Житомирський апеляційний суд
Справа №296/2803/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 258-3 ч. 1, 260 ч. 2 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 вересня 2019 року. Житомирський апеляційний суд в складі суддів: ОСОБА_2 - головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_5 , прокурора ОСОБА_6 , захисника ОСОБА_7 , -

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Житомирі апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 на вирок Корольовського районного суду м. Житомира від 28 лютого 2019 року у кримінальному провадженні № 0000026 за ст. ст. 258-3 ч. 1, 260 ч. 2 КК України щодо ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у м.Димитрові Донецької області, не зареєстрованого на території України, з невідомим місцем проживання, раніше несудимого, -

в с т а н о в и в:
Цим вироком ОСОБА_8 засуджено та призначено покарання: за ч. 1 ст. 258-3 КК України 12 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна; за ч. 2 ст. 260 КК України - 7 років позбавлення волі без конфіскації майна. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточно призначено покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 12 років з конфіскацією всього майна.
Початок строку відбування покарання у виді позбавлення волі ОСОБА_8 вирішено обчислювати з дати його затримання в порядку виконання вироку.
Вирішено стягнути з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати за проведення на досудовому слідстві судових експертиз в сумі 4910 грн. 72 коп.
Згідно вироку, ОСОБА_9 умисно приймав участь у діяльності терористичної організації та сприяв її діяльності, а також приймав участь у діяльності не передбаченого законом збройного формування за таких обставин.
З липня 2014 року, точної дати досудовим слідством не встановлено, будучи радикально налаштованою особою, що не сприймає державну владу в Україні, підтримує злочинні наміри діючої на території Донецької області терористичної організації, керуючись власними переконаннями та, будучи обізнаним про її протиправну діяльність, з метою порушення громадського порядку та залякування населення, добровільно вступив до терористичної організації та приймає активну участь в її діяльності.
У березні-квітні 2014 року в м. Донецьку та окремих районах Донецької області створено стійке ієрархічне об`єднання-терористичну організацію, так звану «Донецьку народну Республіку» (далі «ДНР»), учасники якої на території України займаються вчиненням актів тероризму, залякуванням населення, вбивством громадян, захопленням адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування та інших тяжких і особливо тяжких злочинів, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації у державі.
Основною метою діяльності вказаної терористичної організації є насильницька зміна та повалення конституційного ладу, захоплення державної влади в Україні, а також зміна меж державного кордону України, шляхом створення незаконного державного утворення.
Вказана терористична організація є стійкою, має чітку ієрархію та структуру, яка складається з політичного та силового блоків, а також має розподіл функцій між її учасниками на яких покладені відповідні обов`язки, згідно з планом спільних злочинних дій.
«ДНР» має стабільний склад лідерів вказаної терористичної організації, які підтримували між собою тісні стосунки, централізоване підпорядкування учасників політичного та силового блоку лідерам організації, а також план злочинної діяльності та чіткий розподіл функцій учасників щодо його досягнення.
При цьому керівники та представники політичного блоку організовували збір та отримання матеріальної і фінансової допомоги від інших учасників терористичної організації та осіб, лояльно налаштованих до їхньої діяльності, чим забезпечували існування та функціонування вказаної терористичної організації. В свою чергу на керівників та учасників силового блоку покладається забезпечення стійкості терористичної організації шляхом чинення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів і військовослужбовцями Збройних Сил України.
На учасників силового блоку, відповідно до плану спільних злочинних дій, покладаються наступні обов`язки:
-організація та ведення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції;
-з метою опору представникам державної влади та унеможливлення припинення злочинної діяльності правоохоронними органами та Збройними Силами України, організація в групи осіб, які є прихильниками злочинної діяльності учасників «ДНР», озброєння зазначених осіб та керівництво їхніми діями;
-створення не передбачених законом збройних формувань та участь у їх діяльності;
-вербування нових учасників до складу силового блоку «ДНР» та керівництво їхніми діями;
-захоплення населених пунктів, будівель, військових частин та інших об`єктів та території Донецької області;
-скоєння терористичних актів та диверсій на території України;
-захоплення зброї чи заволодіння у інший спосіб боєприпасами, вибуховими речовинами, військовою технікою, транспортними засобами, а також будівництво укріплень з метою протидії діяльності осіб, задіяних в ході проведення антитерористичної операції та забезпечення власної злочинної діяльності;
-викрадення осіб з метою отримання матеріальної вигоди та залякування мешканців, які підтримують діючу владу в Україні, тощо;
-організація поставок зброї, боєприпасів, вибухових речовин, військової техніки та їх розподіл серед учасників терористичної організації.
В результаті діяльності терористичної організації «ДНР» на території Донецької області було спричинено масову загибель людей, а також зруйновано та пошкоджено велику кількість адміністративних, громадських та приватних будівель і споруд, викрадено майно фізичних та юридичних осіб в особливо великому розмірі, таким чином умисні дії членів терористичної організації призвели до тяжких фізичних та моральних страждань значної частини населення України.
Одним з учасників силового блоку «ДНР» був обвинувачений ОСОБА_8 , (позивний « ОСОБА_10 »), який у серпні 2014 року вступив до одного з підрозділів терористичної організації «ДНР», - до «1-ї окремої слов`янської мотострілкової бригади».
При цьому, ОСОБА_8 усвідомлював, що терористична організація, учасником якої він є, діє на території України незаконно та, що її учасники застосовують зброю, вчиняють терористичні акти, захоплення будівель органів державної влади та місцевого самоврядування, вбивства людей, вибухи, підпали та інші дії, які створюють небезпеку для життя та здоров`я людей, завдають значної майнової шкоди та призводять до настання інших тяжких наслідків, з метою порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації воєнного конфлікту, міжнародного ускладнення та впливу на прийняття рішень органами державної влади, місцевого самоврядування, а також чинять збройний опір, незаконну протидію та перешкоджають виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції.
Усвідомлюючи мету терористичної організації ДНР щодо вчинення дій, направлених на скоєння актів тероризму, залякування населення, викрадення та вбивства громадян, захоплення адміністративних будівель органів державної влади і місцевого самоврядування, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації в державі, бажаючи її настання, ОСОБА_8 , будучи членом такої терористичної організації, разом з іншими учасниками, приймав участь в її діяльності, спрямованій на підготовку і вчинення терористичних актів на території Донецької області, незаконної протидії та перешкоджанню виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів і військовослужбовцями Збройних сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції, а так само здійснював організаційне та інше сприяння діяльності терористичної організації, яке виразилось в підготовці та проведенні заходів по згуртуванню терористів, упорядкуванню діяльності терористичних груп, вжитті заходів по збору коштів для матеріально-технічного забезпечення злочинної діяльності «ДНР».
В грудні 2014 року ОСОБА_8 був зарахований до іншого підрозділу терористичної організації «ДНР» - бригадно-артилерійської групи «Окремої бригади спеціального призначення «Восток» міністерства оборони «ДНР».
У вказаному незаконному формуванні ОСОБА_8 займав посаду командира артилерійської системи 2С9 «Нона», до функціональних обов`язків якого входило ведення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції в районі Донецького аеропорту.
З цією метою, в період з грудня 2014 року по 22 лютого 2015 року у передмісті та околицях м. Донецька (м. Ясинувата, м. Макіївка, м. Донецьк) ОСОБА_8 , виконуючи покладені на нього функціональні обов`язки, для досягнення спільної злочинної мети вказаної організації, діючи умисно, усвідомлюючи протиправність своїх дій та те, що він є учасником силового блоку терористичної організації, вів збройний опір, незаконну протидію та перешкоджав виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції.
24 грудня 2015 року ОСОБА_8 був зарахований до іншого підрозділу терористичної організації «ДНР «3-ї роти окремого батальйону спеціального призначення «Патріот» республіканської гвардії ДНР».
У вказаному незаконному формуванні ОСОБА_8 займає посаду кулеметника, до функціональних обов`язків якого входить ведення збройного опору, незаконної протидії та перешкоджання виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей.
З цією метою, в період з 24 грудня 2015р. по даний час на тимчасово окупованій території Донецької області (м. Донецьк, м. Дебальцево, м. Вуглегірськ, м. Горлівка) та Луганської області (м. Брянка, м. Першотравневе) ОСОБА_8 , виконуючи покладені на нього функціональні обов`язки, для досягнення спільної злочинної мети вказаної організації, діючи умисно, усвідомлюючи протиправність своїх дії та те, що він є учасником силового блоку терористичної організації, веде збройний опір, незаконну протидію та перешкоджає виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України і військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції.
Вищевказані «1-а окрема слов`янська мотострілкова бригада», бригадно-артилерійська група «Окремої бригади спеціального призначення «Восток» міністерства оборони ДНР» та «3-тя рота окремого батальйону спеціального призначення «Патріот» республіканської гвардії ДНР» мають ознаки збройного формування, так як мають організовану структуру військового типу, а саме єдиноначальність, підпорядкованість, чітку ієрархічність та дисципліну, а також мають на озброєнні вогнепальну зброю, великого та малого калібру. Також, в таких збройних формуваннях, які входять в силовий блок терористичної організації «ДНР», визначено механізм вступу до них, порядок проходження служби, в кожному структурному підрозділі ставляться завдання щоденної діяльності, яка полягала в протистоянні правоохоронним органам державної виконавчої влади України, знищення живої сили і матеріальних засобів, а також скоєння інших тяжких і особливо тяжких кримінальних правопорушень.
ОСОБА_8 усвідомлюючи, що вказані військові формування терористичної організації «ДНР», членом яких він являвся та являється, не відносяться до збройних формувань, передбачених Законами України «Про Збройні Сили України», «Про Службу безпеки України», «Про міліцію», «Про Державну прикордонну службу України», «Про Національну гвардію України», «Про державну охорону органів державної влади України та посадових осіб» та іншими законодавчими актами України, якими передбачено створення та функціонування збройних формувань України, розуміючи протиправність вчинених дій такими збройними формуваннями, добровільно приймав участь у їх діяльності та являвся активним учасником зазначених формувань.
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 ставить питання про скасування вироку та закриття провадження у справі у зв`язку з недоведеністю винності обвинуваченого у вчиненні інкримінованих йому злочинів. Посилається на невідповідність висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, істотне порушення процесуального закону та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. Твердить, що суд невірно кваліфікував дії обвинуваченого за ст. ст.258-3ч. 1 та 260 ч. 2 КК України; у справі стороною обвинувачення не доведено які дії вчиняли збройні формування, участь у яких ніби то брав ОСОБА_8 . Також зазначає, що обвинувачення не підтверджено належними та допустимими доказами. Вказує, що дані протоколу огляду від 03.06.2015 є недопустимими, оскільки ця інформація була отримана в іншому провадженні № 0000395 без ухвали слідчого судді про доступ до матеріалів кримінального провадження та безпосередньо не досліджувалася судом першої інстанції. Також вказує про недопустимість даних протоколів пред`явлення осіб для впізнання свідкам за фотознімками від 09.07.2015 та від 14.07.2015 та пояснень матері обвинуваченого у протоколі обшуку від 18.11.2015, оскільки свідки та матір обвинуваченого не були безпосередньо допитані судом першої інстанції.

В запереченнях прокурора ОСОБА_6 на апеляційну скаргу ставиться питання про залишення апеляційної скарги без задоволення, а вироку суду без змін. Посилаючись на свою оцінку доказів, твердить про необґрунтованість доводів апеляційної скарги.

Заслухавши доводи захисника ОСОБА_7 в підтримання доводів апеляційної скарги, міркування прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши справу, апеляційний суд приходить до таких висновків.

З матеріалів справи видно, що висновки суду першої інстанції про доведеність винності ОСОБА_8 у вчиненні вказаних у вироку злочинів є законними та обґрунтованими, оскільки відповідають фактичним обставинам справи та підтверджуються сукупністю наведених у вироку доказів, яким судом дано належну оцінку.

Зокрема, встановлені судом першої інстанції обставини злочинів підтверджуються наведеними у вироку даними:

- протоколу огляду матеріалів іншого кримінального провадження від 03.06.2015 щодо вчинення учасниками організації «ДНР» на території України терористичних актів, застосування насильства шляхом захоплення заручників, вбивств, тортур, залякування населення та органів влади, посягань на життя та здоров`я людей, захоплення адміністративних будівель органів державної влади та місцевого самоврядування, що призводить до дестабілізації суспільно-політичної ситуації у державі;

- протоколу огляду певної вебсторінки ОСОБА_11 від 09.06.2015 про певний номер мобільного телефону обвинуваченого ОСОБА_8 та фотографії цієї особи у військовій формі зі зброєю на фоні російського прапору та стягу батальону « ІНФОРМАЦІЯ_2 »;
- протоколів огляду від 10.06.2015 та 05.08.2015 певних веб-сайтів відеохостингу «YouTube.com» під назвою «На артилерийских позициях бригады «Восток» та « ІНФОРМАЦІЯ_2 » з відеозображеннями обвинуваченого ОСОБА_8 , який представився як «командир орудия «Василек», на фоні артилерийських систем 2С9 «Нона», 2С1 «Гвоздика»;
- протоколу огляду іншого веб-сайту відеохостингу «YouTube.com» з відеозаписом інтерв`ю ОСОБА_8 , за змістом якого він має позивний « ОСОБА_12 », вже сім місяців перебуває на бойових позиціях батальону « ОСОБА_13 », сумісно з іншою особою на позивний « ОСОБА_14 » закликає інших громадян чинити опір українській владі;
- протоколів огляду від 15.05.2015 за результатами проведення негласного розшукового заходу про те, що 12.03.2015 ОСОБА_8 повідомляв іншій особі що поранений та перебуває у шпиталі, служить у Донецьку в артилерії; 14.03.2015 він же спілкувався із мамою з приводу заробітної плати в «Востоке»; 15.03.2015 спілкувався з особою позивний « ОСОБА_14 »;
- висновком судово-фоноскопічної експертизи від 09.10.2015 про те, що саме обвинувачений ОСОБА_8 брав участь у розмовах на вищевказаних відеозаписах та аудіо-записах негласного розшукового заходу;
- протоколів пред`явлення осіб для впізнання за фотознімками від 09.07.2015 та 14.07.2015 про впізнання обвинуваченого по фотознімкам свідками ОСОБА_15 та ОСОБА_16 ;
- протоколу обшуку від 18.11.2015 про виявлення певних номерів мобільних телефонів обвинуваченого у телефоні його матері ОСОБА_17 , що був добровільно наданий останньою працівникам правоохоронного органу;
- протоколу огляду роздруківок з`єднань по абонентському номеру ОСОБА_8 про місце перебування обвинуваченого на тимчасово окупованій території Донецької області України.
Під час судового провадження захисник не заперечувала проти долучення вказаних документів до матеріалів справи за клопотанням прокурора, не стверджувала про недопустимість вказаних доказів та не заявляла будь-яких клопотань про виклик свідків з метою перевірки цих доказів.
Слідчі дії, внаслідок яких було складено вищевказані документи, у тому числі огляд матеріалів кримінального провадження № 0000395, були проведені слідчим у відповідності до вимог КПК.
Вищевказані докази є належними та допустимими.
Тому є необґрунтованими доводи апеляційної скарги про недопустимість певних джерел доказів, недоведеність факту встановлення особи обвинуваченого по фотографіях та відеозаписах.
У справі також доведено, що не передбачені законом збройні формування "1-а окрема слов`янська мотострілкова бригада", "Окрема бригада спеціального призначення "Восток" міністерства оборони Донецької Народної Республіки" та "3-я рота окремого батальйону спеціального призначення "Патріот" Республіканської гвардії Донецької Народної Республіки" є структурними підрозділами терористичної організації "Донецька Народна Республіка".
Вказані та інші докази у сукупності з врахуванням наведених у вироку положень Законів України підтверджують обґрунтованість висновків суду першої інстанції про доведеність умисного прийняття обвинуваченим ОСОБА_8 участі у діяльності терористичної організації «ДНР» (брав участь у підрозділі цієї організації під позовним «Васильок»), а також умисно приймав участь у діяльності вказаного не передбаченого законом збройного формування проходив службу та здійснював супротив військовослужбовцям Збройних сил України у складі артилерійського підрозділу збройного формування ДНР.
Оскільки дії ОСОБА_8 , які полягали в прийманні участі у не передбаченому законом збройному формуванні, що водночас є структурним підрозділом терористичної організації, містять у собі склади двох окремих злочинів, передбачених ч. 1 ст. 258-3 та ч. 2 ст. 260 КК України, органом досудового розслідування та судом першої інстанції дії обвинуваченого кваліфіковано правильно.
Тому доводи апеляційної скарги про неправильність кваліфікації дій обвинуваченого є необґрунтованими.
Судовий розгляд проведено у відсутності обвинуваченого з дотриманням вимог КПК про належне повідомлення його про час та місце судового розгляду шляхом опублікування судового виклику у газеті «Урядовий кур`єр» та публікації виклику на електронному сайті суду.
Суд першої інстанції, відповідно до положень ст. ст. 65, 50 ч. 2 КК України, призначив ОСОБА_8 справедливе покарання відповідно до санкцій ст. ст. 258-3 ч. 1 та 260 ч. 2 КК України, з урахуванням ступеня тяжкості вчинених злочинів та особи винного, яке є необхідним та достатнім для досягнення мети покарання.
Вирішуючи питання про додаткове покарання за ч.1 ст. 258-3 КК України у виді конфіскації майна суд обґрунтовано врахував ті обставини, що протиправна діяльність ОСОБА_8 була пов`язана, крім іншого, з матеріальним збагаченням обвинуваченого внаслідок такої злочинної діяльності.
Підстав вважати покарання призначене обвинуваченому явно несправедливим внаслідок суворості немає.
Тому доводи апеляційної скарги про несправедливу суворість призначеного судом покарання є необґрунтованими.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 залишити без задоволення, а вирок Корольовського районного суду м. Житомира від 28.02.2019 щодо ОСОБА_8 , - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту постановлення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її ухвалення.

Судді: