Справа № 465/4388/16-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/160/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 травня 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Львові кримінальне провадження № 465/4388/16-к про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, який проживає та зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 ,

за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

захисника - адвоката ОСОБА_8 ,

за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_5 на вирок Франківського районного суду м. Львова від 22 січня 2019 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Франківського районного суду м. Львова від 22 січня 2019 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України та призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України у виді двох років позбавлення волі; за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України у виді одного року позбавлення волі. На підставі ст.70 КК України, визначено остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у вигляді 2 (двох) років позбавлення волі. Відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за цим вироком та за вироком Залізничного районного суду м. Львова від 22.11.2017 призначено ОСОБА_9 остаточне покарання у вигляді шести років одного місяця позбавлення волі.
Згідно з вироком ОСОБА_10 25 березня 2015 року, близько 19:38 год., перебуваючи у приміщенні супермаркету «Сільпо», що на вул. Городоцькій, 179 у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, повторно, шляхом вільного доступу, таємно, викрав продукти харчування, а саме: каву ТМ «Jacobs Monarch» вагою 500 грам в кількості дві (2 шт.) ціною 74,12 грн. за упаковку, чим спричинив матеріальну шкоду ТзОВ «Фоззі Фуд» на загальну суму 138,24 грн.
Крім того, 15 квітня 2015 року, близько 12:30 год. обвинувачений ОСОБА_11 , перебуваючи у приміщенні супермаркету «Сільпо», що на вул. Городоцькій, 179 у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, шляхом вільного доступу, таємно, повторно викрав з вище вказаного супермаркету продукти харчування, а саме: каву ТМ «Jacobs Monarch» вагою 250 грам в кількості однієї 1 шт., ціною 56,85 грн за упаковку та шоколад «Roshen Elegance» темний молочний, вагою 100 грам кожна плитка, в кількості 5 шт., вартістю 18,95 грн кожна, чим спричинив матеріальну шкоду ТзОВ «Фоззі Фуд» на загальну суму 151,59 грн, однак свій злочинний умисел не довів до кінця з причин, що не залежали від його волі, так як за межами каси був затриманий працівниками охорони супермаркету «Сільпо».
На вирок суду обвинувачений ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу, у якій просить зарахувати йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 19 червня 2016 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування апеляційної скарги обвинувачений зазначає, що починаючи з 24 жовтня 2016 року його доставляли у судові засідання Франківського районного суду м. Львова. У той же час Залізничним районним судом м. Львова розглядалося кримінальне провадження щодо нього, у якому його було засуджено до 6 років позбавлення волі, вирок суду набрав законної сили. Злочини, за які він засуджений вироком Франківського районного суду м. Львова, вчинені ним у період з 15 березня 2015 року до 15 квітня 2015 року, а тому, покликаючись на правовий висновок Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018, вважає, що йому слід зарахувати час перебування у слідчому ізоляторі у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, пояснення обвинуваченого ОСОБА_5 та його захисника ОСОБА_8 , які підтримали доводи апеляційної скарги, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 , обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити й вирок змінити з таких підстав.

Апеляційний суд переглядає судове рішення в межах апеляційної скарги на підставі ч. 1 ст. 404 КПК України.

Доведеність вини та кваліфікація дій обвинуваченого, призначення покарання в апеляційній скарзі не оспорюються.

Суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п.4 ч. 1 ст. 409 КПК України є підставою для зміни судового рішення.

При призначенні покарання, на думку апеляційного суду, суд першої інстанції дотримався вимог ст.ст. 65, 66, 67 КК України з урахуванням тяжкості вчиненого злочину, особи обвинуваченого, враховуючи обставини, що пом`якшують покарання та відсутність обтяжуючих покарання обставин, а також дотримався вимог ч. 4 ст. 70 КК України.

Проте, судом не враховано, що злочини, передбачені ч. 2 ст. 186 КК України та за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України вчинені ОСОБА_12 у березні та квітні 2015 року. Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання». За змістом цього закону строк попереднього ув`язнення зараховувався до строку покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», який набрав чинності із 21.06.2017, редакція ч.5 ст. 72 КК України була змінена в частині співвідношення попереднього ув`язнення та покарання у виді позбавлення волі у випадку зарахування попереднього ув`язнення до строку покарання, яке стало зараховуватись день за день.
Наведене вказує на те, що Законом України від 18.05.2017 № 2046-VIII було погіршено становище обвинувачених (засуджених), щодо яких застосовувалось попереднє ув`язнення і яким призначене покарання у виді позбавлення волі, оскільки їм до строку відбутого покарання став зараховуватись менший проміжок часу, ніж під час дії Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.
Оскільки як Закон України від 18.05.2017 № 2046-VIII, так і ч.5 ст. 72 КК України є законом про кримінальну відповідальність і ними погіршується становище обвинуваченого (засудженого), то вони не поширюються на осіб, які вчинили злочин до 21.06.2017. Наведене вказує на те, що особам, які вчинили злочин до 21.06.2017 увесь строк попереднього ув`язнення зараховується до строку призначеного покарання у виді позбавлення волі із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Апеляційний суд звертає увагу, що відповідно до Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Встановлено, що ОСОБА_5 було затримано 19 червня 2016 року у межах кримінального провадження № 0001052 та ухвалою слідчого судді Залізничного районного суду м. Львова від 21 червня 2016 року застосовано щодо нього запобіжний захід у вигляді тримання під вартою з утриманням у Львівській установі виконання покарань (№19) .
Обвинувальний акт щодо ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України скеровано до Франківського районного суду м. Львова 20 липня 2016 року. При цьому, запобіжний захід щодо ОСОБА_5 у цьому кримінальному провадженні не обирався.
Ухвалою Франківського районного суду м. Львова від 27 квітня 2018 року ОСОБА_5 залишено у Львівській установі виконання покарань (№ 19) для участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Враховуючи наведене, ОСОБА_9 слід зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 19 червня 2016 року по 20 травня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до абз. 7 п.1 ч. 4 ст. 374 КПК України у резолютивній частині вироку зазначається строк і порядок набрання вироком законної сили та його оскарження.
Суд першої інстанції невірно визначив початок строку відбуття покарання, зазначивши, що такий слід рахувати з часу набрання даним вироком законної сили. При цьому, судом не було враховано строк відбування покарання за попереднім вироком, а саме вироком Залізничного районного суду м. Львова від 22 листопада 2017 року.
Строк відбуття покарання слід рахувати з 19 червня 2016 року.

У решті вирок суду першої інстанції слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 задовольнити.

Вирок Франківського районного суду м. Львова від 22 січня 2019 року щодо ОСОБА_5 змінити.

Строк відбуття покарання ОСОБА_12 рахувати з 19 червня 2016 року.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) зарахувати ОСОБА_9 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 19 червня 2016 року по 20 травня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У решті вирок залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4