Справа № 635/3982/18
Провадження № 1-в/635/487/2018
У Х В А Л А
І м е н е м У к р а ї н и

03 липня 2018 року Харківський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

за участі прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт. Диканька Полтавської області, українця, громадянина України, з середньою спеціальною освітою, не працюючого, розлученого, маючого на утриманні неповнолітню дитину, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , засудженого 30 серпня 2017 року Шишацьким районним судом Полтавської області за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією в дохід держави 1/2 (однієї другої) частини майна, ухвалою Апеляційного суду Полтавської області від 06 березня 2018 року вирок Шишацького районного суду Полтавської області від 30 серпня 2017 року змінено, пом`якшено покарання, призначене вказаним вироком, за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 70 КК України до трьох років позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини належного обвинуваченому майна,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України,

в с т а н о в и в:

12 червня 2018 року до Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, врахувавши період до набрання законної сили вироку.

Прокурор в судовому засіданні заперечувала проти задоволення клопотання засудженого.

Засуджений ОСОБА_4 в судове засідання не з`явився, в матеріалах справи мається заява зі змісту якої вбачається, що останній просить проводити розгляд даної справи у його відсутність, пам`ятку про права та обов`язки він отримав.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» ОСОБА_5 в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд заяви ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України без його участі.

Суд, вислухавши думку прокурора, дослідивши надані суду матеріали справи, встановив наступне.

Згідно ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Закон України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому ч. 5 ст. 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно ч. 1 ст. 5 КК України.

За положеннями ч. 1 ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз. 4 ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду,

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання,

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження,

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи,

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень ст. 72 КК України та ув`язнення, складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

Законом України від 18 травня 2017 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування». Даний закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування.

Оскільки зазначений Закону України був офіційно облікований 20 червня 2017 року, за правилами ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року, строк попереднього ув`язнення може бути зараховано лише включно по 20 червня 2017 року. А з 21 червня 2017 року зарахування здійснюється день за день або за правилами, передбаченими частиною першою статті 72 КК України.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VІІІ не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року №2046 - VІІІ.

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положення ст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення).

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 06 червня 2018 року № 180/746/16-к.

Згідно ч. 1, ч. 2 ст. 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Так, за ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

Як вбачається з матеріалів справи, на підставі ухвали слідчого судді Диканського районного суду Полтавської області від 31 березня 2017 року відносно ОСОБА_4 застосовано запобіжний захід у виді тримання під вартою. В подальшому даний запобіжний захід продовжувався.

Вироком Шишацького районного суду Полтавської області від 30 серпня 2017 року ОСОБА_4 засуджений за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі з конфіскацією в дохід держави 1/2 (однієї другої) частини майна. Даним вироком засудженому також зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 30 березня 2017 року по 20 червня 2017 року, виходячи, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 06 березня 2018 року вирок Шишацького районного суду Полтавської області від 30 серпня 2017 року відносно ОСОБА_4 змінено. Пом`якшено покарання, призначене вказаним вироком за ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 70 КК України до трьох років позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини належного обвинуваченому майна. В іншій частині залишено вирок без змін.

Вирок набрав законної сили 06 березня 2018 року.

Враховуючи вище викладене, ОСОБА_4 згідно з ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року зараховано час перебування під вартою з 30 березня 2017 року по 20 червня 2017 року в строк відбування покарання за вироком Шишацького районного суду Полтавської області від 30 серпня 2017 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 за вироком Шишацького районного суду Полтавської області від 30 серпня 2017 року вже було зараховано, а відтак в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.

На підставі викладеного, керуючись, ст.ст.22,26, 537,539 КПК України, суд -

п о с т а н о в и в :

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до апеляційного суду Харківської області через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_4 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя : ОСОБА_1