Кримінальне провадження № 1-кп/760/1114/18
Справа № 760/1727/18
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
19 березня 2019 року Солом`янський районний суд м. Києва в складі:

головуючої судді ОСОБА_1 ,

секретарів судового засідання ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження по обвинуваченню:

ОСОБА_5 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина Йорданії, з вищою освітою, одруженого, маючого неповнолітню дитину, непрацюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,-

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України,-

за участю сторін:

прокурора ОСОБА_6 ,

захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_5 ,

В С Т А Н О В И В :
Обвинувачений ОСОБА_5 , не будучи суб`єктом підприємницької діяльності, не маючи ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, в порушення вимог Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» від 19.12.1995, у період з червня 2017 року по вересень 2017 року незаконно зберігав у гаражному боксі № НОМЕР_1 кооперативу по будівництву та експлуатації індивідуальних гаражів залізничного району м. Києва «Сокіл», що по АДРЕСА_2 , з метою збуту тютюнові вироби (кальянний тютюн.)

29.09.2017 в ході обшуку гаражного боксу № НОМЕР_1 кооперативу по будівництву та експлуатації індивідуальних гаражів Залізничного району м. Києва «Сокіл» по вул. Народного Ополчення, 17 у м. Києві виявлено і вилучено тютюнові вироби (кальянний тютюн) в кількості: кальянний тютюн марки «Al Fakher» в поліетиленових пакетах по 1 кг без марок акцизного податку в кількості 60 шт. (60 кг.); кальянний тютюн марки «Buta» в пластикових банках по 1 кг без марок акцизного податку в кількості 2 шт. (2 кг.); кальянний тютюн марки «Hard» в поліетиленових пакетах по 100 гр. без марок акцизного податку в кількості 32 шт. (3,2 кг.); кальянний тютюн марки «Haze» в поліетиленових пакетах по 100 гр. без марок акцизного податку в кількості 40 шт. (4 кг.); кальянний тютюн марки «Gold Star» в пластикових банках по 250 гр. без марок акцизного податку в кількості 6 шт. (1,5 кг.); кальянний тютюн марки не розфасований в поліетиленових пакетах без марок акцизного податку, вагою 16,9 кг.; кальянний тютюн марки «Hard» в картонних коробках по 100 гр. без марок акцизного податку в кількості 115 шт. (11,5 кг.); кальянний тютюн марки «Burby Hookah Tobako» в дерев`яних коробках по 100 гр. без марок акцизного податку в кількості 13 шт. (1,3 кг.); кальянний тютюн в поліетиленових пакетах без маркування, вагою 34,28 кг.; кальянний тютюн марки «Amazing» в пластикових банках по 250 гр. без марок акцизного податку в кількості 199 шт. (49,75 кг.); кальянний тютюн не розфасований у білих пластикових відрах з різними смаками без марок акцизного податку в кількості 62 кг.; кальянний тютюн в пластикових банках з різнокольоровими кришками без марок акцизного податку в кількості 5,7 кг.; кальянний тютюн не розфасований у жовтих пластикових судках з синіми кришками без марок акцизного податку в кількості 2 кг.

Згідно висновку № 169 Управління експертиз та досліджень харчової продукції, напоїв та біологічно-активних речовин Департаменту податкових та митних експертиз ДФС України від 30.10.2017: маркування українською мовою та марки акцизного податку України на упаковках зразків №№1-4 відсутні, що є порушенням вимог Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячної і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» від 19.12.1995.

Згідно з Приміткою до підпозицій товарної групи 24 УКТ ЗЕД підпозиції 2403 11 термін «тютюн для кальяна» означає тютюн, призначений для куріння за допомогою кальяна, що складається із суміші тютюну та гліцерину, вмістом або без вмісту ароматичних масел і екстрактів, меляси або цукру, яка має або не має фруктового аромату. Проте продукти, що не містять табак, призначені для куріння за допомогою кальяна, виключаються з цієї підпозиції.

Зразки №№1-4 являють собою густі, в`язкі маси, що складаються подрібненої рослинної сировини: темно-коричневого (у масі) із солодким яблучним запахом (зразок №1); темно-червоного кольору (у масі) із цитрусовим запахом (зразок №2); темно-червоного кольору (у масі) із запахом лимона (зразок №3); темно-коричневого (у масі) із запахом бергамоту (зразок №4).

За результатами проведених досліджень встановлено, що у складі зразків №№1-4 міститься різане тютюнове листя, гліцерин та цукровий колер.

Перелік тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну віднесених до підакцизних товарів і відповідні коди товару (продукції) згідно УКТ ЗЕД , визначені у ст. 215 Податкового кодексу України.

В судовому засіданні обвинувачений свою вину у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення не визнав і показав, що гаражний бокс № НОМЕР_1 у кооперативі «Сокіл» орендував приблизно 2 роки, де зберігав свої речі. Вказаним гаражем з його дозволу користувався товариш. У гаражі почав з`являтись табак для кальяну у великій кількості, про що він запитав у свого товариша, який повідомив, що вказаний табак покупає і продає. Вказує, що не знав про заборону зберігання тютюну для кальяну. В ході обшуку тютюн для кальяну був вилучений правоохоронцями.

Показання обвинуваченого, дані суду, повністю узгоджуються з доказами, наданими прокурором, дослідженими в суді.

Даними рапорту оперуповноваженого ВПНОПТ ОУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_9 , у відповідності до яких у гаражному приміщенні № НОМЕР_1 кооперативу по будівництву та експлуатації індивідуальних гаражів Залізничного району м. Києва «Сокіл» по вул. Народного Ополчення, 17 у м. Києві зберігаються тютюнові вироби невідомого походження.

Даними протоколу обшуку від 20.09.2017, проведеного на підставі ухвали слідчого судді Святошинського районного суду м. Києва від 20.09.2017, у відповідності до яких в гаражному боксі № НОМЕР_1 кооперативу «Сокіл» по вул. Народного Ополчення, 17 у м. Києві виявлено і вилучено: кальянний тютюн ««Al Fakher» в пакетах по 1 кг кожна без марок акцизного збору в кількості 60 шт.; кальянний тютюн «Buta» в банках по 1 кг кожна без марок акцизного збору в кількості 2 шт.; кальянний тютюн «Hard» в пакетах по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 32 шт.; кальянний тютюн «Harе» в пакетах по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 40 шт.; кальянний тютюн «Gold Star» в банках по 250 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 6 шт.; кальянний тютюн в пакеті 16,9 кг; кальянний тютюн «Hard» в коробках по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 115 шт.; кальянний тютюн в дерев`яних коробках по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 13 шт.; кальянний тютюн в поліетиленових пакетах без маркування, вагою 34,28 кг.; кальянний тютюн «Amazing» в банках по 250 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 199 шт.; кальянний тютюн не розфасований у відрах, вагою 62 кг; кальянний тютюн в банках, загальною вагою 5,7 кг.; кальянний тютюн в суднах, загальною вагою 2 кг.; пластикові ємкості з кальянним тютюном.

Даними висновку № 169 Управління експертиз та досліджень харчової продукції, напоїв та біологічно-активних речовин Департаменту податкових та митних експертиз ДФС України від 30.10.2017, у відповідності до яких згідно з маркуванням іноземними мовами споживчих упаковок зразки №№1-3 є тютюном для кальяну. Маркування українською мовою та марки акцизного податку України на упаковках зразків №№1-4 відсутні, що є порушенням вимог Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячної і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» від 19.12.1995.

Згідно з Приміткою до підпозицій товарної групи 24 УКТ ЗЕД підпозиції 2403 11 термін «тютюн для кальяна» означає тютюн, призначений для куріння за допомогою кальяна, що складається із суміші тютюну та гліцерину, вмістом або без вмісту ароматичних масел і екстрактів, меляси або цукру, яка має або не має фруктового аромату. Проте, продукти, що не містять табак, призначені для куріння за допомогою кальяна, виключаються з цієї підпозиції.

Зразки №№1-4 являють собою густі, в`язкі маси, що складаються подрібненої рослинної сировини: темно-коричневого (у масі) із солодким яблучним запахом (зразок №1); темно-червоного кольору (у масі) із цитрусовим запахом (зразок №2); темно-червоного кольору (у масі) із запахом лимона (зразок №3); темно-коричневого (у масі) із запахом бергамоту (зразок №4).

За результатами проведених досліджень встановлено, що у складі зразків №№ 1-4 містяться різане тютюнове листя, гліцерин та цукровий колер.

Результати лабораторних досліджень за визначеними показниками не суперечать інформації щодо компонентного складу зразків №№ 1-3, яка зазначена на їх споживчих упаковках, а також належності зразків №№1-4 до тютюну для кальяну відповідно до визначення терміну «тютюн для кальяну» у Примітці до підпозиції товарної групи 24 УКТ ЗЕД.

Перелік тютюнових виробів, тютюну та промислових замінників тютюну віднесених до підакцизних товарів і відповідні коди товару (продукції) згідно УКТ ЗЕД , визначені у ст. 215 Податкового кодексу України.

Докази у провадженні суд вважає належними і допустимими.

Органом досудового розслідування ОСОБА_5 пред`явлено обвинувачення у незаконному зберіганні з метою збуту тютюнових виробів.

При цьому, в обвинувальному акті зазначено, що такі дії ОСОБА_5 вчинив разом з невстановленою особою.

Разом з тим, як в обвинувальному акті, так і у матеріалах кримінального провадження відсутні відомості про ступінь участі невстановленої особи у вчиненні кримінального правопорушення, відсутні процесуальні рішення, прийняті в ході досудового розслідування стосовно цієї особи.

За наведених підстав, зазначена в обвинувальному акті обставина про вчинення обвинуваченим інкримінованого кримінального правопорушення разом з невстановленою особою підлягає виключенню з пред`явленого ОСОБА_5 обвинувачення.

В судовому засіданні захисник вказувала, що протокол обшуку від 20.09.2017 є неналежним доказом у провадженні, оскільки обшук був проведений у присутності обвинуваченого, який не є громадянином України, а тому, за позицією захисту, обшук повинен був проводитись у присутності захисника і перекладача.

Аналізуючи наведені доводи захисту, суд дійшов наступних висновків.

Положеннями ст. 236 КПК України передбачено, що в ході обшуку особа має право користуватись правовою допомогою адвоката, що є правом особи, а не обов`язком органу досудового розслідування залучати захисника для участі у вказаній слідчій дії.

У протоколі обшуку від 20.09.2017 відсутні відомості, які вказують, що ОСОБА_5 в ході обшуку виявив бажання скористатись правовою допомогою.

Щодо позиції захисту про необхідність участі перекладача в ході обшуку, суд враховує, що ОСОБА_5 біля 20 років постійно проживає на території України, навчався і працював в Україні, має родину, а тому, вважає, дії органу досудового розслідування при проведенні обшуку йому були зрозумілі.

При цьому, суд приймає до уваги, що у протоколі обшуку від 20.07.2017 відсутні зауваження ОСОБА_5 про необхідність перекладу при проведенні обшуку.

Позиція захисту щодо неправомірності дій органу досудового розслідування в ході слідства, яка полягала у введенні в оману обвинуваченого з приводу даного кримінального провадження, не заслуговує на увагу, оскільки в ході досудового розслідування обвинувачений мав захисника.

Доводи захисту про відсутність доказів на підтвердження пред`явленого ОСОБА_5 обвинувачення не знайшли свого підтвердження в ході судового розгляду провадження і спростовуються викладеними у цьому вироку обставинами.

Таким чином, суд вважає доведеною винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, оскільки ОСОБА_5 незаконно зберігав з метою збуту тютюнові вироби.

При призначенні покарання обвинуваченому суд враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, дані про особу винного, раніше не судимого, на обліку у лікарів нарколога і психіатра не перебуває.

Обставин, що пом`якшують і обтяжують покарання обвинуваченого, судом не встановлено.

Таким чином, суд призначає обвинуваченому покарання, яке вважає необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів, у виді штрафу.

Питання з речовими доказами суд вирішує у відповідності до ст. 100 КПК України.

За викладеним, керуючись ст. ст. 373, 374 КПК України, суд, -

ЗАСУДИВ :
ОСОБА_5 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, і призначити йому покарання у виді штрафу в розмірі однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (17 000 грн.)

Речові докази у провадженні: кальянний тютюн ««Al Fakher» в пакетах по 1 кг кожна без марок акцизного збору в кількості 60 шт.; кальянний тютюн «Buta» в банках по 1 кг кожна без марок акцизного збору в кількості 2 шт.; кальянний тютюн «Hard» в пакетах по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 32 шт.; кальянний тютюн «Harе» в пакетах по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 40 шт.; кальянний тютюн «Gold Star» в банках по 250 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 6 шт.; кальянний тютюн в пакеті 16,9 кг; кальянний тютюн «Hard» в коробках по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 115 шт.; кальянний тютюн в дерев`яних коробках по 100 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 13 шт.; кальянний тютюн в поліетиленових пакетах без маркування, вагою 34,28 кг.; кальянний тютюн «Amazing» в банках по 250 гр. кожна без марок акцизного збору в кількості 199 шт.; кальянний тютюн не розфасований у відрах, вагою 62 кг; кальянний тютюн в банках, загальною вагою 5,7 кг.; кальянний тютюн в суднах, загальною вагою 2 кг.; пластикові ємкості з кальянним тютюном знищити.

Вирок може бути оскаржений до Київського апеляційного суду через Солом`янський районний суд м. Києва протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Головуюча: