АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 766/4406/16-к Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/62/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 1 ст. 367 КК України

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 лютого 2018 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4
при секретарі: ОСОБА_5
за участі прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченої: ОСОБА_7
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 на вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 11 жовтня 2016 року відносно:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Коркіно Челябінської області Російська Федерація, громадянки України, заміжньої, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,
обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК України, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Херсонського міського суду Херсонської області від 11 жовтня 2016 року ОСОБА_7 визнано винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 367 КК Українита призначено покарання у виді штрафу у розмірі двохсот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян що дорівнює 4250 грн. з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-розпорядчих функцій на строк один рік.
Запобіжний захід ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили не обирався.
Вирішено питання про судові витрати.

Судом першої інстанції ОСОБА_7 визнано винуватою у тому, що вона, відповідно до наказу № 10 від 29.01.1993, виданого відділом культури виконавчого комітету Херсонської міської ради народних депутатів та по теперішній час обіймає посаду головного бухгалтера Централізованої бухгалтерії закладів культури, яка підпорядкована управлінню культури Херсонської міської ради.
Відповідно до функціональних обов`язків головного бухгалтера Централізованої бухгалтерії закладів культури, затверджених начальником міського управління культури 02.06.2005, з якими ОСОБА_7 ознайомлена 02.06.2005 під розпис, а також відповідно до посадової інструкції головного бухгалтера затвердженої в.о. начальника управління культури Херсонської міської ради від 01.03.2011, з якою ОСОБА_7 ознайомлена 01.03.2011 під розпис, вона мала організаційно-розпорядчі та фінансово-господарські функції.
Однак ОСОБА_7 знаходячись в приміщенні Управління культури Херсонської міської ради, розташованій за адресою: м. Херсон, вул. Червоностудентська, буд. 7, керуючись правами та обов`язками, передбаченими функціональними обов`язками головного бухгалтера Централізованої бухгалтерії закладів культури, будучи службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та фінансово-господарськими функціями в період часу з 01.11.2007 до 30.09.2015 (більш точний час та дата досудовим розслідуванням не встановлені) неналежним чином виконувала свої службові обов`язки та через несумлінне ставлення до них, допустила при встановленні посадових окладів, тарифних ставок по штатним розписам, затвердженим по дитячій художній школі та дизайн-ліцею станом на 01.11.2007- 30.09.2015 невірне встановлення посадового окладу працівникам з числа адміністративного персоналу, а саме: директору дизайн ліцею ОСОБА_9 встановлений посадовий оклад з 12 тарифним розрядом замість 11 тарифного розряду, чим недотримала вимоги додатку №8 «Схема тарифних розрядів посад керівних та педагогічних працівників позашкільних закладів усіх типів і найменувань, шкіл естетичного виховання» до Наказу Міністерства освіти і науки України № 557 від 26.09.2005 року (далі - додатку №8 Наказу №557), де передбачено, що директору закладу з кількістю учнів (вихованців) до 300 учнів (вихованців) встановлюється з 10-11 тарифний розряд, внаслідок зазначеного йому зайво нараховано та виплачено заробітну плату за період з 01.11.2007 року по 30.09.2015 року на загальну суму 35422, 71 грн. та зайво перерахований єдиний соціальний внесок в сумі 12855, 98 грн.
Також в дитячій художній школі, в якій протягом періоду: з квітня по грудень 2008 року та з січня по грудень 2009 року директору дитячої художньої школи ОСОБА_10 зайво нарахована та виплачена заробітна плата в загальній сумі 3412, 62 грн. та зайво перераховано єдиний соціальний внесок в загальній сумі 1235, 63 грн., чим не дотримано вимоги додатку №8 Наказу №557.
За аналогічних обставин, внаслідок невірно встановлених тарифних розрядів зазначених закладів перерахований посадовий оклад ї їх заступникам, а саме: заступнику дизайн-ліцею з навчально-виховної роботи ОСОБА_11 та заступнику директора дитячої художньої школи по учбово-виховній роботі ОСОБА_12 .
Таким чином, ОСОБА_7 , будучи службовою особою, неналежним чином виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них, в порушення вимог функціональних обов`язків робітників Централізованої бухгалтерії закладів культури , керуючи працівниками бухгалтерії установи, організовуючи роботу з ведення бухгалтерського обліку, здійснюючи керівництво діяльністю бухгалтерської служби, забезпечуючи раціональний та ефективний розподіл посадових обов`язків між працівниками з урахуванням вимог забезпечення захисту інформації та запобіганню зловживанням під час ведення бухгалтерського обліку, будучи зобов`язаною знати Закони, постанови, укази, розпорядження, рішення, нормативно-правові акти органів державної влади і місцевого самоврядування, не здійснила контроль : за додержанням порядку оформлення первинних та бухгалтерських документів, розрахунків і платіжних зобов`язань; витрачанням фонду оплати праці; встановленням посадових окладів ; проведенням інвентаризацій основних засобів, коштів, документів, розрахунків та допустила: витрачання фонду оплати праці, встановленням посадових окладів. А також : не в повній мірі здійснювала роботу, яка направлена на забезпечення суворого додержання штатної, фінансової і касової дисциплін, кошторисів доходів і витрат, додержання законності списання з бухгалтерських балансів дебіторської заборгованості, нестач та інших витрат, що призвело до: безпідставного встановлення завищених тарифних розрядів; нарахування та виплати грошових коштів на оплату праці, в тому числі відпускних та перерахуванні єдиного соціального внеску директору дизайн ліцею м. Херсона ОСОБА_9 , директору дитячої художньої школи ОСОБА_10 , заступнику директора дизайн ліцею м. Херсона ОСОБА_11 та заступнику директора дитячої художньої школи м. Херсона ОСОБА_12 за період з 01.11.2007 по 30.09.2015 на загальну суму 85486, 45 грн., в результаті чого з вини ОСОБА_7 завдано істотної шкоди охоронюваним законом інтересам Управління культури Херсонської міської ради у вигляді матеріальних збитків на вище вказану, яка у 100 і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та є істотною шкодою.
Дії обвинуваченої суд кваліфікував за ч.1 ст. 367 КК України як службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом державним інтересам.
В апеляційній скарзі заступник прокурора Херсонської області просить вирок суду стосовно ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченої внаслідок м`якості.
Ухвалити новий вирок та призначити ОСОБА_7 за ч.1 ст.367 КК України покарання у виді штрафу в розмірі 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, а саме: 4250 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та фінансово-господарських функцій строком на 1 рік.
В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що ОСОБА_7 обіймала посаду головного бухгалтера Централізованої бухгалтерії закладів культури, яка підпорядкована управлінню культури Херсонської міської ради, тобто була службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та фінансово-господарськими функціями. Призначаючи додаткове покарання суд безпідставно позбавив ОСОБА_13 права обіймати посади, пов`язані з виконанням адміністративно-розпорядчих функцій, чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до ст.409 ч.1 п.4 КПК України є підставою для скасування вироку.
Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав вимоги апеляційної скарги, пояснення обвинуваченої, яка заперечила проти задоволення апеляційної скарги , перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені у скарзі доводи, колегія суддів приходить до наступних висновків.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію її дій за ч.1 ст. 367 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються, а тому в апеляційному порядку в цій частині вирок не переглядається.
Вирок колегією суддів в апеляційному порядку відповідно до положень ст. 404 ч. 1 КПК України переглядається лише в частині призначеного обвинуваченій покарання в межах доводів апеляційної скарги.
Колегія суддів вважає встановленим, що ОСОБА_14 , знаходячись в приміщенні Управління культури Херсонської міської ради, розташованій за адресою: м. Херсон, вул. Червоностудентська, буд. 7, будучи службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та фінансово-господарськими функціями в період часу з 01.11.2007 до 30.09.2015 (більш точний час та дата досудовим розслідуванням не встановлені) неналежним чином виконувала свої службові обов`язки головного бухгалтера Централізованої бухгалтерії закладів культури, яка підпорядкована управлінню культури Херсонської міської ради та через несумлінне ставлення до них, допустила при встановленні посадових окладів, тарифних ставок по штатним розписам, затвердженим по дитячій художній школі та дизайн-ліцею станом на 01.11.2007- 30.09.2015 невірне встановлення посадового окладу працівникам з числа адміністративного персоналу, а саме: директору дизайн ліцею ОСОБА_9 встановлений посадовий оклад з 12 тарифним розрядом замість 11 тарифного розряду, чим недотримала вимоги додатку №8 «Схема тарифних розрядів посад керівних та педагогічних працівників позашкільних закладів усіх типів і найменувань, шкіл естетичного виховання» до Наказу Міністерства освіти і науки України № 557 від 26.09.2005 року (далі - додатку №8 Наказу №557), де передбачено, що директору закладу з кількістю учнів (вихованців) до 300 учнів (вихованців) встановлюється з 10-11 тарифний розряд, внаслідок зазначеного йому зайво нараховано та виплачено заробітну плату за період з 01.11.2007 року по 30.09.2015 року на загальну суму 35422, 71 грн. та зайво перерахований єдиний соціальний внесок в сумі 12855, 98 грн.
Також в дитячій художній школі, в якій протягом періоду: з квітня по грудень 2008 року та з січня по грудень 2009 року директору дитячої художньої школи ОСОБА_10 зайво нарахована та виплачена заробітна плата в загальній сумі 3412, 62 грн. та зайво перераховано єдиний соціальний внесок в загальній сумі 1235, 63 грн., чим не дотримано вимоги додатку №8 Наказу №557.
За аналогічних обставин, внаслідок невірно встановлених тарифних розрядів зазначених закладів перерахований посадовий оклад ї їх заступникам, а саме: заступнику дизайн-ліцею з навчально-виховної роботи ОСОБА_11 та заступнику директора дитячої художньої школи по учбово-виховній роботі ОСОБА_12 .
Таким чином, ОСОБА_7 , будучи службовою особою, неналежним чином виконуючи свої службові обов`язки, через несумлінне ставлення до них допустила: витрачання фонду оплати праці, встановленням посадових окладів. не в повній мірі здійснювала роботу, яка направлена на забезпечення суворого додержання штатної, фінансової і касової дисциплін, кошторисів доходів і витрат, додержання законності списання з бухгалтерських балансів дебіторської заборгованості, нестач та інших витрат, що призвело до: безпідставного встановлення завищених тарифних розрядів; нарахування та виплати грошових коштів на оплату праці, в тому числі відпускних та перерахуванні єдиного соціального внеску директору дизайн ліцею м. Херсона ОСОБА_9 , директору дитячої художньої школи ОСОБА_10 , заступнику директора дизайн ліцею м. Херсона ОСОБА_11 та заступнику директора дитячої художньої школи м. Херсона ОСОБА_12 за період з 01.11.2007 по 30.09.2015 на загальну суму 85486, 45 грн., в результаті чого з вини ОСОБА_7 завдано істотної шкоди охоронюваним законом інтересам Управління культури Херсонської міської ради у вигляді матеріальних збитків на вище вказану, яка у 100 і більше разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та є істотною шкодою.
Вид та міру призначеного основного покарання ОСОБА_7 за ч1 ст. 367 КК України апелянтом не оспорюється.

Доводи апеляційної скарги про неправильне визначення судом першої інстанції виду додаткового покарання заслуговують на увагу.

Як встановлено судом , ОСОБА_7 вчинила злочин у сфері службової діяльності , обіймаючи посаду головного бухгалтера

Оскільки ОСОБА_13 вчинила злочин, працюючи на посаді головного бухгалтера Централізованої бухгалтерії закладів культури, яка підпорядкована управлінню культури Херсонської міської ради, тобто була службовою особою, наділеною організаційно-розпорядчими та фінансово-господарськими функціями, тому, на думку колегії суддів, обвинуваченій мало бути призначено додаткове покарання за ст.367 ч.1 КК України - у виді позбавлення права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та фінансово-господарських функцій, оскільки саме таке додаткове покарання забезпечить попередження вчинення обвинуваченою нових злочинів та її виправлення
Отже призначаючи покарання додаткове у виді позбавлення права обіймати посади повязані із виконанням організаційно- розпорядчих та адміністративно- розпорядчих функцій суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність , на чому слушно наголошує апелянт.
Враховуючи викладене колегія суддів приходить до висновку, що вирок суду в частині призначеного покарання підлягає скасуванню через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченої, із ухваленням в цій частині нового вироку.

Призначаючи вид та міру покарання обвинуваченій суд апеляційної інстанції враховує, що ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні злочину невеликої тяжкості, дані про особу обвинуваченої, яка за місцем проживання характеризується позитивно, визнання вини наявності обставин, що пом`якшують покарання: щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину; відсутності обставин, що обтяжують покарання та приходить до висновку про необхідність призначення покарання у виді штрафу в розмірі 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, а саме - 4250 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та фінансово-господарських функцій строком на 1 рік, яке на думку судової колегії буде достатнім для виправлення обвинуваченої та попередження вчинення нею нових злочинів.

Керуючись ст.ст.404, 407, 409, 418, 420 КПК України, колегія суддів, -
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу заступника прокурора Херсонської області ОСОБА_8 задовольнити.
Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 11 жовтня 2016 року щодо ОСОБА_7 в частині призначення покарання скасувати, ухвалити в цій частині новий вирок.
Призначити ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 367 КК України покарання у виді штрафу в розмірі 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян , що становить 4250 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та фінансово-господарських функцій строком на 1 рік.
У решті вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_7 залишити без змін.
Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченій та прокурору.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і з цього часу може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду Касаційного кримінального суду у складі Верховного суду.
Судді: (три підписи)
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Копія вірна, вирок набирає законної сили 27.02.2018 року

Суддя: ОСОБА_2