АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 766/6668/16-к Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження: № 11-кп/791/230/16
Категорія: ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач: ОСОБА_2

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
2017 року березня місяця „06 дня

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
за участі прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7
засудженої ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора, яка брала участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, на ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 17 січня 2017 року,

встановила:
Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 17 січня 2017 року задоволено клопотання ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженої вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 29 травня 2013 року за ч. 5 ст. 191 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на сім років та зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення в період з 26 січня 2016 року до набрання даною ухвалою законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в порядку передбаченому ч. 5 ст. 72 КК України.
В апеляційній скарзі прокурор, яка брала участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, посилається на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність. В обґрунтування своїх апеляційних вимог зазначає, що рішення суду про зарахування ОСОБА_8 у строк відбування покарання часу її перебування у СІЗО для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи після набрання вироком законної сили, подання касаційної скарги та участі в касаційній інстанції при розгляді скарги не може бути включено в строк попереднього ув`язнення відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України. Просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, постановити нову ухвалу, якою відмовити ОСОБА_8 у задоволенні клопотання про перерахунок строку її попереднього ув`язнення.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду щодо суті поданої апеляційної скарги, прокурора, яка підтримала апеляційну скаргу з підстав зазначених у ній, пояснення захисника та засудженої, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги та просили ухвалу суду залишити без зміни, в судових дебатах сторони залишилися на попередніх позиціях, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Висновок суду першої інстанції про зарахування ОСОБА_8 у строк відбування покарання строку перебування у місцях попереднього ув`язнення в період з 26 січня 2016 року по день набрання ухвалою суду законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі не ґрунтується на вимогах кримінального закону.

Положеннями абз. 1 і 2 ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; г) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, вироком Дніпровського районного суду м. Херсона від 29 травня 2013 року ОСОБА_8 визнано винуватою за ч. 5 ст. 191 КК України та за вказаною нормою кримінального закону призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з організаційно-розпорядчою діяльністю строком на 1 рік та з конфіскацією усього майна, яке є її власністю (а. к. п. 31-42).

Відповідно до ухвали Апеляційного суду Херсонської області від 06 травня 2014 року, за результатами апеляційного розгляду вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 залишено без змін (а. к. п. 45-49).

04 червня 2014 року ОСОБА_8 було затримано СКР Дніпровського РВ ХМУ УМВС України в Херсонській області (а. к. п. 43).

Згідно ухвали Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 02 квітня 2015 року, за результатами касаційного розгляду, ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 06 травня 2014 року щодо ОСОБА_8 скасовано, а справу направлено на новий апеляційний розгляд.

08 вересня 2015 року ухвалою Апеляційного суду Херсонської області, за результатами нового апеляційного розгляду, вирок Дніпровського районного суду м. Херсона від 29 травня 2013 року щодо ОСОБА_8 залишено без змін. При цьому, ухвалою Суворовського районного суду м. Херсона від 29 лютого 2016 року засудженій ОСОБА_8 зараховано у строк відбування покарання строк її попереднього ув`язнення в період з 20 травня 2015 року по 08 вересня 2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а. к. п. 84-85).

Як видно з довідки начальника відділу по контролю за виконанням судових рішень Херсонського СІЗО, АР Крим та м. Севастополі ОСОБА_9 , засуджена ОСОБА_8 26.01.2016 прибула до СІЗО м. Херсона в розпорядження Дніпровського районного суду м. Херсона згідно постанови від 09.10.2015, для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження. На даний час ознайомлюється з матеріалами кримінального провадження (а. к. п. 30).

Відповідно до ст. 1 Закону України „Про попереднє ув`язнення попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили, за яким засуджений відбуває покарання.

Таким чином, з огляду на положення Закону України „Про попереднє ув`язнення та Закону України "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання, перебування засудженої ОСОБА_8 щодо якої вирок суду набрав законної сили 08 вересня 2015 року, у слідчому ізоляторі для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи, не може вважатись попереднім ув`язненням в розумінні пункту „г частини 5 статті 72 КК України.

З оглядом на викладене, колегія суддів вважає, що рішення місцевого суду про зарахування в строк відбування покарання засудженій ОСОБА_8 часу її перебування у місцях попереднього ув`язнення з 26 січня 2016 року по день набрання ухвалою суду законної сили із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі постановлено внаслідок неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, у зв`язку з чим відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України ухвала місцевого суду підлягає скасуванню з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_8 .

Керуючись ст. 404, 407, 413, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу прокурора, яка брала участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, задовольнити.

Ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області від 17 січня 2017 року щодо ОСОБА_8 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання ОСОБА_8 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відмовити.

Ухвала набирає чинності після її проголошення і може бути оскаржена учасниками судового розгляду протягом трьох місяців шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Судді:

(підпис) (підпис) (підпис)

_____________ _________________ ________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .

З оригіналом згідно,

Суддя: ОСОБА_2