АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/2351/16 Справа № 192/1327/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 листопада 2016 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючої судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря: ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000065 від 05 лютого 2016 року, за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 , на вирок Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 30 вересня 2016 року, відносно:

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця, с. Дружлюбівка Солонянського району, Дніпропетровської області, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , не працюючого, маючого неповну середню освіту, неодруженого, раніше судимого:
18 вересня 2015 року Жовтневим районним судом м. Дніпропетровськ, за ч. 1 ст. 309 КК України, до 1 року позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 1 рік. Ухвалою Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 22 січня 2016 року направлено для відбування покарання у виді позбавленя волі строком на 1 рік.
- обвинуваченого у кримінальному правопорушенні передбаченого ч. 1 ст. 185 КК України

за участю учасників судового провадження:
прокурора: ОСОБА_7
обвинуваченого: ОСОБА_6
В С Т А Н О В И Л А:
Згідно вироку Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 30 вересня 2016 року, ОСОБА_6 , визнанно винним у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді позбавлення волі строком один рік.
На підставі ч. 1 ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання приєднано невідбуту частину покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Дніпропетровськ від 18 вересня 2015 року та остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі строком 1 рік 5 місяців.
Зарахувано в строк покарання ОСОБА_6 , за ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення з 23 червня 2016 року по 30 вересня 2016 року.
Згідно вироку, 26 листопада 2015 року близько 18 год. 00 хв. ОСОБА_6 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна із корисливих мотивів, шляхом вільного доступу через незачинену вхідну хвіртку проник на територію домоволодіння АДРЕСА_2 звідки таємно викрав майно, що належить ОСОБА_8 , загальною вартістю 961 грн.
З місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим на власний розсуд, завдавши потерпілому матеріальну шкоду на суму 961 грн.
В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 30 вересня 2016 року, змінити та зменшити строк покарання до 1 року 1 місяця позбавлення волі.Просить також застосувати вимоги ч. 5 ст. 72 КК України та зарахувати повністю строк попереднього ув`язнення до покарання.
Заслухавши суддю-доповідача, доводи обвинуваченого який змінив апеляційні вимоги та прохав застосувати до нього ст. 75 КК з урахуванням вимог ч. 5 ст. 72 КК України, думку прокурора, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги із змінами, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги обвинуваченого з наступних підстав.
Справа в суді першої інстанції справа розглядалася в порядку передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції перевіряє законність та обґрунтованість судового рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає доводи обвинуваченого, викладені в апеляційній скарзі щодо невідповідності призначеного покарання являються необґрунтованими.

Відповідно до вимог ст.65 КК України при призначенні покарання суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу засудженого та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, при вирішенні питання про призначення обвинуваченому покарання, суд у повній мірі дотримався вимог зазначеного закону.

Норми Особливої частини КК України мають базуватися на нормах Загальної частини КК України. Це спеціально зазначено законодавцем у ст. 65 КК України, якою встановлено загальні засади призначення покарання.

Згідно до ч.1 цієї статті суд призначає покарання не тільки в межах, установлених у санкції статті( санкції частини статті) Особливої частини КК, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, і враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання, але й відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу.

Згідно з ч.2 ст. 50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення обвинуваченого, особі яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Дотримуючись наведених вимог, суд першої інстанції, обираючи обвинуваченому, покарання в межах санкції ч.1 ст. 185 КК України, врахував ступень тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, якого раніше було засуджено до умовного строку покарання та обвинувачений не став на шлях виправлення та іспитовий строк було скасовано. Крім того, обвинувачений скоїв знову злочин, що вказує на його суспільну небезпеку.

Також судом обґрунтовано ураховані обставини згідно ст.67 КК України, які обтяжують покарання, а саме рецидив злочину.

Колегія суддів вважає що суд першої інстанції обґрунтовано призначив покарання за ч. 1 ст. 185 КК України з урахуванням того, що обвинувачений щиро покаявся у скоєному злочині, сприяв встановленню істини у провадженні, тому призначив покарання в мінімальних межах ч.1 ст. 185 КК України.

Крім того, суд у відповідності до ст. 71 КК України обґрунтовано частково приєднав невідбуте покарання за вироком Жовтневого районного суду міста Дніпропетровська від 18 вересня 2015 року та остаточно призначив покарання у відповідності до кримінального закону.

Колегія суддів вважає, що обвинувачений не навів інших переконливих підстав для пом`якшення кримінального покарання , тому колегія суддів вважає необґрунтованим доводи обвинуваченого з приводу суворості призначеного покарання.

Однак, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції при ухвалені рішення припустився помилки, , обвинуваченому ОСОБА_6 було зараховано в строк покарання за правилами ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув,язнення з 23 червня 2016 року по 30 вересня 2016 року.

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року , строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Тобто, суд першої інстанції повинен був відповідно до наявної довідки (а.с. 62) зарахувати строк попереднього ув`язнення обвинуваченому ОСОБА_6 з 23 червня 2016 року по дату набрання вироком законної сили, оскільки до набрання вироком законної сили відносно обвинуваченого застосовано попереднє ув`язнення .

Враховуючи, що судом першої інстанції було допушене неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що відповідно до п.4 ч.1 ст.409, п.1 ч.1 ст.413 КПК України, є підставою для зміни судового рішення, вирок підлягає зміні в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів -,

П о с т а н о в и л а :
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Вирок Солонянського районного суду Дніпропетровської області від 30 вересня 2016 року, яким ОСОБА_6 засуджено за ч.1 ст.185 КК України змінити та зарахувати в строк покарання за ч. 5 ст. 72 КК України строк попереднього ув`язнення з 23 червня 2016 року по 24 листопада 2016 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала може бути оскаржена і на неї може бути подана касаційна скарга у Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення, а обвинуваченим, який знаходиться під вартою - з моменту отримання ним копії ухвали.

Судді
Апеляційного суду :
------------------- ------------------- -------------------- ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3