Справа № 756/2/19 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/26662019 Доповідач - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 вересня 2019року Колегія суддів судової палати з кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5

при секретарі ОСОБА_6

з участю прокурора ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві справу за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Оболонського районного суду м. Києва від 08.07.2019 року, яким :
ОСОБА_8 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. м. Керч АР Крим, громадянина України, має середню освіту, неодруженого, непрацюючого, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого 26.05.2004 року Керченським районним судом АР Крим за ч. 1 ст. 263 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі; 21.12.2007 року Керченським районним судом за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186, ч. 1 ст. 188 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі; 14.01.2008 року за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України до 6 років позбавлення волі, звільнений 12.09.2013 року умовно-достроково на 1 рік один місяць чотирнадцять днів; 10.04.2014 року Кам?янець-Подільським районним судом Хмельницької області за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років позбавлення волі; 17.04.2018 року Шевченківським районним судом м. Києва за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до 2 років обмеження волі та на підставі ст.ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим терміном 2 роки, засуджено за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.ст. 71, 72 КК України до покарання призначеного останнім вироком приєднано частково невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 17.04.2018 року та остаточно призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі.

Колегія суддів, -

В С Т А Н О В И Л А :

Згідно вироку суду, ОСОБА_8 визнаний винним та засуджений за вчинення злочинів за наступних обставин.

20.06.2018 року приблизно о 19 годині 10 хвилин, ОСОБА_8 знаходячись в приміщенні гіпермаркету Епіцентр в м. Києві по вул. С. Бандери, 11-а, де у нього виник умисел на повторне таємне викрадення чужого майна. Реалізуючи вказаний умисел, та впевнившись, що за ним ніхто не спостерігає, ОСОБА_8 таємно, шляхом вільного доступу, взяз зі стелажа навушники Beats powerbeats (ActiveCollection-sirenRed) dfhnscn. 4407 грн. 50 коп. та помістив їх до чоловічого портфелю, який на той момент мав при собі, вийшов за лінію кас, не розрахувавшись за вище вказаний товар, та направився до виходу, однак свій злочинний умисел не довів до кінця з причин, що не залежали від його волі, так як був затриманий працівником охорони.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок суду скасувати. Обгрнутовуючи свої вимоги зазначає, що він судом першої інстанції безпідставно було до призначеного покарання приєднано покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 17.04.2018 року, оскільки вказаний вирок не набрав законної сили.

Заслухавши суддю доповідача, обвинуваченого на підтримку поданої апеляційної скарги, думку прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, провівши судові дебати, дослідивши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення частково.

Фактичні обставини справи та кваліфікація дій обвинуваченого ніким з учасників судового провадження не оскаржуються.

Як вбачається з вироку суду, до призначеного покарання за даним вироком, суд на підставі ст.ст. 71, 72 частково приєднав невідбуте покарання за вироком Шевченківського районного суду від 17.04.2018 року. Однак, в матеріалах справи відсутні дані, що на день ухвалення оскаржуваного вироку, вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 17.04.2018 року набув законної сили.

Колегія суддів зазначає, що Конституцією України встановлені права, свободи та обов?язки людини і громадянина. Зокрема, відповідно до ст. 62 Коституції України, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду.

Зазначені права і свободи мають своє відображення й у загальних засадах кримінального провадження, а саме у презумпції невинуватості та забезпечення доведеності вини, яка відповідно до ст. 17 ч. 1 КПК України полягає у тому, що особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили.

Таким чином, до того моменту, коли обвинувальний вирок суду набере законної сили, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину, а тому відповідні державні органи повинні поводитись з нею як з невинуватою особою. Це, зокрема, означає, що суди не мають права призначати покарання, як за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 71 КК України так і за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України за наявності вироку, який не набрав законної сили.

Оскільки в матеріалах справи відсутні дані про набрання законної сили вироком Шевченківського районного суду м. Києва від 17.04.2018 року, а обвинувачений стверджує, що даний вирок оскаржений та призначений апеляційний розгляд, колегія суддів знаходить за необхідне задовольнити частково апеляційну скаргу обвинуваченого та змінити вирок суду, виключивши з нього посилання на застосування ст. 71, 72 КК України.

Апеляційні вимоги обвинуваченого про скасування вироку суду першої інстанції до задоволення не підлягають, так як відсутні законні підстави для прийняття такого рішення апеляційним судом.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 404, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Оболонського районного суду м. Києва від 08.07.2019 року щодо ОСОБА_8 змінити. Виключити з вироку посилання на застосування ст.ст. 71, 72 КК України та вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі. В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до касаційного суду протягом 3 місяців з дня проголошення, засудженим в той же строк з дня вручення копії судового рішення.

С У Д Д І :