Провадження №11-кп/772/376/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
Доповідач : ОСОБА_2
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21 лютого 2017 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
та захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Вінниці матеріали судового провадження за апеляційною скаргою першого заступника керівника Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 10.11.2016 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, задоволено,
в с т а н о в и в:

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, посилаючись на те, що відносно нього застосовувався запобіжний захід у виді утримання під вартою, в зв`язку з чим просить зарахувати в строк покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до внесених змін до ст. 72 КК України.

Ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 10.11.2016 року клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, задоволено. Зараховано засудженому ОСОБА_9 в строк покарання, призначеного вироком Апеляційного суду Запорізької області від 15.10.2010 року, строк попереднього ув`язнення період з 06.04.2007 року по 22.03.2011 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вважаючи рішення суду незаконним, перший заступник керівника Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_9 .

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу прокурора; захисника засудженого адвоката ОСОБА_7 , яка заперечувала проти апеляційної скарги прокурора та просила залишити ухвалу суду без змін; перевіривши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.

ОСОБА_9 відбуває покарання у виді довічного позбавлення волі у Вінницькій УВП № 1 на підставі вироку Апеляційного суду Запорізької області від 15.10.2010 року, яким його визнано винуватим у вчинені злочинів, передбачених ч.4 ст. 190, ч.3 ст. 15 ч.4 ст.190, ч.5 ст.27 ч.1 ст. 358, ч.5 ст.27 ч.2 ст. 358, ч. 1 ст. 263, п.п. 4,6,11,13 ч.2 ст. 115 КК України. Вказаний вирок відносно ОСОБА_9 змінений, а саме у зв`язку із закінченням строку давності ОСОБА_9 звільнено від покарання, призначеного за ч.5 ст.27 ч.1 ст. 358, ч.3 ст. 358 КК України, в решті зазначений вирок залишено без змін, що підтверджується ухвалою Верховного Суду України від 22.03.2011 року. Початок строку відбування цього покарання обчислено з з 15.10.2010 року (часу затримання).

Законом України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

З матеріалів справи вбачається, що строк попереднього ув`язнення обчислюється з 06.04.2007 року по 22.03.2011 року.

Питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення врегульоване ст. 72 КК України.

Згідно Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (надалі Закон), який набрав чинності 24.12.2015 року, положення ч. 5 ст. 72 КК України змінено.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в діючій редакції, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.

Статтею 87 КК України передбачено помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно - владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь - якої тяжкості.

Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.

Здійснюючі правозастосування, апеляційний суд враховує положення ч.1 ст.58 Конституції України, згідно з якими закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи; положення ч.1 ст.5 КК України, згідно з якими закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість; положення пунктів 11 і 12 ст.51, ч.1 ст.63, ч.1 ст.64 КК України за якими - покарання у виді позбавлення волі полягає в ізоляції засудженого та поміщенні його на певний строк до кримінально-виконавчої установи закритого типу, або довічно, якщо суд не вважає за можливе застосовувати позбавлення волі на певний строк; положення ч.5 ст.72 КК України, згідно з якими зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
За наслідками здійсненого провадження в суді апеляційної інстанції, суд, виходячи з системного аналізу наведених правових норм і у їх системному зв`язку, доходить до висновку, що з прийняттям змін до статті 72 КК України про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення - це правило повинно застосовуватися незалежно від строкового позбавлення волі чи довічного.
Саме такий висновок апеляційного суду буде відповідним рішенню Європейського суду з прав людини у рішенні по справі "Корбелі проти Угорщини" (від 19 вересня 2008 року), згідно з яким - як би чітко не було спроектоване законодавче положення, у будь-якій системі права, включаючи кримінальне право, є такий неуникненний елемент як судове тлумачення. Завжди буде існувати потреба у поясненні сумнівних положень закону та в їх пристосуванні до змінних обставин життя.
Законодавець, вносячи 26 листопада 2015 р. за N 838-VIII зміни до статті 72 КК України в частині зарахування судом строку попереднього ув`язнення не надав чіткої відповіді з питання зарахування судом строку попереднього ув`язнення у випадках призначення особі позбавлення волі - строкового чи довічного.
Повертаючись до матеріалів цього провадження однозначно вбачається, що попереднє ув`язнення було застосовано до особи в межах того самого кримінального провадження у якому їй було призначено позбавлення волі. При цьому, з урахуванням вищенаведеного, не має значення який був призначений вид позбавлення волі - строковий чи довічний.
Виконання виписів ч.5 ст.72 КК України до осіб, яким призначено довічне позбавлення волі має правові наслідки, зокрема, для розв`язання питань
- застосування заходів заохочення в порядку, передбаченому частинами 5,6 ст.151 Кримінально-виконавчого кодексу України;
- помилування з урахуванням вимог ст.87 КК України і Положення про порядок здійснення помилування, затвердженого Указом Президента України від 21 квітня 2015 року №223/2015.
На право засуджених до довічного позбавлення волі на такі можливі їх звернення, - звертається увага і у рішенні, ухваленому Європейським судом з прав людини 11 липня 2006 року у справі "Рів`єр проти Франції".
На підставі викладеного та керуючись статтями ч.5 ст.72 КК України, 372, 376, 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419, 426 КПК України, апеляційний суд постановив:
УХВАЛИВ:

апеляційну скаргу першого заступника керівника Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_8 - залишити без задоволення.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 10.11.2016 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_9 про зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України, задоволено, - залишити без змін.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4