції смт. Черняхів, 20.01.2022 він придбав 4 упаковки вказаного медичного препарату, та коли йшов на автостанцію, був зупинений працівниками поліції, які виявили у нього медичний препарат та фіскальний чек, які він тримав у руці. Працівниками поліції зазначений медичний препарат та фіскальний чек було вилучено. Медичний препарат „Пенталгін ФС" йому продала працівник аптеки, яка присутня у залі судового засідання, як обвинувачена.

Свідок ОСОБА_7 будучи допитаним в судовому засіданні, зазначив, що 20.01.2022 він був запрошений понятим при вилученні у чоловіка медичного препарату, який містить наркотичну речовину. Чоловік тримав у руках чек та 3 чи 4 упаковки медичного препарату. Вилучення проводилося слідчою поліції на території автостанції в смт. Черняхів. Чек та медичний препарат слідчою поміщені у спеціальний пакет та складено протокол. Ознайомившись із змістом протоколу, він та інший понятий підписали його та підписались на спеціальному пакеті, зміст протоколу відповідав фактичним обставинам.

Свідок ОСОБА_8 під час допиту в судовому засіданні показав, що у січні 2022 року біля ринку у смт. Черняхів приймав участь як понятий при вилученні у чоловіка 4 упаковок медичного препарату та чеку, підписував спеціальний пакет, у який помістили вилучені медичні препарати та чек, після ознайомлення з текстом протоколу, він підписав його.

Прокурором на підтвердження вини ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, надано наступні документи, які досліджено судом:

- витяг з ЄРДР у кримінальному провадженні № 0000141 від 21.01.2022 за ч. 1 ст. 320 КК України;

- рапорт старшого оперуповноваженого 1-го відділу УБН в Житомирській області ДБН НП України від 20.01.2022, з якого слідує, що 20.01.2022 в смт Черняхів по вул. Ю.Мовчана, 13-а, було зупинено ОСОБА_6 , який повідомив про те, що цього ж дня близько 13 год. 15 хв. придбав без рецепту в аптеці «Санітас», що за адресою смт Черняхів, вул. Коростенська, 35, чотири упаковки по десять пігулок в кожній лікарського засобу «Пенталгін-ФС»;

- заяву ОСОБА_6 про добровільну видачу працівникам поліції чотирьох упаковок «Пенталгін-ФС» та чеку про купівлю 20.01.2022 вказаних таблеток;

- протокол огляду місця події від 20.01.2022, відповідно до якого 20.01.2022 з 14 год. 20 хв. до 15 год. 00 хв. слідчим поліції в присутності понятих ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на території автостанції, що за адресою смт Черняхів вул. Ю.Мовчана, 13-А, працівниками поліції було виявлено та вилучено у ОСОБА_6 4 упаковки таблеток «Пенталгін», які були поміщені до спеціального пакету №ЕХРО458360 та фіскальний чек, в якому зазначено аптека «Санітас» №60, касир №2, Пенталгін 4 шт., 20.01.2022 13:12:52, який було поміщено до паперового конверту; додана до протоколу копія фіскального чеку № wYyjGneEDmO від 20.01.2022;

- висновок експерта № СЕ-19/106-22/904-НЗПРАП від 17.02.2022, яким встановлено, що надані на експертизу таблетки містять у своєму складі фенобарбітал психотропну речовину, обіг якої обмежено і стосовно якої допускається виключення деяких заходів контролю, та кодеїн наркотичний засіб, обіг якого обмежено. Маса фенобарбіталу в перерахунку на загальну масу представлених таблеток становить 0,09511г., 0,09432г., 0,09589г., 0,09904г. Маса кодеїну основи в перерахунку на загальну масу представлених таблеток відповідно становить: 0,07624г., 0,07467 г., 0,07939 г., 0,07703 г.;

- ухвалу слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 23.02.2022, якою слідчим поліції надано тимчасовий доступ до речей, документів та інформації, які знаходяться у власності аптеки № 60 ПП «Фірма «Санітас», зокрема, інформації про фармацевта, яка порушила правила обігу підконтрольних лікарських засобів;

- протокол тимчасового доступу до речей і документів від 13.04.2022, відповідно до якого 13.04.2022 в період часу з 12:05 до 15:00 в приміщенні аптеки №60 ПП «Фірма «Санітас» в смт Черняхів по вул. Коростенська, 35, за участі фармацевта ОСОБА_9 вилучені копії документів, завірені підписом директора та печаткою ПП «Фірма «Санітас», а саме:

- накладна на внутрішнє переміщення № ПМТ-000001156 від 06.01.2022, відповідно до якої ПП «Фірма «Санітас» отримано лікарські засоби, зокрема лікарський засіб «Пенталгін-ФС», таблетки;

- статут ПП «Фірма «Санітас», відповідно до якого основним видом економічної діяльності є роздрібна торгівля фармацевтичними товарами в спеціалізованих магазинах;

- ліцензія ДСУ з лікарських засобів від 11.07.2012 серії АВ № 599221, відповідно до якої ПП «Фірма «Санітас» отримала ліцензію на оптову, роздрібну торгівлю лікарськими засобами;

- наказ № 253-к від 17.12.2020 ПП «Фірма «Санітас» про переведення на іншу роботу, згідно з яким ОСОБА_10 з 18.12.2020 переведена на посаду фармацевта аптеки №60;

- графік обліку робочого часу за січень 2022 аптеки № 60 ПП «Фірма «Санітас», відповідно до якого зазначено, що ОСОБА_10 працювала 20.01.2022;

- посадова інструкція фармацевта аптеки №60 ОСОБА_10 , відповідно до якої основним завданням фармацевта є реалізація лікарських засобів та виробів медичного призначення хворим, в тому числі за рецептами лікарів; реалізація лікарських засобів та виробів медичного призначення у суворій відповідності з вимогами правил торгівлі, наказів МОЗ, приписів державної інспекції з контролю якості лікарських засобів;

- фіскальний чек № wYyjGneEDmO від 20.01.2022, з якого вбачається, що касиром №2 аптеки №60 ПП «Фірма «Санітас», 20.01.2022 о 13:12 реалізовано чотири упаковки лікарського засобу «Пенталгін-ФС» за ціною 25,43 грн. за одиницю, а всього на суму 101,70 грн.

Захисник обвинуваченої заперечував щодо допустимості дослідженої в судовому засіданні копії фіскального чеку № wYyjGneEDmO від 20.01.2022 через те, що оригінал чеку не оглядався слідчим і не приєднувався до матеріалів кримінального провадження як речовий доказ. Однак, згідно протоколу огляду місця події від 20.01.2022 слідчим оглянуто наданий добровільно ОСОБА_6 фіскальний чек, в якому зазначено: аптека «Санітас» №60, касир №2, «Пенталгін» 4 шт., 20.01.2022 13:12:52, та поміщено до паперового конверту. Вказане підтвердили допитані в судовому засіданні свідки ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 . Відсутність запису про вилучений фіскальний чек у реєстрі матеріалів досудового розслідування не впливає на достовірність підтвердженого іншими доказами факту вилучення зазначеного документу, а відсутність постанови про визнання його речовим доказом не нівелює можливість використання вилученого документу як доказу факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, оскільки згідно ч. 1 ст. 99 КПК України документом є спеціально створений з метою збереження інформації матеріальний об`єкт, який містить зафіксовані за допомогою письмових знаків, звуку, зображення тощо відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження. Подальше вилучення примірника вказаного фіскального чеку згідно протоколу тимчасового доступу до речей та документів від 13.04.2022 здійснено слідчим на виконання ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 23.02.2022. Відсутність прізвища касира у фіскальному чеку не впливає на доведення винуватості обвинуваченої сукупністю інших досліджених доказів.

Сторона захисту вважає неналежним доказом вилучений слідчим згідно протоколу тимчасового доступу до речей та документів від 13.04.2022 на виконання ухвали слідчого судді Богунського районного суду м. Житомира від 23.02.2022 графік обліку робочого часу за січень 2022 аптеки № 60 ПП «Фірма «Санітас». Однак, згідно вказаного графіку обліку робочого часу встановлено, що обвинувачена працювала 20.01.2022 в аптеці № 60 ПП «Фірма «Санітас», тобто зазначений доказ також є належним, допустимим і достовірним.

Захисник обвинуваченої зазначив, що слідчим не оглядались вилучені медичні препарати «Пенталгін-ФС», їх не визнано речовими доказами. Однак, згідно протоколу огляду місця події від 20.01.2022 слідчим оглянуто надані добровільно ОСОБА_6 медичні препарати, оглядом встановлено, що 4 упаковки таблеток «Пенталгін» містять по 10 таблеток в кожній пачці. Відсутність постанови слідчого про визнання вказаних медичних препаратів речовим доказом не суперечить положенням статей 98, 100, 110 КПК України. Клопотань про дослідження в судовому засіданні вилучених медичних препаратів «Пенталгін-ФС» сторонами заявлено не було.

Таким чином, відсутні підстави для визнання недопустимими доказами вилучених 4 упаковок медичного препарату «Пенталгін-ФС» та похідного доказу - висновку експерта № СЕ - 19/106-22/904-НЗПРАП від 17.02.2022.

Щодо недостовірності, на думку сторони захисту, показань свідка ОСОБА_6 , судом встановлено, що його показання є логічними, послідовними та об`єктивними, вони узгоджуються із показаннями інших свідків, відповідають іншим доказам, які безпосередньо досліджені судом. На запитання прокурора, чи впізнає свідок особу, яка 20.01.2022 продала йому медичні препарати «Пенталгін-ФС», свідок ОСОБА_6 , подивившись на обвинувачену, впевнено відповів, що саме обвинувачена того дня в аптеці продала йому зазначені медичні препарати. З огляду на вищенаведене, суд покладає в основу обвинувального вироку наведені показання свідка ОСОБА_6 .

Досліджені судом докази (показання свідків, документи) за своєю суттю є належними, допустимими та достовірними у розумінні норм КПК України.

Як наслідок, сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку у повній мірі підтверджують факт доведеності у провадженні обставин, регламентованих ст. 91 КПК України.

Будь-яких інших доказів в ході судового розгляду сторонами з боку обвинувачення та захисту, які були вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб передбачених КПК України, враховуючи, що суд зберігаючи об`єктивність та неупередженість у ході розгляду даного кримінального провадження створив їм необхідні умови для реалізації ними їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків, надано не було.

Захисником обвинуваченої також заявлено про відсутність предмету злочину, передбаченого ч. 1 ст. 320 КК України, оскільки медичний препарат «Пенталгін ФС» не віднесено до наркотичних засобів, ОСОБА_4 згідно посадової інструкції не має доступу до наркотичних засобів, аптека № 60 ПП «Фірма «Санітас» не має ліцензії на реалізацію препаратів з вмістом наркотичних засобів.

Щодо кваліфікації дій обвинуваченої ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 320 КК України, необхідно зазначити, що диспозиція цієї статті є банкетною, оскільки кримінальна відповідальність передбачена за порушення встановлених правил обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Законом, який визначає правові та організаційні засади державної політики щодо обігу в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, встановлює порядок державного контролю є Закон України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори".

У статті 1 Закону України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори" передбачено, що наркотичні засоби це речовини природні чи синтетичні, препарати, рослини, включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів. Обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів - види діяльності з: культивування рослин, включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, розроблення, виробництва, виготовлення, зберігання, перевезення, пересилання, придбання, реалізації (відпуску), ввезення на територію України, вивезення з території України, транзиту через територію України, використання, знищення наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів наркотичних засобів і психотропних речовин, включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що дозволяються і контролюються згідно з цим Законом.

Відповідно до ст.2 зазначеного Закону України, наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори з урахуванням доцільності їх використання у медичній практиці та залежно від ступеня їх небезпечності для здоров`я людини і застосовуваних заходів контролю за їх обігом включаються до відповідно пронумерованих списків таблиць Переліку:

- таблиця І містить наркотичні засоби, у тому числі рослини, і психотропні речовини, включені до списків № 1, № 2 та № 3, обіг яких на території України заборонено, за винятком їх обігу лише в цілях та на підставах, передбачених статтями 15, 19 і 20 Закону України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини та прекурсори";

- таблиця II містить наркотичні засоби і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких на території України обмежено та стосовно яких установлюються заходи контролю;

- таблиця III містить наркотичні засоби і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких в Україні обмежено та стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю;

- таблиця IV містить прекурсори наркотичних засобів і психотропних речовин, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких на території України обмежено та стосовно яких установлюються заходи контролю.

Обіг препаратів, що містять наркотичний засіб або психотропну речовину, які включені до таблиць II і III Переліку, підпадає під дію заходів контролю, що застосовуються щодо обігу наркотичного засобу чи психотропної речовини, які в них містяться. Якщо препарат містить не один наркотичний засіб чи не одну психотропну речовину, а кілька наркотичних засобів та (або) психотропних речовин, які включені до таблиць II і III Переліку, щодо обігу яких встановлено різний режим контролю, то його обіг підпадає під дію заходів контролю, що застосовуються щодо обігу того із засобів або тієї з речовин, що підлягає більш суворим заходам контролю.

Щодо препаратів, що містять малі кількості наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, та (або) прекурсорів, включених до таблиці IV Переліку, і тому ризику зловживання ними немає або він незначний, і з яких зазначені засоби чи речовини не можна вилучити легкодоступними способами в кількості, за якої можливе зловживання, можуть вилучатися із сфери дії деяких заходів контролю. Заходи контролю за обігом зазначених препаратів та порядок їх застосування встановлюються Кабінетом Міністрів України. Гранично допустима кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що міститься в препаратах, встановлюється Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу.

Порядок провадження діяльності, пов`язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом, встановлений постановою Кабінету Міністрів України № 589 від 03.06.2009 (далі за текстом - Порядок).

У відповідності до п. 2 Порядку, його дія поширюється на суб`єктів господарювання, які відповідно до Закону України „Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" провадять діяльність, пов`язану з обігом, зокрема:

- препаратів (лікарських засобів), що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, включені до таблиць II і III переліку та (або) прекурсори, включені до таблиці IV переліку, в кількості, що не перевищує їх гранично допустиму кількість, визначену постановою Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2007 р. № 1203, зареєстрованих в установленому порядку як готові лікарські засоби та діючі речовини (субстанції) (далі - препарати, що містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів).

Діяльність, пов`язана з обігом препаратів, що містять малу кількість наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, у відповідності до пункту 20 Порядку, провадиться суб`єктами господарювання на підставі ліцензії на виробництво, оптову, роздрібну торгівлю лікарськими засобами, виданої відповідним органом ліцензування.

Згідно додатку до постанови Кабінету Міністрів України від 10 жовтня 2007 р. № 1203 визначено, що гранично допустима кількість наркотичного засобу - кодеїн в препаратах становить 25 міліграмів - для неподільних або дозованих лікарських форм максимальний вміст на одиницю дози.

Також, відповідно до пункту 2 Порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 № 589, наказом Міністерства охорони здоров`я України від 23.04.2007 № 202, серед інших затверджено перелік наркотичних (психотропних) комбінованих лікарських засобів, що містять комбінації малої кількості наркотичних засобів списку № 1 таблиці II, психотропних речовин списку № 2 таблиці III, прекурсорів списку № 1 таблиці IV Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770. Під порядковим номером 14 у цьому переліку зазначено лікарський засіб „Пенталгін-ФС" у таблетках № 10x1 у контурних чарункових упаковках у пачках; №10 у контурних чарункових упаковках, який містить контрольовану речовину, що міститься в лікарському засобі - кодеїн, кількість контрольованої речовини - кодеїну на одиницю становить - 8 мг.

Наказом Міністерства охорони здоров`я України № 360 від 19.07.2005 року затвердженні Правила виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, Порядок відпуску лікарських засобів і виробів медичного призначення з аптек та їх структурних підрозділів, Інструкцію про порядок зберігання, обліку та знищення рецептурних бланків. Відповідно до п. 4 цього наказу, його дія поширюється на всі заклади охорони здоров`я незалежно від їх форм власності і підпорядкування та суб`єктів господарської діяльності, що займаються медичною практикою, оптовою та роздрібною торгівлею лікарськими засобами, відпуском лікарських засобів і виробів медичного призначення лікувально-профілактичним закладам, підприємствам, установам, організаціям.

Норма гранично допустимої для відпуску кількості наркотичного засобу кодеїн у складі наркотичного (психотропного) комбінованого лікарського засобу, до яких відноситься „Пенталгін-ФС", на один рецепт, визначена у додатку 5 до Правил виписування рецептів на лікарські засоби і вироби медичного призначення, затверджених наказом Міністерства охорони здоров`я України від 19 липня 2005 року №360, та становить 0,2 грама.

Таким чином, лікарський засіб „Пенталгін-ФС" відноситься до наркотичних (психотропних) комбінованих лікарських засобів, а тому є предметом кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 320 КК України.

Відсутність у посадовій інструкції ОСОБА_4 положень про доступ до наркотичних засобів, а також те, що аптека № 60 ПП «Фірма «Санітас» не має ліцензії на реалізацію препаратів з вмістом наркотичних засобів не впливає на кваліфікацію злочину з огляду на вищевказане.

Відтак, суд критично відноситься до позиції обвинуваченої щодо не визнання своєї вини у вчиненні даного злочину, розцінює це як спосіб захисту і намагання уникнути кримінальної відповідальності.

Розглядаючи кримінальне провадження в межах висунутого обвинувачення, суд вважає, що вина ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України, доведена.

IІІ. Стаття (частина статті) закону України про кримінальну відповідальність, що передбачає відповідальність за кримінальне правопорушення, винним у вчиненні якого визнається обвинувачений.

В доктрині кримінального процесу під формулюванням обвинувачення розуміється короткий виклад тексту диспозиції кримінально-правової норми, порушення якої інкримінується особі, фабула обвинувачення виступає фактичною моделлю вчиненого злочину, а юридичне формулювання (формула та формулювання обвинувачення) - це правова модель злочину, вказівка на кримінально-правові норми, порушення яких інкримінується обвинуваченому.

ОСОБА_4 обвинувачується в тому, що порушила встановлені правила торгівлі і відпуску наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів. Однак, суд, не змінюючи правову кваліфікацію дій обвинуваченої, вважає, що обвинувачення в частині «порушення встановлених правил торгівлі і відпуску аналогів наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» є необґрунтованим виходячи з наступного.

Як встановлено в судовому засіданні, лікарський засіб "Пенталгін-ФС", який відпустила без рецепту ОСОБА_4 , містить в собі кодеїн, який віднесений до наркотичних засобів, та фенобарбітал, який віднесений до психотропних речовин, прекурсори у ньому відсутні.

Проаналізувавши вищезазначені нормативно-правові акти, встановлено, що лікарський засіб, до складу якого входить кодеїн, забороняється відпускати без рецепту, і такий засіб віднесено до наркотичних засобів з обмеженим обігом, таким чином дії обвинуваченої ОСОБА_4 в частині порушення встановлених правил торгівлі і відпуску наркотичних засобів кваліфіковано вірно.

Однак, лікарський засіб, що містить фенобарбітал, який віднесено до психотропних речовин, обіг яких обмежено і стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю, в разі вмісту в одній дозі лікарського засобу, що не перевищує вміст 2 % (20 мг/мл), або 600 мг в упаковці, може продаватись без рецепту, оскільки містить малу кількість психотропної речовини.

Отже, формулювання обвинувачення в частині «порушення встановлених правил торгівлі і відпуску аналогів наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів» є помилковим, без належних правових обґрунтувань, а тому підлягає виключенню з обвинувачення.

З огляду на наведене та у світлі формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, суд кваліфікує дії ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 320 КК України, як порушення встановлених правил торгівлі і відпуску наркотичних засобів.

ІV. Мотиви призначення відповідного покарання.

Вирішуючи питання про обрання міри покарання обвинуваченій суд, відповідно до ст. 65 КК України, враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу винної та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання, те, що згідно ст. 50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженими, так і іншими особами.

Обставин, що пом`якшують покарання обвинуваченої, згідно ст.66 КК України, судом не встановлено.

Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченої, згідно ст.67 КК України, судом не встановлено.

Судом враховано, що обвинувачена ОСОБА_4 має постійне місце проживання та роботи, за місцем роботи характеризується позитивно, одружена, є вагітною, раніше не судима, ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке згідно класифікації за ст. 12 КК України є нетяжким злочином, особливості й обставини вчинення злочину: форму вини, мотив і мету, спосіб, характер і ступінь тяжкості наслідків, що настали; поведінку під час та після вчинення злочинних дій, позицію прокурора щодо необхідної міри покарання.

Судом також враховується висновок досудової доповіді Черняхівського районного сектору філії ДУ «Центр пробації» у Житомирській області, з якого вбачається, що виправлення ОСОБА_4 можливе без позбавлення або обмеження волі на певний строк.

Суд вважає за необхідне призначити покарання у межах санкції ч. 1 ст. 320 КК України у виді штрафу та додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати посади, пов`язані з реалізацією лікарських засобів.

Таке покарання перебуває у справедливому співвідношенні із тяжкістю та обставинами скоєного і особою винної, адже справедливість розглядається як властивість права, виражена, зокрема, в рівному юридичному масштабі поведінки й у пропорційності юридичної відповідальності вчиненому порушенню.

V. Мотиви ухвалення інших рішень щодо питань, які вирішуються судом при ухваленні вироку, та положення закону, якими керувався суд.

Арешт на майно не накладався.

Цивільний позов у провадженні не пред`явлено.

Запобіжний захід ОСОБА_4 не обирався. Суд не знаходить підстав для обрання обвинуваченій запобіжного заходу до вступу вироку в законну силу.

Питання процесуальних витрат у кримінальному проваджені вирішено, відповідно до ч. 2 ст. 124 КПК України.

Питання речових доказів у кримінальному проваджені слід вирішити згідно положень ст. 100 КПК України. Судом враховується, що прокурором під час розгляду справи не долучено жодного процесуального рішення щодо визнання вилучених 40 таблеток лікарського засобу „Пенталгін-ФС" речовими доказами. Разом з тим, при прийнятті рішення стосовно вилучених 40 таблеток лікарського засобу „Пенталгін-ФС", суд керується п. 3 ч. 9 ст. 100 КПК України, яким визначено, що майно, яке було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується, тому суд приходить до висновку про те, що вилучені 20.01.2022 під час проведення огляду місця події 40 таблеток лікарського засобу „Пенталгін-ФС" разом з первинним упакуванням підлягають знищенню.

Керуючись ст. ст. 368-371, 373-374, 376 КПК України, суд,

УХВАЛИВ:

ОСОБА_4 визнати винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.320 КК України, та призначити їй покарання за ч.1 ст.320 КК України у виді штрафу в розмірі тридцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 510 (п`ятсот десять) грн., з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з реалізацією лікарських засобів, на строк 1 рік.

Запобіжний захід ОСОБА_4 не обирати.

Стягнути з ОСОБА_4 на користь держави витрати за залучення експертів у кримінальному провадженні в розмірі 1372 (одна тисяча триста сімдесят дві) грн. 96 коп.

Вилучені 20.01.2022 під час проведення огляду місця події 40 таблеток лікарського засобу „Пенталгін-ФС" разом з первинним упакуванням знищити.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

На вирок можуть бути подані апеляції до Житомирського апеляційного суду через Черняхівський районний суд Житомирської області протягом 30 днів з дня його проголошення.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку суду. Копія вироку негайно після його проголошення вручається обвинуваченому та прокурору.

Копія вироку не пізніше наступного дня після ухвалення надсилається учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Головуючий суддя ОСОБА_11