Дата документу Справа № 317/2905/21
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ЄУ № 317/2905/21 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Провадж. № 11-кп/807/498/22 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника-адвоката ОСОБА_7 ,

засудженого ОСОБА_8 в режимі відеоконференції з ДУ «Біленьківська виправна колонія №99»,

розглянула 15 червня 2022 року у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 на ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 10 листопада 2021 року про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Встановлені ухвалою суду першої інстанції обставини:

До суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування йому у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Запорізького районного суду Запорізької області від 10 листопада 2021 року відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

Відмовляючи у задоволенні клопотання засудженого, суд першої інстанції дійшов висновку, що злочин, за підозрою у вчиненні якого він був затриманий, було скоєно у липні 2017 року, затримання відбулось 10 липня 2017 року, що збігається із датою вчинення злочину.

Вимоги і узагальнені доводи апеляційної скарги
В апеляційній скарзі захисник не погоджується з оскаржуваною ухвалою, вважає її незаконною та необґрунтованою.

В обґрунтування доводів зазначає, що засуджений ОСОБА_8 на даний момент фактично відбуває покарання, призначене йому за сукупністю двох вироків, від 30 січня 2020 року та від 28 серпня 2017 року. Подія злочину за попереднім вироком, покарання якого приєднано, мала місце 11.12.2016 року, тобто той час, коли діяла попередня редакція ч.5 ст.72 КК України. Вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 30.01.2020 року набрав законної сили 02 червня 2020 року. А тому вважає, що є підстави для зарахування в строк відбування покарання засудженого строк його попереднього ув`язнення за період з 10.07.2017 року (день його затримання) по 02.06.2020 року, по день набрання вироком законної сили.

Просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати засудженому ОСОБА_8 в строк призначеного покарання строк його попереднього ув`язнення з 10.07.2017 року по 01.06.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Позиції учасників судового провадження.

Засуджений та його захисник в судовому засіданні підтримали вимоги апеляційної скарги та наполягали на їх задоволенні.
Прокурор у судовому засіданні заперечував проти доводів та вимог апеляційної скарги захисника.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини та мотиви, з яких суд виходив при постановленні ухвали.

Відповідно до вимог ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

За змістом заяви засудженого, поданої в порядку ст.537 КПК України до Запорізького районного суду Запорізької області, ОСОБА_8 наполягав на застосуванні до нього положень ч.5 ст.72 КК України, вважав, що були підстави для зарахуванням у строк відбуття покарання терміну ув`язнення з розрахунку день за два, а саме періоду перебування його під вартою з 10.07.2017 року по 28.08.2020 року.

В апеляційній скарзі захисник засудженого ОСОБА_8 адвокат ОСОБА_7 вважала, що засудженому ОСОБА_8 підлягає зарахуванню в строк призначеного покарання строк його попереднього ув`язнення з 10.07.2017 року по 01.06.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015 року зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно зі ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
При цьому в розумінні ч.5 ст.72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, буквальний зміст абзацу 1 ч.5 ст.72 КК України (у редакції від 26 листопада 2015 року) вказує на те, що вказана норма визначає правила зарахування у строк покарання строку саме попереднього ув`язнення, а не будь-якого періоду перебування особи в установах попереднього ув`язнення.

Згідно з ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18.05.2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності з 21.06.2017 року, редакція ч.5 ст.72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.

Отже у випадку, якщо особа вчинила злочин після 21 червня 2017 року, то до неї застосовуються положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року.

За матеріалами кримінального провадження, ОСОБА_8 відбуває покарання за вироком Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 30.01.2020 року, відповідно до якого його засуджено за п.п.6, 12 ч.2 ст.115 КК до 13 років позбавлення волі з конфіскацією майна. При цьому, епізод злочинної діяльності, за яким засуджено ОСОБА_8 вчинений 06 липня 2017 року (а.п.7-12). Строк покарання постановлено рахувати з 10.07.2017 року. Ухвалою Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 16.04.2021 року було приведено у відповідність вироки Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 28.08.2017 року, за яким ОСОБА_8 був засуджений за ст.ст.185 ч.1, 75 КК України до 1 року позбавлення волі, з іспитовим строком 1 рік та вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 30.01.2020 року та остаточно призначено ОСОБА_8 покарання у виді тринадцяти років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Згідно протоколу затримання особи від 10.07.2017 року ОСОБА_8 було затримано 10 липня 2017 року в порядку ст.208 КПК України (а.п.6).

Отже, ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення 06 липня 2017 року, був затриманий працівниками поліції 10.07.2017 року та з цього дня перебував під вартою, що не передбачає застосування положень ч.5 ст.72 КК України, в редакції, визначеній Законом України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

В даному випадку підлягає застосуванню положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Вищенаведене узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду у справі № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч.5 ст.72 КК України, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), який відповідно до ч.ч.5, 6 ст.13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів» є обов`язковим для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права, та враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Крім того, районний суд в контексті заявлених вимог засудженого проаналізувала і інші обставини, пов`язані із вироком Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 28.08.2017 року, за яким ОСОБА_8 був засуджений за ст.ст.185 ч.1, 75 КК України до 1 року позбавлення волі, з іспитовим строком 1 рік. В рамках цього кримінального провадження ОСОБА_8 під вартою не перебував.

Даючи оцінку доводам захисника з приводу нерозривності і цілісності призначеного ОСОБА_8 терміну покарання за двома вироками колегія суддів зауважує на положеннях ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», обставинах вчинення кримінального правопорушення та початку відбуття ОСОБА_8 покарання після приведення у відповідність вироків Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 28.08.2017 року та вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 30.01.2020 року відносно ОСОБА_8 , що не підпадає під дію Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», оскільки ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення 06 липня 2017 року, був затриманий працівниками поліції 10.07.2017 року та з цього дня перебував під вартою.

Отже, колегія суддів не вбачає правових підстав для зарахування засудженому ОСОБА_8 у строк відбуття покарання строку його попереднього ув`язнення згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

З урахуванням наведеного, доводи апеляційної скарги захисника є безпідставними.

Керуючись ст.ст.405, 407, 419, 539 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_8 адвоката ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Запорізького районного суду Запорізької області від 10 листопада 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст.72 КК України, залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення, касаційному оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4