Справа № 368/631/17
Провадження № 1-в/368/105/17
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"02" червня 2017 р. м. Кагарлик Київської області
Кагарлицький районний суд Київської області у складі:
Головуючий суддя: ОСОБА_1

При секретарі: ОСОБА_2

- розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Кагарлицького районного суду Київської області в м. Кагарлик кримінальне провадження за клопотанням захисника засудженого ОСОБА_3 , - захисника ОСОБА_4 про зарахування засудженому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд, -

В С Т А Н О В И В :
22.05.2017 року на адресу Кагарлицького районного суду надійшло письмове клопотання захисника засудженого ОСОБА_3 , - захисника ОСОБА_4 про зарахування засудженому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, в якому захисник засудженого просить суд винести ухвалу, якою:
- зарахувати судом строк попереднього ув`язнення ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк покарання за вироком Дарницького районного суду м. Києва від 16 жовтня 2015 року, що був змінений ухвалою Вищого спеціалізованого суду України цивільних і кримінальних справ від 28.02.2017 року, а саме з 12.09.2017 року.
Клопотання захисника засудженого в мотивувальній частині клопотання обґрунтовано наступним.
16.10.2015 року Дарницьким районним судом м. Києва було винесено вирок, яким ОСОБА_3 було визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 286 КК України і призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі, з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк 3 роки.
Ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 11.07.2016 року вирок Дарницького районного суду м. Києва від 16.10.2015 року було залишено без змін.
Після винесення Апеляційним судом м. Києва ухвали від 11.07.2016 року. ОСОБА_3 перебував у Київському СІЗО.
28 лютого 2017 року ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ вирок Дарницького районного суду м. Києва від 16.10.2015 року та ухвалу Апеляційного суду м. Києва від 11.07.2016 року щодо ОСОБА_3 змінено та пом`якшено йому покарання за ч.2 ст. 286 КК України до 3 років позбавлення волі.
Відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838- VІІІ, судом зараховується строк попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбу повністю. Цей Закон застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК України, клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вирок подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
Наразі ОСОБА_3 відбуває покарання в Кагарлицькій виправній колонії № 115, що знаходиться за адресою: 09214, с. Зікрачі, Кагарлицький р-н Київська обл.
Також зазначаємо, що на утриманні ОСОБА_3 перебувала матір пенсійного віку, ОСОБА_5 , яка не має інших близьких родичів. У зв`язку з тим, що матір має ряд захворювань, притаманних людині похилого віку, тому потребує допомоги зі сторони засудженого. Обов`язок ОСОБА_3 утримувати матір також закріплений в нотаріально посвідченому договорі про утримання матері від 07.04.2015 року. У зв`язку чим зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання має для ОСОБА_3 суттєве значення, оскільки інших близьких родичів у матері засудженого, які б могли піклуватись про неї - відсутні.
22.05.2017 року автоматизованою системою документообігу суду на підставі ч. 3 ст. 35 КПК України для слухання даної справи був визначений суддя Кагарлицького районного суду ОСОБА_1 .

Слухання кримінального провадження було призначено на 02.06.2017 року.
В судове засідання, яке відбулося 02.06.2017 року, засуджений ОСОБА_3 не доставлений, проте, в матеріалах справи міститься письмова заява засудженого ОСОБА_3 від 30.05.2017 року, в якій він просить суд слухати справу без його участі.

В судове засідання, яке відбулося 02.06.2017 року, захисник засудженого ОСОБА_3 , - адвокат ОСОБА_4 не з`явився, проте, в матеріалах справи міститься письмове клопотання захисника засудженого ОСОБА_4 від 31.05.2017 року, в якій він просить слухати дану справу без його участі, а також без участі його підзахисного, - засудженого ОСОБА_3 .

В судове засідання, яке відбулося 02.06.2017 року, прокурор Кагарлицької місцевої прокуратури Київської області не з`явився, проте, на адресу Кагарлицького районного суду надійшла письмова заява прокурора, в якій він просить суд слухати справу без його участі, заперечує проти задоволення вимог, викладених в заяві.

Суд, на підставі ч. 4 ст. 107 КПК України, де, зокрема, зазначено, що у разі неприбуття в судове засідання всіх осіб, які беруть участь в судовому провадженні, чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу судове провадження здійснюється судом за відсутності осіб, фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснюється, провівши судове засідання без фіксування технічними засобами, дослідивши матеріали справи, приходить до висновку щодо відмови в задоволенні вимог, викладених в клопотанні захисника засудженого, обґрунтовуючи своє рішення наступним.
Фактичні обставини справи, встановлені в судовому засіданні, та застосування до них норм права.
Як вказано в позиції ВССУ щодо застосування окремих положень ЗУ від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», беручи до уваги, що у п. 3 Розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено лише суб`єктів, які можуть ініціювати застосування цього Закону, до числа яких віднесено «суд, що виніс зазначений обвинувальний вирок», з огляду на системний аналіз положень статей ст.ст. 537, 539 КПК України, в частині віднесення вирішення під час виконання вироків окремих питань до певного суду, правильним видається, що питання зарахування строку попереднього ув`язнення під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК України має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, ( п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України).

Відповідно, вирішення клопотання захисника засудженого ОСОБА_3 , - адвоката ОСОБА_4 щодо зарахування в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі підсудно Кагарлицькому районному суду Київської області як суду першої інстанції загальної юрисдикції.
Далі, по суті клопотання.
Відповідно до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (згідно з ч. 1 ст. 1 Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що:
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Київ, громадянин України, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , не одружений, освіта вища, засуджений:
- 16.10.2015 року Дарницьким районним судом м. Києва за ч. 2 ст. 286 КК України до покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, з позбавленням права керувати транспортними засобами на строк 3 (три) роки.

Згідно вищевказаного вироку:
- до вступу вироку в законну силу ОСОБА_3 запобіжний захід не обирати.

Строк відбування покарання ОСОБА_3 рахувати з моменту затримання, після вступу вироку в законну силу.

- 11 липня 2016 року Апеляційним судом м. Києва винесено ухвалу, згідно якої апеляційну скаргу захисника ОСОБА_4 залишено без задоволення, а вирок Дарницького районного суду м. Києва від 16 жовтня 2015 року відносно ОСОБА_3 без змін.

Згідно анкети заарештованого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , був затриманий 19.09.2016 року.

28.02.2017 року Вищим спеціалізованим Судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ винесено ухвалу, згідно з якою:

- касаційну скаргу захисника ОСОБА_4 , задовольнити частково.

Вирок Дарницького районного суду м. Києва від 16 жовтня 2015 року та ухвалу Апеляційного суду м. Києва від 11 липня 2016 року щодо ОСОБА_3 змінити. Пом`як шити ОСОБА_3 покарання за ч. 2 ст. 286 КК України до 3 років позбавлення волі. В решті зазначені судові рішення залишити без зміни.

Отже, згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
При таких обставинах, суд вважає за необхідне відмовити в задоволенні клопотання захисника засудженого ОСОБА_3 , - адвоката ОСОБА_4 , так як ОСОБА_3 до 11.07.206 року, (до моменту винесення вироку Апеляційним судом м. Києва), перебував в процесуальному статусі обвинуваченого згідно ст. 42 КПК України, після ж 11.07.2016 року ОСОБА_3 набув статусу засудженого на підставі ст. 43 КПК України, відповідно, після 11.07.2016 року до засудженого ОСОБА_3 не можливо застосовувати положення ч. 5 ст. 72 КК України.
Так, згідно вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-8, який набрав чинності 24.12.2015 року, до ч. 5 ст. 72 КК України внесено зміни.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, з врахуванням змін зазначається, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно позиції ВССУ щодо застосування окремих положень ЗУ від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

д) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Незалежно від процесуального порядку (діючого КПК чи КПК в редакції 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Що стосується перебування засудженого ОСОБА_3 під вартою після його затримання, - з 19.09.2016 року, по час його прибуття до установи виконання покарань, то слід зазначити наступне.
Так, згідно ст. 87 КВК України особи, засуджені до позбавлення волі, направляються для відбування покарання не пізніше десятиденного строку з дня набрання вироком законної сили або з дня надходження із суду розпорядження про виконання вироку, який набрав законної сили.

Протягом цього строку засуджений має право на короткострокове побачення з близькими родичами. Порядок направлення засуджених до виправних і виховних колоній визначається нормативно - правовими актами Міністерства юстиції України.

Згідно ч. 1 ст. 88 КВК України засуджені направляються до місця відбування покарання і переміщуються в разі необхідності з одного місця відбування покарання в інше під вартою.

Слід зазначити, що поняття направлення в розумінні ст.. 87 КВК України та поняття переміщення в розумінні ст.. 88 КВК України у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК України не включається, та їх тривалість не тягне за собою застосування положень ч. 5 ст. 72 КК України, що є безумовною підставою для відмови в задоволенні клопотання захисника засудженого ОСОБА_3 , - ОСОБА_4 щодо зарахування йому в строк покарання з урахуванням положень ч. 5 ст. 72 КК України його перебування в СІЗО з 12.09.2016 року до часу направлення в установу виконання покарань.

Окрім того, перебування на утриманні засудженого будь якої особи не є правовою підставою для застосування до засудженого положень ч. 5 ст. 72 КК України.

Враховуючи вищевикладене, керуючись позицією ВССУ щодо застосування окремих положень ЗУ від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», Законом України «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання, ст.. 72 КК України, ст..ст. 537, 539 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В :
В задоволенні клопотання захисника засудженого ОСОБА_3 , - захисника ОСОБА_4 про зарахування засудженому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд, - відмовити.
Копію ухвали вручити учасникам судового розгляду та направити на адресу Державної установи Кагарлицька ВК 115.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Київської області через Кагарлицький районний суд Київської області протягом 7 діб з дня її оголошення.

Якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Суддя ОСОБА_1