ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження № 11кп/818/2608/21 Головуючий апеляційної інстанції ОСОБА_2
Категорія: ст.ст.537, 539 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 вересня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , без участі засудженого ОСОБА_7 , без участі представника ДУ «Олексіївської виправної колонії (№25)», належним чином повідомлених про розгляд справи, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові дану справу за апеляційною скаргою засудженого на ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 27 08 2020 року, -

ВСТАНОВИЛА:
Короткий зміст рішення суду першої інстанції.
Вказаною ухвалою задоволено подання начальника Державної установи «Олексіївська виправна колонія (№25) » «Про вирішення питання про приведення вироку у відповідність до вимог закону щодо зниження покарання до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового Закону або пом`якшення призначеного покарання» відносно засудженого ОСОБА_7 .
Приведено вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 11 2018 року та вважати ОСОБА_7 засудженим:

-за ст. 185 ч. 1 КК України до кримінального покарання у виді 4 років обмеження волі.

В іншій частині вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року у відношенні ОСОБА_7 залишено без змін.
Приведено вирок Київського районного суду м. Харкова від 16 05 2019 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 11 2018 року, в частині застосування приписів ст. 71 ч. 1 КК України та вважати ОСОБА_7 засудженим на підставі ст. 71 ч. 1 КК України, за сукупністю вироків, а саме до новопризначеного покарання ОСОБА_7 , частково приєднано невідбуту ним частину покарання за попереднім вироком Орджонікідзевського райсуду м. Харкова від 08 02 2019 року у виді 3 років 4 місяців обмеження волі, остаточно ОСОБА_7 визначено до відбуття покарання у виді 4 років 4 місяців обмеження волі.
В іншій частині вирок Київського райсуду м. Харкова від 16 05 2019 року у відношенні ОСОБА_7 залишено без змін.
Зараховано ОСОБА_7 термін перебування в місцях позбавлення волі з 29 07 2019 року до дати прибуття до виправного центру з розрахунку 1 день позбавлення волі за 2 дні обмеження волі у відповідності зі ст. 72 КК України.

Прийняте рішення суд вмотивував тим, що ОСОБА_7 засуджено вироком Орджонікідзевського райсуду м. Харкова від 08 02 2019 року та призначено покарання за ст. 185 ч. 1 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, в редакції, яка діяла до набрання чинності Законом України № 2617-VIII від 22 11 2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» та відповідно, призначена вироком суду міра покарання перевищує санкцію ст. 185 ч. 1 КК України, викладену в новій редакції.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.
Не погодившись з вказаною ухвалою, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить ухвалу суду першої інстанції скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням до нього Закону про кримінальну відповідальність та постановити ухвалу, якою привести вироки Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року та Київського районного суду м. Харкова від 16 05 2019 року у відповідність до законодавчих актів України.

Позиції учасників апеляційного провадження.
Прокурор підтримав апеляційні вимоги засудженого, вважаючи, ухвалу суду першої інстанції такою, яка погіршила становище засудженого та постановлена з порушенням вимог ст. 5 КК України. Просив задовольнити апеляційну скаргу засудженого.

Засуджений, будь-яких заяв, які б свідчили про неможливість розгляду справи без нього до апеляційного суду не надавав.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що строк на апеляційне провадження не є пропущеним, а апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_7 відбуває кримінальне покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 16 05 2019 року, яким він був засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 190 ч. 2 КК України до 1 року обмеження волі, з застосуванням ст. 71 ч. 1 КК України, з частковим приєднанням до призначеного покарання, невідбутої частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч. 1 КК України та засудженого до 2 років позбавлення волі, з застосуванням ст. ст. 75, 76 КК України зі звільненням від відбування покарання з випробуванням, встановленням іспитового строку 2 роки та покладенням відповідних обов`язків, з визначенням остаточно до відбуття кримінального покарання у виді 2 років 2 місяців позбавлення волі.
Відповідно до Закону України № 2617-VIII від 22 11 2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01 07 2020 року, санкція ч. 1 ст. 185 КК України передбачає максимальною межею покарання, встановленою санкцією нового закону є покарання у виді обмеження волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

Частиною 3 ст. 74 КК України призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч.1 ст. 185 КК України передбачає більш м`який вид покарання, аніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, обґрунтовано змінив вид покарання за ч.1 ст.185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі.

Проте, суд першої інстанції приводячи вирок у відповідність до Закону України № 2617-VIII від 22 11 2018 року «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 11 2018 року не врахував, що 2 (два) роки 2 (два) місяці позбавлення волі не відповідають 4 (чотирьом) рокам 4 (чотирьом) місяцям обмеження волі, чим погіршив становище засудженого.

Тому, колегія суддів вважає за необхідне змінити ухвалу суду першої інстанції, оскільки доводи апеляційної скарги засудженого підлягають задоволенню, у зв`язку з чим, оскаржувана ухвала підлягає зміні в частині призначеного покарання.

Керуючись ч.2 ст.376, ч.6 ст.9, ст.7, 117, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :
Ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 27 08 2020 року про приведення вироку Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року щодо ОСОБА_7 у відповідність із законодавством України, - змінити.

Апеляційну скаргу засудженого, - задовольнити.

Привести вирок Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року щодо ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 11 2018 року та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст. 185 КК України до 2 (двох) років обмеження волі.

В решті цей вирок суду залишити без змін.

Привести вирок Київського районного суду м. Харкова від 16 05 2019 року у відношенні ОСОБА_7 у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 11 2018 року в частині застосування ч.1 ст. 71 КК України та вважати ОСОБА_7 засудженим за сукупністю вироків, а саме, до новопризначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Орджонікідзевського районного суду м. Харкова від 08 02 2019 року та остаточно визначити йому покарання у виді 2 (двох) років 2 (двох) місяців обмеження волі.

В решті вирок цього суду залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Оскарження даної ухвали, у відповідності до ч.2 ст.424 КПК України, в касаційному порядку не передбачено, оскільки така ухвала не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню.

Судді

____________ ____________ _____________

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3