Житомирський апеляційний суд
Справа №287/244/18-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ч.3 ст.185 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 квітня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Житомирського апеляційного суду

в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

розглянувши в відкритому судовому засіданні в м. Житомирі кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000140 від 31.03.2018 року за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_6 на вирок Олевського районного суду Житомирської області від 15.01.2019 року,

щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України,
за участю:
прокурора ОСОБА_8

потерпілого ОСОБА_9 ,

в с т а н о в и л а:
В апеляційній скарзі перший заступник прокурора Житомирської області ОСОБА_6 вирок суду просить змінити, виключити з вироку вказівку про застосування положень ч.4 ст.70 КК України та зазначити у вироку, що вирок Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року слід виконувати самостійно. Вказує на те, що судом невірно застосовано положення ч.4 ст.70 КК України та призначено ОСОБА_7 до відбуття остаточне покарання з урахуванням покаарння, призначеного за вироком Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року.

Вироком Олевського районного суду Житомирської області від 15.01.2019 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України до покарання призначеного за вироком Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року, зараховано покарання за попереднім вироком та призначено до відбуття остаточне покарання у виді 3 років і 2 місяців позбавлення волі.

Постановлено стягнути з ОСОБА_7 на користь держави витрати пов`язані з проведенням судової-товарознавчої експертизи в сумі 1 430 грн.

Питання про речові докази вирішено відповідно до вимог ст. 100 КПК України.

Як визнав суд, ОСОБА_7 , 31.03.2018 року, близько 02 години, знаходився на околиці смт. Новоозерянка Олевського району Житомирської області. В цей час у нього виник злочинний умисел, спрямований на повторне таємне викрадення чужого майна, а саме викрадення майна з одного із дерев`яного господарського приміщення , яке б мало для нього грошову цінність. Реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням до приміщення, повторно, впевнившись що його дії залишаються непоміченими для оточуючих людей , відчинив незамкнуті дерев`яні двері приміщення кухні, де, з підлоги приміщення таємно викрав бензинову мотопилу марки «VIPER 4500», вартістю 819,70 грн., продовжуючи свій злочинний умисел, обвинувачений проник до дерев`яного незачиненого приміщення сараю, звідки таємно викрав пластикову 20-ти літрову каністру, вартістю 50 грн., з вмістом 20-ти літрів дизельного пального, вартість 1-го літру становить 25 грн. 50 коп., на загальну суму 510 грн., після чого розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілому ОСОБА_9 матеріальний збиток на суму 1379 грн.70 коп.

Заслухавши доповідача, прокурора про задоволення поданої апеляційної скарги, потерпілого, який не заперечував, щоб була задоволена апеляційна скарга, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні вищезазначеного злочину стверджується зібраними по кримінальному провадженні доказами, які зазначені у вироку суду, а його дії за ч.3 ст.185 КК України кваліфіковано правильно.

Разом з тим, як обгрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, призначаючи ОСОБА_7 покарання суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

З матеріалів провадження встановлено, що ОСОБА_7 за вироком Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року був засуджений за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі з іспитовим строком впродов ж одного року.

За вчинення злочину 31.03.2018 року, вироком Олевського районного суду Житомирської області від 15.01.2019 року ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі, а на підставі ч.4 ст.70 КК України суд призначив ОСОБА_7 до відбуття остаточне покарання з врахуванням покарання, призначеного за вироком Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Відповідно до роз`яснень постанови Пленуму Верховного суду України від 24.03.2003 року « Про практику призначення судами кримінального покарання» п.23 коли особа, щодо якої було застосоване таке звільнення,

вчинила до постановлення вироку в першій справі інший злочин, за

який вона засуджується до покарання, що належить відбувати

реально, застосування принципів поглинення, часткового чи повного

складання призначених покарань не допускається. За таких умов

кожний вирок виконується самостійно.

Колегія суддів вважає, що вирішуючи питання про призначення обвинуваченому остаточного покарання суд неправильно застосував кримінальний закон та призначив йому остаточне покарання на підставі ст.70 ч.4 КК України, оскільки покарання, що належать відбувати реально і покарання у виді позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України частковому чи повному складанню не підлягають, такі вироки виконуються самостійно.

За таких обставин, колегія суддів змінює вирок районного суду, виключає з вироку посилання суду на призначення обвинуваченому ОСОБА_7 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України за вироком Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України колегія суддів

п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Житомирської області ОСОБА_6 - задовольнити.

Вирок Олевського районного суду Житомирської області від 15.01.2019 року, щодо ОСОБА_7 - змінити.

Виключити з вироку посилання суду на призначення обвинуваченому ОСОБА_7 покарання на підставі ч.4 ст.70 КК України за вироком Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року у виді 3 років 2 місяців позбавлення волі.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Вирок Олевського районного суду Житомирської області від 04.05.2018 року, щодо ОСОБА_7 виконувати самостійно.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Судді: