11-кп/775/471/2017(м)
263/3924/17

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2017 року м. Маріуполь

Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення Апеляційного суду Донецької області в м. Маріуполі у складі:

суддів ОСОБА_1 ,

ОСОБА_2

ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4 ,

за участю прокурора ОСОБА_5 ,

за участю захисника ОСОБА_6 ,

за участю обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області у м. Маріуполі кримінальне провадження за №0004478 від 11.12.2016 року за апеляційними скаргами обвинуваченого ОСОБА_7 та прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_8 на вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 11 серпня 2017 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Маріуполя Донецької області, громадянина України, раніше судимого:

- 07.09.2004 року Іллічівським районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч.1 ст.115 КК України до 9 років позбавлення волі;

- 27.01.2014 року Орджонікідзевським районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч.1 ст.185 КК України до покарання у вигляді штрафу у розмірі 850 гривень;

-03.11.2014 року Іллічівським районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч. 2 ст. 185 КК України до 4 місяців арешту;

- 16.04.2015 року Орджонікідзевським районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч.2 ст.185 , ч.4 ст.70 КК України до 6 місяців арешту;

- 20.07.2016 року Жовтневим районним судом м. Маріуполя Донецької області за ч.2 ст.185 КК України до 1 року позбавлення волі з випробувальним терміном на 1 рік,

який проживає за адресою: АДРЕСА_1

визнано винуватим та засуджено:

за ч.1 ст.309 КК України до 1 року позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднана не відбута частина покарання, призначеного вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 10 листопада 2016 року, який змінено в частині призначеного покарання ухвалою апеляційного суду Донецької області від 12 квітня 2017 року - у вигляді 1 року 9 місяців позбавлення волі, і остаточно призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки 5 місяців.

В с т а н о в и л а :

вироком суду обвинувачений ОСОБА_7 визнаний виним у тому, що він 11.12.2016 року, приблизно о 13-50 годині, перебуваючи на території ринку «Центральний», розташованого по пр. Металургів, 64 у Центральному районі міста Маріуполя, діючи умисно, переслідуючи мету незаконного придбання та зберігання наркотичних засобів для особистого вживання, без мети збуту, незаконно придбав (знайшов) паперовий згорток, в якому знаходилася речовина рослинного походження, після чого помістив його до лівої зовнішньої кишені одягненого на ньому светру та став незаконно зберігати при собі без мети збуту, пересуваючись по території ринку «Центральний».

11.12.2016 року о 14-45 годині на території ринку «Центральний», розташованого по пр. Металургів, 64 у Центральному районі міста Маріуполя, працівниками поліції Центрального ВП ГУНП в Донецькій області був затриманий ОСОБА_7 , в якого в період часу з 14-45 годин до 15-15 годин, у присутності понятих працівники поліції виявили та вилучили з лівої зовнішньої кишені одягненого на ньому светру паперовий згорток, в якому знаходилася речовина рослинного походження масою 19,96 г. яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить - 18,12 г, яку останній незаконно придбав та зберігав при собі, без мети збуту.

На зазначене судове рішення обвинуваченим ОСОБА_7 та прокурором Маріупольської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_8 подани апеляційні скарги.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 , не оспорюючи висновків суду щодо встановлених фактичних обставин кримінальних правопорушень, доведеності винуватості та правильності кваліфікації дій, просить вирок суду щодо нього в частині призначеного покарання змінити, у зв`язку з невідповідністю призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та його особі, внаслідок суворості, та призначити покарання за наявності обставин, що пом`якшують покарання, більш м`яке ніш суд першої інстанції.

В апеляційній скарзі прокурор також не оспорюючи висновків суду щодо встановлених фактичних обставин кримінальних правопорушень, доведеності винуватості та правильності кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_7 , просить вирок суду змінити та зарахувати у строк покарання обвинуваченому ОСОБА_7 відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 26 листопада 2015р. строк попереднього ув`язнення з 03.05.2017р. по 20.06.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі, зарахувати у строк покарання відповідно вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 18 травня 2017р. строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017р. до набрання вироку законної сили .

Заслухавши суддю-доповідача, обвинуваченого ОСОБА_7 та його захисника ОСОБА_6 , які підтримали доводи апеляційної скарги обвинуваченого, просили вирок суду в частині призначеного покарання змінити, призначити покарання обвинуваченому ОСОБА_7 більш м`яке ніш суд першої інстанції, не заперечували проти апеляційної скарги прокурора; думку прокурора ОСОБА_5 , який підтримав апеляційну скаргу прокурора, просив зарахувати у строк покарання обвинуваченому ОСОБА_7 відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 26 листопада 2015р. строк попереднього ув`язнення з 03.05.2017р. по 20.06.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі, зарахувати у строк покарання відповідно вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 18 травня 2017р. строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017р. до набрання вироку законної сили; перевіривши матеріали кримінального провадження, та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що вони підлягає задоволенню за наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів провадження та вироку, висновки суду першої інстанції про винуватість ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушеня, передбаченого ч.1 ст.309 КК України, за які його засуджено, були зроблені на підставі його визнавальних показань, а провадження було розглянуте в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України. З урахуванням цього суд першої інстанції встановив фактичні обставини провадження та кваліфікував дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.1 ст.309 КК України.

А тому висновки суду щодо фактичних обставин провадження, доведеності винуватості обвинуваченого ОСОБА_7 та правильності кваліфікації його дій за ч.1 ст.309 КК України, які не оскаржувалися в апеляційній скарзі, згідно до ст.404 КПК України, апеляційним судом не перевіряються.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Законним є рішення, ухвалене судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Вирішуючи питання за апеляційними вимогами обвинуваченого ОСОБА_7 , колегія суддів вважає, що вони підлягають частковому задоволенню.

Враховуючи, що обвинувачений ОСОБА_7 визнав вину в повному обсязі, відповідно до вимог ст.65 КК України, враховуючи ступінь і характер суспільної небезпеки скоєного ним злочину, який відповідно до ст.12 КК України є злочином середньої тяжкості, його особу, який раніше неодноразово судимий, але задовільно характеризується за місцем реєстрації, на обліку у лікаря психіатра та у лікаря нарколога не перебуває, має 2 групу інвалідності за загальним захворюванням, щиро розкаявся у вчиненому, вину визнав повністю, у зв`язку з чим суд визнав ці обставини пом`якшуючими покарання, колегія суддів вважає за можливим вирок суду в частині призначеного покарання змінити, із застосуванням вимог ст.71 КК України призначити більш м`яке покарання ніш суд першої інстанції, і таке покарання буде необхідним й достатним для його виправлення та попередження нових злочинів.

Апеляційні вимоги прокурора, зазначені в апеляційній скарзі, також підлягають задоволенню.

Як передбачено ч.5 ст.72 України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з рахунку один ден попереднього ув`язнення за дав дні позбавлення волі.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що обвинуваченого ОСОБА_7 раніше засуджено 10.11.2016р. вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя за ч.2 ст.185, ст.71 КК України до 1 року 9 місяців позбавлення волі, зміненого ухвалою апеляційного суду Донецької області від 12.04.2017р. в частині призначеного покарання та за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного покарання невідбутої частини покарання за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Маріуполя від 27.01.2014р та Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 20.07.2016р. призначено покарання у виді 1 року 9 місяців позбавлення волі. Вирок набрав чинності 12.04.2017р., згідно з ухвалою апеляційного суду Донецької області.

Законом України від 18 травня 2017р. «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» змінено редакцію ч.5 ст.72 КК України, у якої зазначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом в строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день. Цей закон набрав чинності 21.06.2017р.

Проте суд, ухвалюючи вирок 11.08.2017р. не зарахував обвинуваченому відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 26 листопада 2015р. строк попереднього ув`язнення з 03.05.2017р. по 20.06.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі та у строк покарання відповідно вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 18 травня 2017р. строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017р. до набрання вироком законної сили.

У зв`язку з чим відповідно до ст.ст. 409,413 КПК України вирок суду підлягає зміненню.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 414, 418, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково, апеляційну скаргу прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №1 ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Жовтневого районного суду м. Маріуполя від 11 серпня 2017 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання змінити.

ОСОБА_7 за ч.1 ст.309 КК України призначити покарання у вигляді одного року позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати не відбуту частину покарання, призначеного вироком Іллічівського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 10 листопада 2016 року, який змінено в частині призначеного покарання ухвалою апеляційного суду Донецької області від 12 квітня 2017 року - у вигляді 1 року 9 місяців позбавлення волі, і остаточно призначити покарання у вигляді позбавлення волі строком на два роки два місяця.

Зарахувати у строк покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 26 листопада 2015р. строк попереднього ув`язнення з 03.05.2017р. по 20.06.2017р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дня позбавлення волі.

Зарахувати у строк покарання відповідно вимог ч.5 ст.72 КК України в редакції закону від 18 травня 2017р. строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017р. до 12 грудня 2017р. включно.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який утримується під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

____________ ________________ ________________

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3