Справа № 756/3516/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/2857/2019 Доповідач - ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

при секретарі ОСОБА_6

з участю прокурора ОСОБА_7

захисника адвоката ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за апеляційними скаргами захисника ОСОБА_8 та засудженого ОСОБА_9 на ухвалу Оболонського районного суду м. Києва від 11.05.2018 року, якою клопотання Міністерства юстиції України про приведення вироку суду Російської Федерації у відповідність з законодавством України стосовно засудженого ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , задоволено, вирок Свердловського районного суду м. Костроми від 28.12.2016 року, що набув чинності 29.06.2017 року приведено у відповідність з законодавством України, вирішено ОСОБА_9 вважати засудженим за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано у строк покарання засудженому перебування в установах попереднього ув`язнення у період з 04.10.2014 року до 20.06.2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Колегія суддів, -

В С Т А Н О В И Л А :

Ухвалою Оболонського районного суду м. Києва від 11.05.2018 року задоволено клопотання Міністерства юстиції України, вирок Свердловського районного суду м. Костроми від 28.12.2016, що набув чинності 29.06.2017 року приведено у відповідність з законодавством України, вирішено ОСОБА_9 вважати засудженим за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років.

В аналогічних за змістом апеляційних скаргах засуджений та захисник просять ухвалу змінити у зв`язку з порушенням матеріального та процесуального законодавства, вважати ОСОБА_9 засудженим до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 8 років. На підставі ч.5 ст. 72 КК України в ред. Закону України від 26.11.2015 року зарахувати засудженому строк попереднього ув`язнення з 04.10.2014 року по 29.06.2017 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Обґрунтовуючи свої вимоги зазначають, що всупереч вимогам ч.3 ст. 68 та п.1 ч.1 ст. 610 КК України засудженому призначено покарання, яке перевищує 2/3 від максимального терміну покарання, передбаченого санкцією ч.3 ст. 307 КК, та становить 8 років позбавлення волі. Крім того, захисник вказує на розгляд клопотання без участі сторони захисту та неправильне зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання.

Заслухавши суддю доповідача, захисника адвоката ОСОБА_8 , яка підтримала подані апеляційні скарги, думку прокурора, який погодилася з доводами апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають до задоволення.

Відповідно до ст. 610 КПК України, під час розгляду клопотання Міністерства юстиції України суд визначає статті (частини статей) закону України про кримінальну відповідальність, якими передбачена відповідальність за кримінальне правопорушення, вчинене засудженим громадянином України, і строк позбавлення волі, визначений на підставі вироку суду іноземної держави.

При визначенні строку покарання у виді позбавлення волі, що підлягає відбуванню на підставі вироку суду іноземної держави, суд дотримується тривалості призначеного таким вироком покарання, крім таких випадків:
1) якщо законом України про кримінальну відповідальність за кримінальне правопорушення максимальний строк позбавлення волі є меншим, ніж призначений вироком суду іноземної держави, суд визначає максимальний строк позбавлення волі, передбачений кримінальним законом України;
2) якщо строк покарання, призначений вироком суду іноземної держави, є меншим, ніж мінімальний строк, передбачений санкцією статті Кримінального кодексу України за відповідне кримінальне правопорушення, суд дотримується строку, визначеного вироком суду іноземної держави.

Колегією суддів встановлено, що вказаних вимог кримінального процесуального закону судом першої інстанції дотримано не було.

Як вбачається з матеріалів провадження, ОСОБА_9 засуджено вироком Свердловського районного суду м. Костроми від 28.12.2016 року до покарання у виді позбавлення волі на строк 9 років з відбуттям покарання в колонії суворого режиму, за вчинення злочину, передбаченого ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 КК Російської Федерації, а саме замаху на незаконний збут наркотичних засобів, вчиненого групою осіб за попередньою змовою, у великому розмірі.

Виходячи з вимог законодавства України, відповідальність за вчинення вказаного злочину передбачена ч. 3 ст. 307 КК України, та карається позбавленням волі на строк від 9 до 12 років з конфіскацією майна.

Разом із цим, вимогами ч. 3 ст. 68 КК України, встановлено, що за вчинення замаху на злочин строк або розмір покарання не може перевищувати двох третин максимального строку або розміру найбільш суворого виду покарання, передбаченого санкцією статті (санкцією частини статті Особливої частини цього Кодексу).

Таким чином, з огляду на вказані вимоги Загальної частини закону України про кримінальну відповідальність, які підлягають обов`язковому застосуванню в силу вимог ч. 1 ст. 65 КК України, суд мав призначити ОСОБА_10 покарання, яке не перевищує двох третин максимального покарання, передбаченого санкцією ч. 3 ст. 307 КК України, тобто 8 років позбавлення волі.

За таких обставин, погодитись з висновками суду першої інстанції колегія суддів не може та вважає переконливими доводи сторони захисту.

Відповідно до ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для зміни рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

З огляду на те, що при ухваленні рішення судом не було дотримано вимог закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів приходить до висновку про необхідність його зміни, визначивши ОСОБА_9 покарання, яке відповідатиме вимогам законодавства України та буде узгоджене з вироком суду іншої країни.

Крім того, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційних скаргг про неправильне зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання Відповідно до Закону України "Про попереднє ув`язнення" від 30.06.1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України №838- VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно до правового висновку, викладеного в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягають ч.5 ст. 72 КК у вказаній редакції в силу як прямої так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Як вбачається з матеріалів справи, вирок Свердловського районного суду м. Костроми від 28.12.2016 рокунабув чинності 29.06.2017 року, у відповідності до апеляційної ухвали судової колегії по кримінальним справам Костромського обласного суду від 29.06.2017 року.

З огляду на викладене вище, колегія суддів приходить до висновку про необхідність зарахування ОСОБА_9 у строк покарання строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі за період з 04.10.2014 року по дату набрання вироком законної сили тобто по 29.06.2017 року.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 407, 409, 419 КПК України, ч. 5 ст. 72 КК України, колегія суддів,-
У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги захисника ОСОБА_8 та засудженого ОСОБА_9 задовольнити.

Ухвалу Оболонського районного суду м. Києва від 11.05.2018 року змінити.

Вирок Свердловського районного суду м. Костроми від 28.12.2016 року, яким ОСОБА_9 засуджено до покарання у виді 9 років позбавлення волі з призначенням додаткового покарання у вигляді штрафу в розмірі 100000 руб., за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 Кримінального кодексу Російської Федерації, привести у відповідність із законодавством України.

Вважати ОСОБА_9 засудженим за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст.307 КК України до покарання у вигляді позбавлення волі на строк 8 років.

Зарахувати ОСОБА_9 в строк відбуття покарання час утримання під вартою з 04.10.2014 року по 27.06.2017 року з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

В іншій частині ухвалу суду залишити без змін.

С У Д Д І :