Провадження № 11-кп/4820/96/18
Справа № 675/817/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: на ухвалу Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 листопада 2018 року Колегія суддів судової палати з розгляду крим
суддів: ОСОБА_2 ,

ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

представника ДУ

«Ізяславська ВК №31» ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому та у режимі відеоконференції з приміщення Державної установи «Ізяславська виправна колонія №31» апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ізяславського районного суду Хмельницької області від 06 липня 2018 року,

у с т а н о в и л а :
Засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування в строк призначеного йому покарання період часу з 21 червня 2017 року по 09 лютого 2018 року відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року №838-VIII).

Ухвалою Ізяславського районного суду Хмельницької області від 06 липня 2018 року в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просив переглянути рішення суду першої інстанції та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, застосувавши ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, з 21 червня 2017 року по 22 січня 2018 року включно.

Уважав, що судом першої інстанції неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, зокрема ст.72 КК України в частині зарахування судом строку попереднього ув`язнення.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду з викладом змісту оскаржуваного судового рішення та доводів апеляційної скарги; у режимі відеоконференції з приміщення Державної установи «Ізяславська виправна колонія №31» засудженого ОСОБА_7 , на підтримання доводів викладених у апеляційній скарзі; думку прокурора, який заперечив проти її задоволення; перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів уважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Колегією суддів установлено, що вироком Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 20 грудня 2017 року, який набрав законної сили 22 січня 2018 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.286, ч.1 ст. 135 КК України на 9 років позбавлення волі без позбавлення права керування транспортними засобами, зараховано у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 14 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відмовляючи в задоволенні клопотання ОСОБА_7 про зарахування йому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 22 січня 2018 року, суд виходив з того, що вказаний строк засудженому зарахований відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції 21 червня 2017 року та Правового висновку Верховного Суду від 06 червня 2018 року.
Проте, колегія суддів з таким висновком погодитись не може виходячи з наступного.
Так, згідно з ч.5 ст.72 КК України (редакція Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього увязнення» від 18 травня 2017 року №2046-VIII (який набрав чинності з 21 червня 2017 року), у вказану ч.5 ст.72 КК України внесені зміни та вона викладена в редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за один день.

Колегія суддів апеляційного суду зазначає, що ч.2 ст.5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, який, зокрема, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Зокрема, відповідно до п.34 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року залежно від напряму дії нормативно-правових актів у часі (в т.ч. й закону про кримінальну відповідальність) дія закону в часі може бути прямою, зворотною або переживаючою (ультраактивною).

Згідно з п.37 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року переживаюча дія полягає в тому, що правова норма продовжує свою дію після втрати чинності внаслідок скасування всього нормативно-правового акта чи зміни відповідної його частини.

Як наслідок, відповідно до п.106 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючи (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 КК України не допускається.

Тому колегія суддів уважає, що засудженому ОСОБА_7 підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (редакція Закону України №838-VIII), з дня його затримання 14 грудня 2016 року і до вступу в законну силу вироку Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області, тобто до 22 січня 2018 року включно.

За таких обставин колегія суддів уважає, що судом допущено істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, зокрема зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення відповідно до рішення Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року.

Згідно з п.3 ч.1 ст.409 КПК України істотне порушення вимог кримінального процесуального закону є підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.
Тому рішення суду підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення.

Керуючись ст.ст.407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Ізяславського районного суду Хмельницької області від 06 липня 2018 року скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою зарахувати ОСОБА_7 у строк покарання за вироком Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області від 20 грудня 2017 року строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 22 січня 2018 року включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді: /підписи/

Згідно з оригіналом:
Суддя Хмельницького
апеляційного суду ОСОБА_2