Провадження № 11-кп/4820/45/18
Справа № 676/2752/17 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія : ч.2 ст.289 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 грудня 2018 року Колегія суддів судової палати з розглядукримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

доповідача - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 ,

представника служби у справах дітей ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Хмельницькому, в режимі відео конференції, кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000614 від 09.04.2017 року, за апеляційною скаргою ОСОБА_7 , обвинуваченого за ч.2 ст.289 КК України, на вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20 квітня 2018 року,

в с т а н о в и л а:
Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кам`янця-Подільського Хмельницької області, українця, громадянина України, з неповною середньою освітою, не працюючого, не одруженого, проживаючого в АДРЕСА_1 , раніше судимого:
- вироком Камянець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.10.2016 року за ч.3 ст. 15-ч.3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбуття покарання з встановленням іспитового строку на 1 рік;
- вироком Шевченківського районного суду м. Чернівці від 13.06.2017 року за ч.2 ст. 289, ст.69 КК України на 2 роки позбавлення волі. Вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.10.2016 року за ч.3 ст. 15-ч.3 ст. 185 КК України виконується самостійно;

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 289 КК України та призначено покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді позбавлення волі строком на три роки.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового зарахування відбутого покарання, призначеного вироком Шевченківського районного суду м.Чернівці від 13.06.2017 року за ч.2 ст. 289, ст.69 КК України, остаточно, призначено покарання, у виді трьох років одного місяця позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання, призначеного вироком Камянець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 27.10.2016 року за ч.3 ст. 15-ч.3 ст. 185 КК України, остаточно, призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 2 місяці.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахується з 20 квітня 2018 року, зараховано в цей строк час його перебування під вартою з 4 травня по 13 липня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до вироку Шевченківського районного суду м.Чернівці від 13.06.2017 року за ч.2 ст. 289, ст.69 КК України, з 14 липня 2017 року по 20 квітня 2018 року в розрахунку день за день.
Долю речових доказів вирішено відповідно до ст.100 КПК України.

Судові витрати в сумі 296.61 грн. віднесено на рахунок держави.

За вироком суду ОСОБА_7 близько 02 год. 9 квітня 2017 року, знаходячись біля під`їзду № 4, будинку по АДРЕСА_2 , з корисливих мотивів, скориставшись тим, що власник мопеда марки «Хонда-ДІО» державний реєстраційний номер НОМЕР_1 ОСОБА_10 залишив його без нагляду, незаконно, повторно, заволодів вказаним транспортним засобом.

Обвинувачений ОСОБА_7 , в поданій апеляційній скарзі, як вбачається з її змісту, не оспорюючи доведеності вини та правильності кваліфікації його дії, просить зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 20.04.2018 року по день винесення рішення Апеляційним судом з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Посилається на те, що станом на 20.06.2017 року він мав право на застосування до нього положень ч.5 ст.72 КК України та зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого, його захисника та законного представника, на підтримку поданої апеляційної скарги з посиланням на зазначені у ній доводи, думку прокурора, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у незаконному заволодінні транспортним засобом, вчиненого повторно, за вказаних у вироку обставин, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження, ніким не оспорюються, як не оспорюється і кваліфікація його дій за ч.2 ст.289 КК України, відповідно.

Подія злочину, доведеність винуватості обвинуваченого у його вчиненні, кримінально-правова оцінка діянь ОСОБА_7 за ч.2 ст.289 КК України, відповідно до вимог ст.404 КПК України, колегією суддів не перевірялись, оскільки законність і обґрунтованість вироку, в цій частині, не оскаржувались.

В той же час, твердження обвинуваченого про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність заслуговує на увагу.

Відповідно до положень ч.1 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно з приписами ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 року за № 838-XIII), зарахування судом строку попереднього ув`язнення, у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Колегією суддів встановлено, що у даному кримінальному провадженні щодо ОСОБА_7 запобіжний захід, у вигляді тримання під вартою, не обирався.
Проте, на виконання ухвали Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 18 липня 2017 року, в межах цього кримінального провадження, ОСОБА_7 етаповано до державної установи «Хмельницький слідчий ізолятор», куди він прибув 02.08.2017 року і перебуває по сьогоднішній день, що підтверджується дослідженою апеляційним судом його особовою справою.

В апеляційній скарзі обвинувачений просив змінити вирок і зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 20.04.2018 року по день винесення рішення Апеляційним судом.
Відповідно до положень ч.2 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.
З урахуванням правового висновку, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, обвинуваченому ОСОБА_7 , на підставі ч.5 ст.72 КК України, (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ) слід зарахувати у строк відбуття ним покарання строк його попереднього ув`язнення з 02 серпня 2018 року по 05 грудня 2018 року, включно, з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає 2 дні позбавлення волі.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 409, 408, 419 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 20 квітня 2018 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ) зарахувати ОСОБА_7 в строк відбуття покарання час його попереднього ув`язнення з 02 серпня 2017 року по 05 грудня 2018 року, включно, з розрахунку одному дню попереднього ув`язнення відповідає 2 дні позбавлення волі.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала підлягає касаційному оскарженню до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4