АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/1086/17 Справа № 188/184/17 Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
22 червня 2017 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 0000036, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 14 січня 2017 року, за апеляційною скаргою першого заступника прокурора області на вирок Петропавлівського районного суду Дніпропетровської області від 22 березня 2017 року, ухвалений стосовно
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в смт.Петропавлівка Дніпропетровської області, проживає без реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимий, останній раз:
15 березня 2017 року Апеляційним судом Дніпропетровської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України до 1 року обмеження волі, відповідно до ст.71 КК України до покарання частково приєднано не відбуте покарання за вироком Петропавлівського районного суду Дніпропетровської області від 15.10.2015 року, остаточно призначено покарання у виді 1 року 2 місяців обмеження волі,
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України,-
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Петропавлівського районного суду Дніпропетровської області від 22 березня 2017 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185 КК України та призначено йому покарання у виді обмеження волі строком на 2 роки; за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ч.1 ст.70 КК України ОСОБА_7 призначено покарання за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 3 років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком апеляційного суду Дніпропетровської області від 15.03.2017 року і остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі із застосуванням ст.72 КК України.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати за проведення товарознавчих експертиз в сумі 352 грн.40 коп.
Вирішено долю речових доказів.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_7 07 січня 2017 року приблизно о 22.00 годині, за допомогою лому, принесеного з собою, шляхом зламу навісного замка приміщення будинку, належного ОСОБА_8 , який розташований за адресою: АДРЕСА_2 , діючи зі злочинним умислом, направленим на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливими намірами, скориставшись тим, що за його злочинними діями ніхто не спостерігає, проник до середини приміщення будинку, звідки таємно, повторно, викрав вісім штук колосників для печі опалення вартістю 96 грн., та дитячі санчата зі спинкою вартістю 237, 50 грн., завдавши потерпілій ОСОБА_8 майнову шкоду на загальну суму 333,50 грн. Викрадене ОСОБА_7 привласнив, розпорядившись ним на власний розсуд.

13 січня 2017 року ОСОБА_7 приблизно о 01.00 годині, знаходячись поряд із першим під`їздом жилого будинку, який розташований за адресою: АДРЕСА_3 , діючи зі злочинними намірами, направленими на таємне викрадення чужого майна, керуючись корисливим мотивом, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, повторно, викрав чавунний каналізаційний люк вартістю 1 083.60 гривень, що належить ТОВ «Комунальщик 2011», чим спричинив потерпілому ТОВ «Комунальщик 2011» майнову шкоду на вищевказану суму. Викраденим ОСОБА_7 розпорядився на власний розсуд.

В поданій апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду в частині призначення покарання змінити, виключити з вироку рішення про призначення остаточного покарання на підставі ч.1 ст.71 КК України, вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст.185 КК України до обмеження волі строком на 2 роки, за ч.3 ст.185 КК України до позбавлення волі строком на 3 роки. Відповідно до ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки. Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, з урахуванням ст.72 КК України, частково зарахувати невідбуте покарання за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 15.03.2017 року, та остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців. В інший частині вирок залишити без змін.

На його думку, має місце неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме неправильне тлумачення вимог ч. 4 ст.70 та ч.1 ст.71 КК України, оскільки злочини, передбачені ч.3 ст.185 та ч.2 ст.185 КК України, ОСОБА_7 вчинив 07.01.2017 та 13.01.2017 відповідно, тобто до постановлення попереднього вироку у справі, а саме вироку апеляційного суду Дніпропетровської області від 15.03.2017, тому судом першої інстанції необгрунтовано призначено покарання із застосуванням вимог ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який просив задовольнити його апеляційні вимоги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги прокурора, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Доводи сторони обвинувачення щодо неправильного застосування закону України про кримінальну, а саме неправильного тлумачення вимог ч. 4 ст.70 та ч.1 ст.71 КК України, оскільки злочини, передбачені ч.3 ст.185 та ч.2 ст.185 КК України, обвинувачений ОСОБА_7 вчинив 07.01.2017 та 13.01.2017 відповідно, тобто до постановлення попереднього вироку у справі, колегія суддів вважає такими, що знайшли підтвердження при здійсненні апеляційного розгляду.

Відповідно до загальних засад призначення покарання, передбаченими ст.65 КК України, суд призначає покарання відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

З матеріалів судового провадження вбачається, що кримінальні правопорушення, передбачені ч.3 ст.185 та ч.2 ст.185 КК України, обвинувачений ОСОБА_7 вчинив 07 січня 2017 року та 13 січня 2017 року, тобто до постановлення попереднього вироку у справі, а саме вироку апеляційного суду Дніпропетровської області від 15 березня 2017 року.

За вказаних обставин суд першої інстанції мав призначити покарання ОСОБА_7 з дотриманням положень ч.4 ст.70 КК України, оскільки якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком. Між тим, цього зроблено не було, оскільки суд призначив ОСОБА_7 покарання за ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, частково приєднавши невідбуту частину покарання за вироком апеляційного суду Дніпропетровської області від 15 березня 2017 року і призначив обвинуваченому остаточне покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, що суперечить вимогам загальної частини кримінального кодексу України.

З урахуванням викладеного, вирок місцевого суду підлягає зміні відповідно до п. 4 ч.1 ст.409 КПК України у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, апеляційна скарга прокурора - задоволенню.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Петропавлівського районного суду Дніпропетровської області від 22 березня 2017 року, ухвалений стосовно ОСОБА_7 змінити в частині призначення покарання.

Вважати ОСОБА_7 засудженим:
- за ч.2 ст.185 КК України до обмеження волі строком на 2 роки;

- за ч.3 ст.185 КК України - до позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, з урахуванням ст.72 КК України, частково зарахувати невідбуте покарання за вироком апеляційного суду Дніпропетровської області від 15.03.2017 року, та остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки 6 місяців.

В інший частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту проголошення.

Судді :