ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 635/4314/20 Головуючий 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/860/21 Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 вересня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
з секретарем - ОСОБА_5 ,
за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,
засудженого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 13 серпня 2020 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 17.12.2019 року ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено: за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі; за ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років позбавлення волі; за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань остаточно визначено ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків шляхом часткового складання покарань, до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 23.11.2018 і остаточно призначено покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Ухвалою Харківського районного суду Харківської області від 13 серпня 2020 року задоволено клопотання начальника ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» про приведення вироку у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» відносно ОСОБА_7 .
Визначено ОСОБА_7 покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 17.12.2019 року: за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК України у виді 2 років обмеження волі; за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі; за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70, ст. 72 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначено ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 23.11.2018 і визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
В обґрунтування прийнятого рішення районний суд зазначив, що 01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» за № 2617-VIII від 22.11.2018, яким до ч. 1 ст.185 внесено зміни та визначено, що санкція ч.1 ст. 185 КК України не передбачає покарання у виді позбавлення волі.
Враховуючи вказані норми закону суд дійшов висновку про необхідність пом`якшення покарання, призначеного ОСОБА_7 , і визначення йому покарання за ч.2 ст. 15 ч. 1 ст. 185 КК України у виді обмеження волі з урахуванням вимог ч. 1 ст. 72 КК України, згідно з якою одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Не погодившись з рішенням районного суду засуджений ОСОБА_7 подав на нього апеляційну скаргу в якій вказує на не обґрунтованість ухвали Харківського районного суду Харківської області від 13 серпня 2020 року, оскільки на його думку при приведенні вироку Комінтернівського районного суду м. Харкова від 17.12.2019 року у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» остаточне покарання на його думку не може бути визначено у виді позбавлення волі строком на 5 років 6 місяців.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, думку прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу засудженого, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню зважаючи на наступне.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України апеляційний суд переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.
Переглядаючи оскаржуване судове рішення в межах апеляційної скарги засудженого, колегія суддів погоджується зі слушністю його доводів щодо необґрунтованості оскаржуваної ухвали, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує кримінальну протиправність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

01 липня 2020 року набув чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», згідно якого кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.185 КК України наразі є кримінальним проступком, оскільки передбачає основне покарання у виді штрафу від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або громадськими роботами на строк від вісімдесяти до двохсот сорока годин, або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років.

Оскаржуваним рішенням районний суд визначив ОСОБА_7 покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 17.12.2019 року за ч.2 ст. 15, ч.1 ст. 185 КК України КК України у виді 2 років обмеження волі, з врахуванням вимог ч.1 ст. 72 КК України, згідно з якою одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.
Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» не містить вимог щодо необхідності враховувати вимоги ч.1 ст.72 КК України при перерахуванні позбавлення волі засудженим в обмеження волі.
Частиною 3 ст. 74 КК України визначено, призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Враховуючи, що в даному випадку нова санкція ч.1 ст. 185 КК України передбачає більш м`який вид покарання, аніж позбавлення волі, суд першої інстанції, вирішуючи питання в порядку ст. 537 КПК України, мав змінити лише вид покарання за ч.1 ст. 185 КК України з позбавлення волі на обмеження волі. Суд, перевівши більш суворий вид покарання за цим вироком у менш суворий вид, безпідставно збільшив розмір покарання у виді обмеження волі, виходячи із співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

При цьому підстави для зміни міри покарання, визначеної вироком суду, відсутні, оскільки у розумінні положень ч. 3 ст. 74 КК України за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу, зараховується вже відбуте засудженим покарання.
Отже, колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги засудженого в частині неправильного застосування Закону України про кримінальну відповідальність та збільшенню строку призначеного покарання та вважає за необхідне змінити ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 13.08.2020 року в частині призначення покарання за ч.2 ст. 15, ч.1 ст. 185 КК України.

Зважаючи на набуття чинності Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» клопотання ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» про приведення вирокустосовно ОСОБА_7 у відповідність з новим законом необхідно задовольнити.

Визначити ОСОБА_7 покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 17.12.2019 року: за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК України у виді 1 року обмеження волі; за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі; за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 23.11.2018 року і визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Керуючись ст.ст. 405, 407 КПК України колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити часткового.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 13 серпня 2020 року скасувати.

Клопотання начальника ДУ «Темнівська виправна колонія (№100)» про приведення вирокустосовно ОСОБА_7 у відповідність з новим законом задовольнити.

Визначити ОСОБА_7 покарання за вироком Комінтернівського районного суду м. Харкова від 17.12.2019 року:
- за ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 КК України у виді 1 року обмеження волі;
- за ч. 2 ст. 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі;
- за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 років позбавлення волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначити ОСОБА_7 покарання у виді 4 років позбавлення волі.
На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 23.11.2018 року і визначити ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: