Житомирський апеляційний суд
Справа №274/1555/21 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 жовтня 2021 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 274/1555/21 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 17 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII,-

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 18.06.2019 року по 06.02.2020 року в порядку ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII. Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою без повного та всебічного з`ясування обставин справи. Зазначає, що в період з 18.06.2019 року по 06.02.2020 року він утримувався під вартою для розгляду кримінального провадження щодо нього в апеляційному суді, а тому вважає висновок суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення його заяви помилковим.

В ухвалі суду зазначено, що 10.03.2021 року засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з 18.06.2019 року (день ухвалення вироку) по 06.02.2020 року (набрання вироком законної сили) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII відповідно до вироку Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року.

Крім того, засуджений ОСОБА_7 просив зарахувати його перебування в установі попереднього ув`язнення - Черкаському СІЗО № 30 у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 06.02.2020р. по 05.03.2020р., тобто з часу коли вирок Черкаського районного суду Черкаської області відносно нього набрав законної сили до того, коли його було переведено до Бучанської виправної колонії № 85.

Відмовляючи у задоволенні заяви засудженого, суд першої інстанції зазначив, що ОСОБА_7 засуджений вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 13.12.2018 року за ч. 2, 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 25.03.2019 року вирок залишено без зміни.

Вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі та зараховано строк попереднього ув`язнення з 08.09.2018 року (момент затримання) по 18.06.2019 року (день ухвалення вироку) з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу залишено тримання під вартою. Вирок набрав законної сили 06.02.2020 року.

Враховуючи, що положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону 838-VIII, застосовуються до осіб, які вчинили злочин та були затримані до 21.06.17 року, а ОСОБА_7 був засуджений за злочини, один з яких, хоча і скоєний 05.05.2017 року, проте його було затримано 08.09.2018 року, тобто після внесення відповідних змін в законодавство, тому вказаний строк не може бути зарахованим у строк покарання з розрахунку день за два. Окрім того, ухвалою Ірпінського міського суду Київської області від 25.02.2020 року ОСОБА_7 було відмовлено у задоволенні клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення з 18.06.2019 року по 06.02.2020 року та з 08.09.2018 року по 18.06.2019 року. Рішення набрало законної сили та ніким не оскаржувалося.
Що ж стосується періоду перебування засудженого в слідчому ізоляторі після набрання вироком законної сили з 06.02.2020 року по 05.03.2020 року, то відповідно до Закону України «Про попереднє ув`язнення» вказаний строк не є попереднім ув`язненням, тому не підлягає зарахуванню на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України 838-VIII, з розрахунку день за два.

Заслухавши доповідача, доводи засудженого ОСОБА_7 в підтримання апеляційної скарги, думку прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в п. 105 постанови від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Відповідно до положень ст. 72 ч.5 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Як вбачається з матеріалів провадження, вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 13.12.2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі. Ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 25.03.2019 року вирок залишено без змін.
Вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі та зараховано строк попереднього ув`язнення з 08.09.2018 року (момент затримання) по 18.06.2019 року (день ухвалення вироку) з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі. Згідно змісту вироку запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу залишено тримання під вартою. Вирок набрав законної сили 06.02.2020 року.
Зі змісту вироку Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року вбачається, що злочин за який засуджено ОСОБА_7 останній вчинив 05.05.2017 року, тобто в період дії ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII.
Також, зі змісту вказаного вироку суду вбачається, що до ОСОБА_7 був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою, який був залишений до вступу вироку в законну силу.
Згідно довідки виданої начальником ДУ «Райківська виправна колонія (№73)» на запит апеляційного суду, 11.09.2018 року ОСОБА_7 був поміщений до ДУ «Черкаський СІЗО», де знаходився до 05.03.2020 року.
Згідно положень ч.5 ст. 72 КК України, у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Таким чином, з матеріалів провадження вбачається, що перебування ОСОБА_7 в ДУ «Черкаське СІЗО» в період розгляду кримінального провадження щодо нього, слід врахувати як строк попереднього ув`язнення до набрання вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року законної сили.
Крім того, колегія суддів звертає увагу, що вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року, який набрав законної сили, ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення з 08.09.2018 року (момент затримання) по 18.06.2019 року (день ухвалення вироку) з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного, апеляційний суд приходить до висновку про можливість зарахування засудженому ОСОБА_7 у строк покарання строку попереднього ув`язнення з 18.06.2019 року (день ухвалення вироку) по 06.02.2020 року (день набрання чинності вироком) в порядку ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII.

Враховуючи, що ухвала суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі строку з 06.02.2020 року по 05.03.2020 року останнім не оскаржується, проте в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування ухвали суду повністю, апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 17 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання згідно ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII - скасувати в частині відмови у зарахуванні періоду з 18.06.2019 року до 06.02.2020 року та постановити нову ухвалу в цій частині.

На підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 18.06.2019 року до 06.02.2020 року в строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 18.06.2019 року.

В іншій частині ухвалу суду залишити без зміни.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: