Справа № 128/2293/21
Провадження №11-кп/801/1324/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 листопада 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участі учасників провадження:
прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_8 ,

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці апеляційні скарги засудженого ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького районного суду Вінницької області від 19 жовтня 2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч.5 ст.72 КК України,

Зміст судового рішення та встановлені судом першої інстанції обставини

ОСОБА_7 12.08.2021 звернувся до Вінницького районного суду Вінницької області з даним клопотанням, в якому просив на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, а саме з 24.12.2014 по 24.10.2016.
Також, ОСОБА_7 18.08.2021 звернувся до суду із клопотанням в якому просив на підставі ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, а саме з 13.08.2015 по 10.02.2016 та з 14.05.2016 по 04.10.2016.
Ухвалою Вінницького районного суду Вінницької області від 19 жовтня 2021 року відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, що її подала

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить перерахувати йому строк попереднього ув`язнення у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.
Апеляційна скарга мотивована тим, що ухвалою Вінницького районного суду Вінницької області від 01.06.2016 року в строк відбування покарання не було додано перерахування згідно вироку Апеляційного суду Вінницької області від 24.01.2017 рок, а саме з 24.12.2014 року по 12.08.2015 року та з 11.02.2016 року по 13.05.2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_7 просить скасувати оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та задовольнити клопотання засудженого ОСОБА_7 .
Апеляційна скарга мотивована тим, що строком попереднього ув`язнення є час, що особа перебувала в СІЗО в з моменту затримання до набрання вироком законної сили, а тому питання про зарахування строку попереднього ув`язнення не було вирішено судом, який виніс вирок.

Позиції учасників судового провадження

Засуджений ОСОБА_7 в судовому засіданні підтримав апеляційні скарги та просив їх задовольнити повністю, посилаючись на викладенні в них обставини.
Захисник ОСОБА_8 підтримала апеляційні скарги, просила її задовольнити повністю.
Прокурор ОСОБА_6 в судовому засіданні заперечив проти задоволення апеляційних скарг, просив залишити їх без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції без змін, вважає її законною та обґрунтованою.

Мотиви суду

Заслухавши доповідача, засудженого, захисника та прокурора, перевіривши матеріали судового провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги задоволенню не підлягають.
Суд апеляційної інстанції у відповідності до ч.1 ст.404 КК України переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення має бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Як визначено ч.2 ст.370 КПК України, законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим Кодексом.
Перевіркою матеріалів провадження встановлено, що судом першої інстанції по даній справі вимоги кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини дотримані.
24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII.
Згідно із п.2 розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIII цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Відповідно до п.3 розділу ІІ «Прикінцеві положення» вказаного Закону цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Ст.5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № № 838-VIII, який набрав чинності 24 грудня 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.
Відповідно до ч.1 ст.539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Згідно вимог ЗУ «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року до ч.5 ст.72 КК України внесено зміни.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, з врахуванням змін зазначається, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно роз`яснень ВССУ щодо застосування окремих положень Закону України від 26.11.2015 року №838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», у строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
Згідно п.2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції № 838-VIII від 26.11.2015, даний Закон застосовується до осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю. Однак, даний закон з 21.06.2017 зазнав змін і з цього часу попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
Крім того, згідно постанови Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 по справі №663/537/17 (13-31 кс18), якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону №2046-VIII) від 18.05.2017, тобто день попереднього ув`язнення за день позбавлення волі.
З наданих матеріалів вбачається, що ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 01.06.2016, яким його засудженого за ч. 1 ст. 187, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі строком 12 років. Початок строку відбуття покарання ОСОБА_7 зараховано з моменту його затримання з 24.12.2014 року. На підставі п. «ґ» ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання час перебування в установі попереднього ув`язнення під час судового розгляду даного кримінального провадження з 13.08.2015 року по 10.02.2016 року включно, з 14.05.2016 року по день набрання вироком законної сили включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Даний вирок суду переглядався Вінницьким апеляційним судом та ухвалою від 04.10.2016 вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 01.06.2016 відносно ОСОБА_7 залишено без змін.
Відповідно до матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_7 вбачається наступне.
Ухвалою слідчого судді Вінницького міського суду Вінницької області від 26.12.2014 застосовано до підозрюваного ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Відповідно до вказаної ухвали ОСОБА_7 було затримано в порядку ст. 208 КПК України 24.12.2014.
Вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 16.04.2015 ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 152, ч. 2 ст. 152, ч. 2 ст. 153, ч. 2 ст. 186 КК України та на підставі ч.ч. 1,4 ст. 70 КК України призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 10 років. Початок строку відбування покарання рахувати з часу взяття його під варту 26.12.2014, зараховано в строк відбування покарання час його затримання, тобто з 24.12.2014 по 26.12.2014.
Вироком Апеляційного суду Вінницької області від 12.08.2015 вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 16.04.2015 скасовано, ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.152, ч.2 ст.152, ч.2 ст.153, ч.2 ст.186 КК України, та призначено йому остаточне покарання на підставі ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі строком 11 років. У строк відбування покарання за новим вироком зараховано покарання, призначене засудженому за вироком Немирівського районного суду від 12.11.2004 року у вигляді позбавлення волі строком 3 роки 4 місяці.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 11.02.2016 вирок Апеляційного суду Вінницької області від 12.08.2015 щодо засудженого ОСОБА_7 скасовано та призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Вироком Апеляційного суду Вінницької області від 13.05.2016 вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 16.04.2015 стосовно ОСОБА_7 , в частині призначення покарання скасовано. За ч. 1 ст. 152 КК України (по епізоду зґвалтування ОСОБА_9 07.04.2014) ОСОБА_7 звільнено від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності, відповідно до п.3 ч.1 ст. 49, ч.5 ст.74 КК України. ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 152 КК України та призначено остаточне покарання на підставі ч.ч. 1, 4 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі строком 10 років. Строк покарання ОСОБА_7 зараховано з моменту затримання, тобто з 24.12.2014. Згідно ч. 5 ст. 72 КК України, в строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, зараховано строк перебування під вартою з 24.12.2014 по 12.08.2015 та з 11.02.2016 по 13.05.2016.
Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 24.01.2017 вирок Апеляційного суду Вінницької області від 13.05.2016 щодо засудженого ОСОБА_7 змінено. На підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження по епізоду згвалтування ОСОБА_9 07.04.2004, закрито у зв`язку зі звільненням ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 152 КК України.
З огляду на вище наведене встановлено, що вироком Вінницького апеляційного суду від 13.05.2016 засудженому ОСОБА_7 відповідно до ч.5 ст.72 КК України в строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, зараховано строк перебування під вартою з 24.12.2014 по 12.08.2015 та з 11.02.2016 по 13.05.2016, а вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 01.06.2016 на підставі п. «ґ» ч.5 ст. 72 КК України зараховано в строк відбування покарання час перебування в установі попереднього ув`язнення під час судового розгляду даного кримінального провадження з 13.08.2015 року по 10.02.2016 року включно, з 14.05.2016 року по день набрання вироком законної сили включно, тобто по 04.10.2016, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказаними вище рішеннями судів засудженому ОСОБА_7 загалом на підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення зараховано період з 24.12.2014 по 04.10.2016. Щодо зарахування засудженому ОСОБА_7 іншого періоду а саме по 24.10.2016 року, який останній просить в своїй апеляційній скарзі задоволенню не підлягає, оскільки його перебування під вартою відбувалося у період коли вирок суду набув законної сили.
Аналізуючи наведене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що суд першої інстанції під час розгляду вказаного клопотання засудженого ОСОБА_7 повністю дотримався вимог кримінального закону, доводи апеляційних скарг колегія суддів вважає непереконливими та такими, що не спростовують висновків суду першої інстанції, у зв`язку з чим апеляційні скарги підлягають залишенню без задоволення, а оскаржувана ухвала суду першої інстанції без змін.
Керуючись ст.ст.336,404, 405, 407, 419 КПК України,

у х в а л и в:

Апеляційні скарги засудженого ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 залишити без задоволення.
Ухвалу Вінницького районного суду Вінницької області від 19 жовтня 2021 року залишити без змін.
Відповідно до ч.4 ст.532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4