УКРАЇНА
Апеляційний суд Житомирської області

Справа №274/5408/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія в порядку КПК України Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
25 січня 2017 року м. Житомир
Апеляційний суд Житомирської області в складі суддів:
ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Житомирі в режимі відеоконференції апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 08 листопада 2016 року,
прокурора ОСОБА_7 ,
засудженого ОСОБА_6 ,
в апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить скасувати ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 08 листопада 2016 року та постановити нове рішення, яким задовольнити його клопотання та зарахувати йому в строк відбування покарання за вироком Ірпінського районного суду Житомирської області від 13.08.2012р. строк його попереднього ув`язнення з 13.03.2012 року по 13.08.2012 рік.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги посилається на те, що судом першої інстанції під час зарахування в строк відбування покарання час попереднього ув`язнення, в порушення вимог ч. 5 ст. 72 КК України, не враховано перебування його під вартою з 13.03.2012 року по 13.08.2012 рік за вироком Ірпінського районного суду Житомирської області від 13.08.2012р.
Згідно ухвали Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 08 листопада 2016 року засудженому ОСОБА_6 повернуто клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України.
Повторно роз`яснено засудженому право на звернення з апеляційною скаргою на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 01.04.2016 року в разі незгоди з прийняттям рішенням та наявності підстав для поновлення строку на апеляційне оскарження.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, засудженого ОСОБА_6 , та захисника ОСОБА_8 , які підтримали апеляційну скаргу з викладених в ній мотивів, прокурора, який заперечував проти доводів апеляційної скарги, перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, а також ухвалу суду першої інстанції в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступних підстав.
Відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Повертаючи клопотання засудженого про зарахування у строк відбуття покарання строку попереднього ув`язнення, суд виходив з того, що це питання вже було вирішено ухвалою Бердичівського міськрайонного суду від 01.04.2016року, яка набрала законної сили.
Однак погодитись з таким висновком суду першої інстанції колегія суддів не може за таких підстав.
Так, з матеріалів провадження вбачається, що засуджений ОСОБА_6 02.11.2016 року звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Ірпінського районного суду Житомирської області від 13.08.2012р. з 13.03.2012 року по 13.08.2012 рік. При цьому, як вбачається з тексту клопотання, засуджений просив вирішити питання про зарахування вказаного строку, не скасовуючи ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 01.04.2016 року.
Крім того, як вбачається з матеріалів кримінального провадження, дружина ОСОБА_6 також зверталася з даним клопотанням, однак суд першої інстанції залишив його без розгляду, обґрунтувавши це тим, що дане клопотання перебувало на розгляді в суді та винесено по ньому рішення від 01.04.2016 року, яке набрало законної сили.
В матеріалах провадження міститься ухвала Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 01.04 2016 року про зарахування ОСОБА_6 строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, з якої вбачається, що клопотання дружини засудженого ОСОБА_6 задоволено та зараховано останньому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення в період з 22.01.2014 року по 29.03.2015 року, а також з 13.08.2013 по 14.08.2013р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З вказаного судового рішення не вбачається, що судом першої інстанції було вирішено питання про перерахунок строку попереднього ув`язнення засудженого за вироком Ірпінського районного суду Житомирської області від 13.08.2012р. з 13.03.2012 року по 13.08.2012 рік.
В зв`язку з тим, що вказане клопотання з наведених в ньому вимог не було предметом розгляду в суді першої інстанції, апеляційний суд позбавлений можливості прийняти своє рішення.
За таких підстав, ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції.
Керуючись ст. 404, 405, 407,537 КПК України, апеляційний суд,
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.
Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 08 листопада 2016 року, якою повернуто клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України - скасувати, призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

СУДДІ: