Справа № 467/115/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21.02.2020 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання засудженого
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Березова Балка, Вільшанського району Кіровоградської області, проживав за адресою: АДРЕСА_1 , який відбуває покарання у ДУ «Арбузинська виправна колонія №83»
Засудженого:
23.03.2015 року Вільшанським районним судом Кіровоградської області за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.75, 76 КК України звільнено від відбуття покарання з іспитовим строком 1 рік.
13.05.2015 року Первомайським міськрайонним судом Миколаївської області за вчинення злочину, передбаченого ч.1,2 ст. 185 КК України із застосуванням ч.1 та ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від призначеного покарання з іспитовим строком на 2 роки.
13.08.2015 року Голованівським районним судом Кіровоградської області за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 289 КК України із застосуванням ч.4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років без конфіскації майна. На підставі ст. 75 КК України звільнено від призначеного покарання з іспитовим строком на 3 роки.
13 лютого 2018 року вироком Вільшанського районного суду Кіровоградської області за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць позбавлення волі без конфіскації майна.
про виконання вимог ч.5 ст.72 КК України щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення,-

в с т а н о в и в:

28 січня 2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 щодо застосування положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та перерахування йому у строк відбування покарання у межах кримінального провадження строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі за періоди 23.01.2015 р по 23.03.2015 р. та з 13.02.2018 р. по 25.07.2018 р.

Засуджений у судове засідання не з`явився, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Прокурор вважає, що клопотання засудженого не підлягає задоволенню, оскільки запобіжний захід у вигляді тримання під вартою до ОСОБА_4 був застосований під час дії ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21 червня 2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбування покарання у виді позбавлення волі.

Суд, заслухавши думку прокурора, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.

ОСОБА_4 відбуває покарання, призначене вироком від 13 лютого 2018 року Вільшанського районного суду Кіровоградської області за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України із застосуванням ст. 71 КК України у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі без конфіскації майна.

Строк відбування покарання згідно вироку належить рахувати з моменту взяття під варту 13 лютого 2018 року. До вступу вироку в законну силу обрано міру запобіжного заходу тримання під вартою і взято його під варту в залі судового засідання. (а.о.с.2-8).

Відповідно до розпорядження Вільшанського районного суду Кіровоградської області вирок набрав законної сили 25 липня 2018 року. (а.о.с. 21).

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

ОСОБА_4 відбуває покарання за вироком Вільшанського районного суду Кіровоградської області від 13.02.2018 року у кримінальному провадженні №0000274 від 10.09.2017 року, яким йому призначено покарання за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.15, ч.2 ст. 185 КК України із застосуванням ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання за цим вироком, невідбутої частини покарання за вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 13.08.2015 року та остаточно призначено покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі без конфіскації майна. Строк відбування покарання вирішено обчислювати з 13.02.2018 року. До вступу вироку в законну силу обрано міру запобіжного заходу тримання під вартою і взято його під варту в залі судового засідання. Відповідно до розпорядження Вільшанського районного суду Кіровоградської області вирок набрав законної сили 25.07.2018 року. Злочин, за який його засуджено даним вироком ОСОБА_4 вчинив 09.09.2017 року, тобто після 20.06.2017 року.

Вироком Голованівського районного суду Кіровоградської області від 13.08.2015 року у кримінальному провадженні №0000223 від 15.06.2014 року ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.289 КК України та призначено йому покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна, із застосуванням ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Первомайського районного суду Миколаївської області від 13.05.2015 року більш суворим покаранням за цим вироком призначено остаточне покарання у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ст.75 КК України звільнено ОСОБА_4 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки. Злочин, за який його засуджено даним вироком ОСОБА_4 вчинив 31.05.2014 року, тобто до 20.06.2017 року.

Вироком Первомайського районного суду Миколаївської області від 13.05.2015 року ОСОБА_4 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1,2 ст.185 КК України та призначено йому покарання із застосуванням ч.1 ст.70 у виді 2 років позбавлення волі, із застосуванням ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів до призначеного покарання частково приєднане невідбуте покарання за вироком Вільшанського районного суду Кіровоградської області від 23.03.2015 року і остаточно призначене покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст..75 КК України звільнено ОСОБА_4 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки. Злочини, за які його засуджено даним вироком вчинено ОСОБА_4 15.05.2014 року та 14.06.2014 року, тобто до 20.06.2017 року.

Вироком Вільшанського районного суду Кіровоградської області від 23.03.2015 року у кримінальному провадженні №0000181 від 31.03.2014 року ОСОБА_4 засуджено за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України і призначено йому покарання у виді 1 року 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік. Міру запобіжного заходу до вступу вироку в законну силу змінено з тримання під вартою на особисте зобов`язання та звільнено з-під варти в залі суду. Злочин, за який його засуджено даним вироком ОСОБА_4 вчинив 12.06.2014 року, тобто до 20.06.2017 року
Відтак, до ОСОБА_4 застосовувався запобіжний захід у вигляді тримання під вартою у кримінальному провадженні №0000181 від 31.03.2014 року у період до 23.03.2015 року, коли його було звільнено з-під варти в залі суду, та у кримінальному провадженні №0000274 від 10.09.2017 року в період з 13.02.2018 року і до набрання вироком законної сили 25.07.2018 року.

Так як злочин, за який його було засуджено вироком Вільшанського районного суду Кіровоградської області від 13.02.2018 року у кримінальному провадженні №0000274 від 10.09.2017 року ОСОБА_4 вчинив після 20.06.2017 року, у даному кримінальному провадженні ч.5 ст.72 КК України застосовується в редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», що набрав чинності 21 червня 2017 року і передбачає зарахування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день позбавлення волі за один день відбування покарання у виді позбавлення волі. Строк перебування під вартою з моменту затримання в залі суду, з 13.02.2018 року вже врахований йому судом у строк відбування покарання, отже клопотання ОСОБА_4 в частині зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в період з 13.02.2018 року до 25.07.2018 року є безпідставним.

Що стосується періоду перебування ОСОБА_4 під вартою з 23.01.2015 року до 23.03.2015 року, слід зазначити наступне. Оскільки положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII передбачають можливість зарахування за правилами даної статті попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, правові підстави для зарахування у кримінальному провадженні №0000274 від 10.09.2017 року строку перебування під вартою засудженого ОСОБА_4 у кримінальному провадженні №0000181 від 31.03.2014 року у період до 23.03.2015 року, коли його було звільнено з-під варти в залі суду із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відсутні. Строк попереднього ув`язнення у зазначеному провадженні мав бути врахований при призначенні покарань Вільшанським районним судом Кіровоградської області при ухваленні вироку від 13.02.2018 року у кримінальному провадженні №0000274 від 10.09.2017 року та при визначенні невідбутої частини покарання, яка підлягає приєднанню за правилами ст.71 КК України. Водночас, як вбачається з мотивувальної частини зазначеного вироку приєднана невідбута частина покарання за попередніми вироками судом не розраховувалась та не зазначена. Дане судове рішення набрало законної сили, та за вимогами ст.533 КПК України є обов`язковими для осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні, а також для усіх фізичних та юридичних осіб, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх службових осіб, і підлягають виконанню на всій території України.

Відтак, оскільки наявність строку попереднього ув`язнення в іншому кримінальному провадженні має значення виключно для вирішення судом питання про те, який строк покарання за попереднім вироком є невідбутим та може бути приєднаним до покарання за новим вироком, невідбута частина покарання, призначеного попередніми вироками частково приєднана до призначеного покарання за вироком Вільшанського районного суду Кіровоградської області від 13.02.2018 року, вирок набрав законної сили, а втручання у покарання призначене за вироком суду є неприпустимим та порушує вимоги ст.533 КПК України, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 у повному обсязі.

На підставі викладеного, керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 369, 372 КПК України, суд

у х в а л и в:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання - відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Повний текст ухвали проголошено 21 лютого 2020 року о 08 год. 50 хв.

Суддя ОСОБА_1