УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №276/859/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 78 КК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 листопада 2016 року Апеляційний суд Житомирської області
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю: секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу №276/859/16-к за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 , в інтересах засудженого ОСОБА_8 , на ухвалу Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 10 жовтня 2016 року, якою задоволено подання старшого інспектора Володарсько-Волинського PC КВІ УДПтС України в Житомирській області, направлено ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , в місця позбавлення волі для відбування покарання призначеного вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 13 січня 2016 року, -
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу суду. Вважає ухвалу незаконною, такою, що постановлена з порушенням норм матеріального і процесуального права. Зазначає, що розгляд подання проводився без участі захисника, судом не було перевірено повноваження і право старшого інспектора РС КВІ ОСОБА_9 на внесення до суду подання, судом не з`ясовано думку засудженого щодо права на відвід складу суду, засудженому не було вручено пам`ятку про його права та обов`язки, судом не вирішено питання щодо необхідності залучення перекладача. Також, вказує на невірне застосування судом норм ч.2 ст. 78 КК України та неналежну оцінку доказів по справі.
В запереченні на апеляційну скаргу, яке надійшло від прокурора Коростишівської місцевої прокуратури ОСОБА_10 , йдеться про необґрунтованість апеляційної скарги та законність ухвали суду.
Судом встановлено, що вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 13.01.2016 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст.ст. 15 ч.3, 185 ч.3 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки та на підставі ст. 75 КК України звільнено його від відбування покарання з випробовування з встановленням іспитового строку терміном 1 рік 6 місяців при умові, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки передбачені п. п. 3, 4 ст. 76 КК України.
Вирок на засудженого надійшов на виконання до Володарсько-Волинського PC КВІ в Житомирській області 23.02.2016 року. 29.02.2016 року ОСОБА_8 був поставлений на облік відповідно з вимогами нормативно - правових документів. Засудженому були роз`яснені порядок та умови відбування покарання з випробуванням, прийнята підписка. Засудженому ОСОБА_8 29.02.2016 року винесено постанову про встановлення днів явок на реєстрацію - перший та третій понеділок кожного місяця, цього ж дня заведено лист реєстрації. 21.03.2016 року ОСОБА_8 не з`явився на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції і 25.03.2016 року, згідно прийнятого пояснення у ОСОБА_8 , він повідомив, що не з`явився на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції тому, що переплутав дати. Відносно допущеного порушення відбування іспитового строку, а саме, не виконання покладених на нього судом обов`язків - періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції, за що 25.03.2016 року засудженому ОСОБА_8 було винесено застереження у вигляді офіційного попередження.
21 червня 2016 року районним сектором кримінально-виконавчої інспекції від Володарсько-Волинського відділення поліції Коростишівського відділу ГУНП в Житомирській області отримано інформацію про підозру за обвинуваченням ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України.
Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що 04.04.2016 року ОСОБА_8 у м. Києві у невстановленої особи придбав наркотичний засіб і 05 квітня 2016 року о 19 годині 30 хвилин поблизу будинку АДРЕСА_2 працівниками поліції було затримано ОСОБА_8 , який зберігав при собі без мети збуту 2 медичних шприца частково заповнені прозорою рідиною.
Ухвалою Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 08.09.2016 року ОСОБА_8 звільнений від кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 309 КК України на підставі ч.4 ст. 309 КК України, як особа, яка добровільно звернулася до лікувального закладу і розпочала лікування від наркоманії. Кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України закрито.
На підставі викладеного, суд прийшов до висновку, що засуджений ОСОБА_8 під час відбування покарання з випробуванням вчинив новий умисний злочин середньої тяжкості, за вчинення якого був звільнений ухвалою Володарсько-Волинського районного суду від 08.09.2016 року від кримінальної відповідальності, а тому не виконав покладених на нього обов`язків встановлених вироком Овруцького районного суду від 13.01.2016 року, що дає підстави суду для задоволення подання.
Заслухавши доповідача, захисника ОСОБА_7 , який підтримав апеляційну скаргу з наведених у ній мотивів, думку прокурора проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали подання та особову справу ОСОБА_8 , колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 13.01.2016 року ОСОБА_8 засуджено за ст.ст. 15 ч.3, 185 ч.3 КК України на 3 роки позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 звільнений від відбування покарання з випробовування з встановленням іспитового строку терміном 1 рік 6 місяців при умові, якщо він протягом визначеного судом іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки передбачені п. п. 3, 4 ст. 76 КК України.
12.02.2016 року вказаний вирок суду щодо ОСОБА_8 набрав законної сили.
29.02.2016 року засудженого ОСОБА_8 було поставлено на облік в КВІ, ознайомлено з порядком та умовами звільнення від відбуття призначеного покарання з іспитовим строком та покладеними на нього обов`язками, а також про те, що в разі ухилення останнім від виконання покладених на нього судом обов`язків або систематичного порушення громадського порядку звільнення від відбування покарання з випробуванням може бути скасовано судом і він буде направлений для відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі (а.п. 20). Також, 29.02.2016 року засудженому ОСОБА_8 було встановлено дні явки на реєстрацію, про що йому було повідомлено під розписку (а.п. 21).
21.03.2016 року ОСОБА_8 не з`явився на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції і 25.03.2016 року, згідно прийнятого пояснення у ОСОБА_8 , він повідомив, що не з`явився на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції тому, що переплутав дати. Відносно допущеного порушення відбування іспитового строку, а саме, не виконання покладених на нього судом обов`язків - періодично з`являтися на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції, за що 25.03.2016 року засудженому ОСОБА_8 було винесено застереження у вигляді офіційного попередження.
Також, ухвалою Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 08.09.2016 року ОСОБА_8 звільнений від кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 309 КК України на підставі ч.4 ст. 309 КК України, як особа, яка добровільно звернулася до лікувального закладу і розпочала лікування від наркоманії. Кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України закрито.
На підставі викладеного місцевий суд дійшов висновку про небажання засудженого ОСОБА_8 стати на шлях виправлення.
Апеляційний суд вважає висновки суду першої інстанції передчасними та такими, що не відповідають фактичним обставинам.
У відповідності до ст. 78 ч.2 КК України якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.
В поданні старшого інспектора Володарсько-Волинського PC КВІ УДПтС України в Житомирській області не наведено безумовних підстав, передбачених ч.2 ст. 78 КК України, для скасування засудженому ОСОБА_8 звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення останнього для відбування призначеного покарання.
Щодо невиконання засудженим покладених на нього обов`язків, то, згідно матеріалів подання, останній 21.03.2016 року не з`явився на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції і 25.03.2016 року ОСОБА_8 надав пояснення, що не з`явився на реєстрацію до кримінально-виконавчої інспекції тому, що переплутав дати. Наведене не може свідчити про умисне невиконання засудженим ОСОБА_8 покладених на нього обов`язків.
Також, в матеріалах подання відсутні дані про систематичне вчинення засудженим ОСОБА_8 правопорушень, що потягли за собою адміністративні стягнення.
Наявність ухвали Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 08.09.2016 року, якою ОСОБА_8 звільнений від кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 309 КК України на підставі ч.4 ст. 309 КК України, як особа, яка добровільно звернулася до лікувального закладу і розпочала лікування від наркоманії, не може свідчити про вчинення останнім кримінального правопорушення.
Відповідно ч.1 ст. 17 КПК України, особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили.
Згідно ч.5 ст. 17 КПК України, поводження з особою, вина якої у вчиненні кримінального правопорушення не встановлена обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, має відповідати поводженню з невинуватою особою.
Таким чином, враховуючи, що ухвалою Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 08.09.2016 року вина ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України, не встановлена, а вирок суду з цього приводу відсутній, підстав для скасування засудженому ОСОБА_8 звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення останнього для відбування призначеного покарання немає та в поданні не наведено.
Таким чином, ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали, якою слід відмовити в задоволенні подання старшого інспектора Володарсько-Волинського PC КВІ УДПтС України в Житомирській області.
Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -
п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 , в інтересах засудженого ОСОБА_8 , задовольнити.
Ухвалу Володарсько-Волинського районного суду Житомирської області від 10 жовтня 2016 року щодо ОСОБА_8 - скасувати.
Відмовити у задоволенні подання старшого інспектора Володарсько-Волинського PC КВІ УДПтС України в Житомирській області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення ОСОБА_8 в місця позбавлення волі для відбування покарання призначеного вироком Овруцького районного суду Житомирської області від 13 січня 2016 року.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і оскарженню не підлягає.
Судді: