Справа № 760/5452/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-сс/824/1008/2019 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 березня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю представника третьої особи - ТОВ «Перспектива» ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві апеляційну скаргу представника ТОВ «Перспектива» на ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 28 лютого 2018 року,

В С Т А Н О В И Л А:
До Солом`янського районного суду м. Києва надійшло клопотання слідчого відділу фінансових розслідувань Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_7 ,погоджене із прокурором відділу прокуратури Київської області ОСОБА_8 , про призначення у кримінальному провадженні №0000041 позапланової документальної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства України ТОВ «Перспектива» (код ЄДР 13707014) по проведеним фінансово-господарським операціям за період з 01.01.2013 року по 31.12.2016 рік щодо правильності нарахування та сплати до бюджету України податків, зборів та інших платежів при проведенні фінансово-господарської діяльності, проведення якої слідчий просив доручити спеціалістам ГУ ДФС у Київській області. Обґрунтовуючи клопотання, прокурор послався на те, що у рамках кримінального провадження № 0000041 за відомостями, внесеними до ЄРДР за ч. 2 ст. 205, ч.3 ст.212 КК України, з метою встановлення розміру завданих державі збитків діями службових осіб ТОВ «Перспектива», слід провести перевірку ТОВ «Перспектива» на предмет дотримання вимог податкового законодавства, валютного та іншого законодавства України, оскільки службові особи ТОВ «Перспектива» здійснювали фінансово-господарські взаємовідносини з підприємствами з ознаками фіктивності з метою мінімізації сплати податку на додану вартість.

Ухвалою слідчого судді клопотання задоволено та призначена позапланова документальна перевірка ТОВ «Перспектива» з тих мотивів,що у відповідності до вимог п.78.1.11 п. 78.1 ст.78 Податкового Кодексу України позапланова документальна перевірка може бути проведена лише за наявності рішення слідчого судді про її призначення.

На ухвалу представник ТОВ «Перспектива» подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 28 лютого 2018 року у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального законодавства та постановити нову ухвалу, якою клопотання слідчого відділу фінансових розслідувань Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_7 повернути особі, яка його подала. Обґрунтовуючи вимоги, апелянт посилається на те, що розгляд клопотання безпідставно проведений без участі представника юридичної особи, кримінальне процесуальне законодавство не передбачає права у прокурора (слідчого) на звернення до слідчого судді з таким клопотанням, а винесення ухвал про надання дозволу на проведення таких перевірок не віднесено до повноважень слідчого судді.

В судове засідання на розгляд апеляційної скарги прокурор не з`явився,про час і місце розгляду клопотання повідомлений належним чином, що, в силу вимог ч.4 ст.405 КПК України, не перешкоджає проведенню розгляду.

Оскільки розгляд клопотання проведений в судовому засіданні без участі представника ТОВ «Перспектива», який про існування ухвали дізнався лише 09.01.2019 року з сайту Єдиного державного реєстру судових рішень, а апеляційна скарга подана на пошту 13.01.2019р. , то колегія суддів вважає, що строк на апеляційне оскарження ухвали, в силу ч.3 ст.395 КПК України, не пропущений.

Заслухавши доповідь судді, представника ТОВ «Перспектива», який підтримав апеляційну скаргу, вивчивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як зазначено вище, слідчий суддя в ухвалі від 28 лютого 2018 року мотивував свої висновки тим, що за п.78.1.11 п. 78.1 ст. 78 ПК Українипідставою для проведення позапланової перевірки має бути судове рішення суду (слідчого судді) про її призначення.

Проте слідчий суддя не звернув увагу на те, що згаданими положеннями ПК України передбачена можливість проведення документальної позапланової перевірки за наявності визначених у ст. 78 ПК України підстав, однією з яких є рішення суду (слідчого судді) про призначення перевірки, винесеного відповідно до закону, але процедури та умов ухвалення такого рішення КПК України не передбачено.

Так, на стадії досудового розслідування кримінального провадження контроль за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні здійснює слідчий суддя відповідно до його повноважень у порядку, передбаченому КПК України, що встановлено п. 18 ст. 3 цього Кодексу.

Статтями 36, 40 КПК України визначено повноваження прокурора та слідчого, за якими вказані особи уповноважені звертатися до слідчого судді з клопотаннями про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій, інших процесуальних дій у випадках, передбачених цим Кодексом.

Отже, згідно з п. 18 ст. 3 КПК України рішення, зокрема, за клопотанням прокурора під час досудового розслідування кримінального провадження, має ухвалювати слідчий суддя.

Цією ж нормою встановлено, що слідчий суддя здійснює судовий контроль відповідно до його повноважень у порядку, передбаченому КПК України, що є втіленням принципу диспозитивності, закріпленому у ст. 26 КПК України.

Відповідно до ч. 3 ст. 26 КПК України слідчий суддя вирішує лише ті питання, що винесені на його розгляд сторонами та віднесені до його повноважень цим Кодексом.

Але чинний КПК України не містить норм, які б надавали право прокурору чи слідчому звертатися до слідчого судді з клопотаннями про призначення позапланової документальної перевірки у кримінальному провадженні, не визначає порядок розгляду таких клопотань та повноважень слідчого судді щодо їх розгляду, а так само ухвалення рішення за результатами розгляду клопотання про призначення позапланової перевірки. В той же час право сторони обвинувачення на збирання доказів, зокрема, шляхом витребування та отримання від органів державної влади актів перевірок, що передбачено ч. 2 ст. 93 КПК України, забезпечується не шляхом призначення у кримінальному провадженні позапланових документальних перевірок, а в інший спосіб, який чітко регламентований положеннями КПК України.

Таким чином, у слідчого судді відсутні повноваження на розгляд клопотання прокурора про призначення позапланової документальної перевірки, нормами КПК України порядок розгляду такого клопотання не встановлений, у зв`язку з чим слідчий суддя, задовольнивши клопотання прокурора, вийшов за межі повноважень, наданих йому чинним кримінальним процесуальним законом, та постановив рішення, яке не передбачено КПК України, допустивши істотне порушення вимог кримінального процесуального законодавства.

Враховуючи наведене, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 28 лютого 2018 року постановлена у позапроцесуальний спосіб і підлягає скасуванню.

Після скасування ухвали слідчого судді суд апеляційній інстанції, відповідно до вимог ч. 3 ст. 407 КПК України, постановляє нову ухвалу.

В апеляційній скарзі ставиться питання про повернення клопотання особі, яка його подала, і, враховуючи положення ч.1 ст. 404 КПК України, суд переглядає рішення в межах апеляційної скарги.

Оскільки прокурор не мав права звернення до слідчого судді з зазначеним вище клопотанням, то колегія суддів приходить до висновку про необхідність постановлення нової ухвали, якою клопотання слідчого про призначення у кримінальному провадженні № 0000041 позапланової документальної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства України ТОВ «Перспектива» (код ЄДР 13707014) по проведеним фінансово-господарським операціям за період з 01.01.2013 року по 31.12.2016 рік щодо правильності нарахування та сплати до бюджету України податків, зборів та інших платежів при проведенні фінансово-господарської діяльності повернути особі, яка його подала.

Керуючись ст.404,405,407,419,422 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу представника Товариства з обмеженою відповідальністю «Перспектива» задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 28 лютого 2018 року про надання дозволу на призначення у кримінальному провадженні №0000041 позапланової документальної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства України ТОВ «Перспектива» (код ЄДР 13707014) по проведеним фінансово-господарським операціям за період з 01.01.2013 року по 31.12.2016 рік щодо правильності нарахування та сплати до бюджету України податків, зборів та інших платежів при проведенні фінансово-господарської діяльності, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотанняслідчого відділу фінансових розслідувань Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_7 , погоджене із прокурором відділу прокуратури Київської області ОСОБА_8 про призначення документальної позапланової перевірки ТОВ «Перспектива» (код ЄДР 13707014) повернути особі, яка її подала.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: Суддя: Суддя: