АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа №635/482/18-к Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/790/1478/18 Доповідач: ОСОБА_2 Категорія: ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 липня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду м. Харкова матеріали провадження № 11-кп/790/1478/18 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 01 лютого 2018 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю с. Вигода Біляївського району Одеської області, громадянину України, з середньою освітою, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимому:

- 20.05.1999 року Казатинським районним судом Винницької області за ч.1 ст.81, ч.2 ст.17, ст.42 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- 12.04.2002 року Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.70, ст.74 КК України, на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- 19.02.2003 року Зміївським районним судом Харківської області за ч.3 ст.185, ч.4 ст.70 КК України, на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;

- 10.11.2006 року Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч.3 ст.185, ст.71 КК України, на 4 роки 6 місяців позбавлення волі;

- 09.11.2012 року Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч.3 ст.185, ст.395, ст.70 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі. Звільнений 15.10.2015 року на підставі ст.61 КК України умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 4 місяці 3 дні;

- 13.04.2017 року Первомайським міськрайонним судом Харківської області за ч.2 ст.185, ст.71 КК України на 2 роки 7 місяців позбавлення волі,-

відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 року.

Суд мотивував своє рішення тим, що до набрання 15 травня 2017 року вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 року, ОСОБА_7 не був затриманий та не був попередньо ув`язнений, а його затримання відбулося 24 травня 2017 року, тобто після набрання вироком законної сили.

В апеляційній скарзі засуджений просить ухвалу скасувати та зарахувати у строк призначеного покарання строк його попереднього ув`язнення, оскільки вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 року його засуджено за ч.2 ст.185 КК України та призначено покарання із застосуванням ст.71 КК України та враховано його невідбуту частину покарання у вигляді 1 року 4 місяців 3 днів позбавлення волі, а попереднє ув`язнення за попереднім вироком не враховане.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення прокурора про законність та обґрунтованість ухвали суду, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Вимогами п.2 Розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року встановлено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

У строк попереднього ув`язнення включається зокрема, строк тримання осіб під вартою як запобіжний захід, обраний на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів провадження вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднана невідбута частина покарання, призначеного за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 09.11.2012 року, і за сукупністю вироків призначено остаточне покарання 2 роки 6 місяців позбавлення волі.

Даний вирокПервомайського міськрайонного суду Харківської області набрав законної сили 15 травня 2017 року.
У межах цього кримінального провадження ОСОБА_7 запобіжний захід обрано не було, а він був затриманий 24 травня 2017 року, тобто після набрання вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 року законної сили.

Кримінальне провадження, в межах якого ухвалено вирок Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 рокущодо ОСОБА_7 , не було об`єднано з кримінальним провадженням, в межах якої був ухвалений вирок Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 09.11.2012 року.

Тобто ці кримінальні провадження є різними.

Остаточне покарання ОСОБА_7 призначене вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 13 квітня 2017 року за правилами ч.1 ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання саме невідбутої ОСОБА_7 частини покарання, призначеного вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 09.11.2012 року.

За таких обставин зараховувати засудженому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення застосованого у межах іншого кримінального провадження, за яким ОСОБА_7 засуджено вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 09.11.2012 року, у суду першої інстанції передбачених ч.5 ст.72 КК України підстав не було.

Оскільки, відповідно до Закону України № 838-VII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, тому доводи апеляційної скарги засудженого про необхідність зарахування йому у строк покарання строк попереднього ув`язнення за кримінальною справою, за якою ухвалено вирок Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 09.11.2012 року, задоволенню не підлягають.

Так, при складанні покарань за сукупністю вироків, суд, відповідно до ст.71 КК України, призначає покарання, яке не повинно бути меншим за нове покарання та за невідбуту частину покарання за попереднім вироком.
Таким чином, у разі перебування особи під вартою до постановлення вироку, цей строк зараховується у строк відбуття покарання в межах того ж кримінального провадження та не може бути доданий до остаточного покарання при сукупності вироків.

З урахуванням вищевикладеного, доводи апеляційної скарги про зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 09.11.2012 рокуне підлягають задоволенню, оскільки це інше кримінальне провадження.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 01 лютого 2018 року про відмову у задоволені клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування на підставі ч.5 ст.72 КК України строку попереднього ув`язнення у строк покарання, залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим - в той самий строк з дня вручення йому копії ухвали.

Головуючий:

Судді: